1[1]
03 жовтня 2022 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_5 на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 27 червня 2022 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 301, ч. 2 ст. 301, ч. 3 ст. 301 КК України,
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 ,
обвинуваченої ОСОБА_6 ,
Вироком Дніпровського районного суду міста Києва від 27 червня 2022 року
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судиму,
визнано винуватою за ч. ч. 1, 2, 3 ст. 301 КК України та призначено покарання: за ч. 1 ст. 301 КК України - 2 роки обмеження волі, за ч. 2 ст. 301 КК України - 3 роки позбавлення волі, за ч. 3 ст. 301 КК України - 4 роки позбавлення волі з позбавленням права займатися діяльністю щодо виготовлення та розповсюдження зображень порнографічного характеру, а також виготовлення та зберігання відеопродукції порнографічного характеру з метою розповсюдження на 2 роки.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі з позбавленням права займатися діяльністю щодо виготовлення та розповсюдження зображень порнографічного характеру, а також виготовлення та зберігання відеопродукції порнографічного характеру з метою розповсюдження на 2 роки.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування основного покарання з випробуванням, якщо вона протягом 2 років іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на неї обов'язки.
Відповідно до ст. 76 КК України зобов'язано ОСОБА_6 періодично з'являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
Згідно з вироком суду у невстановлений досудовим розслідуванням день, час та місці, при невстановлених у ході досудового розслідування обставинах, у ОСОБА_6 виник злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень та відеозаписів порнографічного характеру з метою розповсюдження, а також їх розповсюдження, шляхом створення необхідного аккаунту на веб-сайті всесвітньої мережі Інтернет, розмістивши їх у вільному доступі для кожного користувача мережі Інтернет. З цією метою, ОСОБА_6 у невстановлений в ході досудового розслідування день, час та спосіб, користуючись послугами всесвітньої мережі Інтернет, зареєструвала на веб-сайті «onlyfans.com» аккаунт з логіном « ОСОБА_8 » за веб-адресою: http://www.onlyfans.com.com/marishaarimova. Надалі ОСОБА_6 , реалізуючи свій єдиний умисел, направлений на виготовлення зображень та відео порнографічного характеру з метою розповсюдження, у період з 2020 року до 2021 року, перебуваючи за місцем свого мешкання, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , за допомогою веб-камери ноутбуку марки «ASUS», шляхом здійснення фотозйомки виготовила 1 (одне) зображення, що відноситься до продукції порнографічного характеру, які мала на меті в подальшому розповсюдити за допомогою всесвітньої мережі Інтернет.
Не зупиняючись на досягнутому, ОСОБА_6 , продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру у невстановлений досудовим розслідуванням день та час, перебуваючи за адресою проживання, а саме: АДРЕСА_2 , розуміючи, що її дії посягають на основні принципи суспільної моралі у сфері статевих стосунків та знаходяться в явній суперечності з існуючими в суспільстві традиціями, а також, завдають шкоди моральному вихованню людей, особливо неповнолітніх, що призводить до деформації моральних уявлень і понять про сексуальні відносини між людьми, за допомогою свого ноутбуку марки «ASUS», через всесвітню мережу Інтернет, розмістила на аккаунті з логіном « ОСОБА_8 » веб- ІНФОРМАЦІЯ_2 », раніше виготовлене нею 1 зображення, що відноситься до продукції порнографічного характеру, з метою його подальшого перегляду користувачами вказаного сайту та отримання матеріальної винагороди за вищевказані протиправні дії.
Крім того, ОСОБА_6 , у невстановлений досудовим розслідуванням день та час, у період з 2020 року до 2021 року, перебуваючи за місцем свого мешкання, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , за допомогою веб-камери ноутбуку марки «ASUS», шляхом здійснення фотозображення повторно виготовила 3 зображення, що відноситься до продукції порнографічного характеру, які мала на меті в подальшому розповсюдити за допомогою всесвітньої мережі Інтернет. Не зупиняючись на досягнутому, ОСОБА_6 , продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, направлений на розповсюдження фотозображення порнографічного характеру, у невстановлений досудовим розслідуванням день та час, перебуваючи за адресою проживання, а саме: АДРЕСА_2 , за допомогою свого ноутбуку марки «ASUS», через всесвітню мережу Інтернет, розмістила на аккаунті з логіном « ОСОБА_8 » веб-сайту «onlyfans.com», раніше виготовленні нею 3 фотозображення, що відносяться до продукції порнографічного характеру, з метою його подальшого перегляду користувачами вказаного сайту та отримання матеріальної винагороди за вищевказані протиправні дії.
Зокрема, ОСОБА_6 , у невстановлений досудовим розслідуванням день та час, у період з 2020 року до 2021 року, перебуваючи за місцем свого мешкання, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , за допомогою веб-камери ноутбуку марки «ASUS», шляхом здійснення відеозапису виготовила 5 (п'ять) відео-файлів, з наступними назвами: 2021-08-29_10-02-01.mp4, 2021-08-29_05-41-20.mp4, 2021-08-29_07-08-41.mp4, 2021-08-29_06-24-44.mp4, 2021-08-29_04-35-01.mp4, що відноситься до продукції порнографічного характеру, які стала зберігати на зазначеному ноутбуку, з метою подальшого розповсюдження за допомогою всесвітньої мережі Інтернет, на аккаунті з логіном « ОСОБА_8 » веб-сайту «onlyfans.com», але за невстановлених обставин не завершила свій умисел.
Окрім того, ОСОБА_6 , у невстановлений досудовим розслідуванням день та час, в період з 2020 року до 2021 року, перебуваючи за місцем свого мешкання, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , за допомогою веб-камери ноутбуку марки «ASUS», шляхом здійснення відеозапису повторно виготовила 171 (сто сімдесят один) відео-файл, що відносяться до продукції порнографічного характеру, які мала на меті в подальшому розповсюдити за допомогою всесвітньої мережі Інтернет. Не зупиняючись на досягнутому, ОСОБА_6 , продовжуючи реалізовувати свої злочинні умисли, направлені на повторне розповсюдження відео порнографічного характеру, у різні, невстановлені досудовим розслідуванням дні та час, в період з 2020 року до 2021 року, перебуваючи за адресою проживання, а саме: АДРЕСА_2 , за допомогою свого ноутбуку марки «ASUS», через всесвітню мережу Інтернет, повторно розмістила на аккаунті з логіном « ОСОБА_8 » веб-сайту «onlyfans.com», раніше виготовленні нею 171 (сто сімдесят один) відео-файл, з наступними назвами:
0gln61spwan2jclza3x5isource.mp4,0glqrmoipesf7znsu60ztsource.mp4,0glu5unnjpqnrpdw2xwzisource.mp4,0glub9c9kyilm77y9g2sbsource.mp4,0glv8orqpwlamjkmximwgsource.mp4,0gm4b9al7zwo3s5wfi42dsource.mp4,0gmfszlyyiw58sx9tc0s7source.mp4,0gmft4bwhu45y26q6ji9nsource.mp4,0gmfta9gyv56ck5wi8twssource.mp4,0gmftiennuanjxs5gtgmwsource.mp4,0gmg582zx67gw7ti7mmpysource.mp4,0gmjjdfonumnm7cprugposource.mp4,0gmp5mmsdcqgm3tf8a40rsource.mp4,0gmp5pfrqlj1ewvoech2ysource.mp4,0gmst2w9k9xl1e2u6sgacsource.mp4,0gn13fg6dqs4ate7hlm8gsource.mp4,0gn13hjat2f1e84dxi3mssource.mp4,0gn13mgflbtke27jh9sojsource.mp4,0gn4bgcbqwmhcmyztxvkgsource.mp4,0gn4c7zkezu3rkzfod3z0source.mp4,0gnhv13x4rhpo36xufjgqsource.mp4,0gnmosnxmm6sze96wj8xx_source.mp4,0gnmou8b8nafpu5cdi8basource.mp4,0gnuw1yvkk109ip0m8rausource.mp4,0goa0kwnvdhg2v3awnif1_source.mp4,0goa33ih4mfrn8jleqtk2_source.mp4,0gocjjxntizq2odudhf3d_source.mp4,0goh1gyziqe48vsghn52h_source.mp4,0gok7t4zpp4pdcooss6fx_source.mp4,0gokim4sodwf8xsgcdpfl_source.mp4,0gokinfrapzq6hyebwn0u_source.mp4,0gokispg0rz4p5sthfnb4_source.mp4,0gonegbwmm81j7m41rha8source.mp4,0gorfono9l1n75ipvfw8t_source.mp4,0goskla0qs6hl2gsl62si_source.mp4,0gosmc1ermtr7i5c8d77c_source.mp4,0gp8jkthaud6e2e8nub3t_source.mp4,0gpfp6yiu0r25acezeogn_source.mp4,0gpmrf6vb7lv6ea78mo1o_source.mp4,0gppkf3295lgd0hm8jkmh_source.mp4,0gpvkz1qnuv9a0bh4gvhf_source.mp4,0gq9jcpipca86r1xauqh5source.mp4,0gq9jcqbrvf5mtgy6d7mxsource.mp4,0gq9jcqymda3lleelf6txsource.mp4,0gqds1hju6bgvb4bka43isource.mp4,0gqhpaa9y6luupx6u3a2psource.mp4,0gqju7rtujd03cks3q2etsource.mp4,0gql9paa4k69h69mc07l2source.mp4,0gqp0b53vask16myptbmusource.mp4,0gqp1daf6li4mwitp59f6source.mp4,0gqrwva5uho95nc4jg3g7source.mp4,0gqxlxul8xebwact98204source.mp4,0gqxma8zugqi5j37d4jbhsource.mp4,0gqxmi2kpmocez93f2a4csource.mp4,0gr3u7phaaec5173z1dtosource.mp4,0gr96am2rv9cbuldmmlqbsource.mp4,0gr99m0e5438r34p0y5jusource.mp4,0grf92ink50ajwj9bgohosource.mp4,0grf9gibwx25wpy9ho7rmsource.mp4,0grg3pmwqhvf8700ewg3esource.mp4,0grnzi95xv7uqxvr7agq3source.mp4,0grv604jjsbiehrequkxusource.mp4,0gs4djsilct6keswc1nfhsource.mp4,0gskvy6jkvjfxy3q5meq8source.mp4,0gssqdqhi0utjv65dsg85source.mp4,0gszxelx67wncy0h428tcsource.mp4,0gszxiys3t4ht1cupv83osource.mp4,0gszydsq8fzi1d0g09mhbsource.mp4,0gt6ospukvwewgcuzna2osource.mp4,0gt9qctenv9l3vzqc3201source.mp4,0gtih7xbyn3fro96kp6aksource.mp4,0gtjm90ro1x83ybj4hu5gsource.mp4,0gtnym2x14jggiq5mzyg8source.mp4,0gtrpuxw5azsxs8ljafx5source.mp4,0gtxk3nbetsgwsarzfpl4source.mp4,0gu6qtgigluibgnes213isource.mp4,0gu6qy5wrnbofrht7sy4hsource.mp4,0gua8r91d0ci9304rlhz7source.mp4,0guev5u4b2yp7btunw1e6source.mp4,0guklbsfrogr50vrrcms3source.mp4,0guklqumihfr5w51diru7source.mp4,0gumpk6enajccxbz22zhdsource.mp4,0gurjixpd141yo8numlkusource.mp4,0guuzpg0ed3fetx094ki7source.mp4,0gv9vvhl8javhyksbc76ksource.mp4,0gvb88tv3x926es8rb4gbsource.mp4,0gvgmy0p24f7kna8gjrnjsource.mp4,0gvm9rni58tatiug906zdsource.mp4,0gvowuqzet3jlas1nn6mbsource.mp4,0gvoxag9g5a9v6tgld140source.mp4,5e7a2d99bfae11000ba58source.mp4,5e7be66dac739b5b9b2a6source.mp4,5e7fbc31e7b12282de172source.mp4,5e84f709046789dbaabbesource.mp4,5e84f78da59df4005ba91source.mp4,5e84fc807930f0a7221bfsource.mp4,5e87d09b7a02ce99fe804source.mp4,5e87d1f4a763799854064source.mp4,5e8a2721eac31c6b67b13source.mp4,5e8cfa28e773df715a524source.mp4,5e8f8bb3624d49c7ab2f4source.mp4,5e8f8c80829d184b4faa6_source.mp4,5e939192a0dfe0e1d6dd2source.mp4,5e9641dfaf7f3c62a84f0source.mp4,5e97743f2f2d51d87db46source.mp4,5e98d45daa5e7fde91483_source.mp4,5e9b757f1d87a7522f14fsource.mp4,5e9b94abc0871733f18fdsource.mp4,5e9cdbc100ed1cc70d2e7source.mp4,5e9e3d8064c515cf9ed29source,5ea99a3fd68d594a39301_source.mp4,5eac923635233f13f6f51_source.mp4,5eb0a5769e4001504232esource.mp4,5eb3718cb5cc9589d73f6_source.mp4,5ebdf1e1523bef2d60b59source.mp4,5ebe24387470051a44bc4source.mp4,5ebf1e9bc1de7f8d0947csource.mp4,5ec229d42409e3ea9e056_source.mp4,5ecd9fc13ed5ec3ebff61source.mp4,5ed4a0f209339e64eeeacsource.mp4,5ed81e2d50da1a76779c7source.mp4,5ed87b00336d64d355427source.mp4,5ed87d994f48353a2a031_source.mp4,5ed9b949d027e2be1ac95source.mp4,5ed9b9b2b541223df156a_source.mp4,5ed9bf6926aed10831459_source.mp4,5edfaebd64f0320d55102_source.mp4,5ee3f62e8dbec2e67ae8d_source.mp4,5eea36a0400b8f5411ab4source.mp4,5eea377e247eee5b2740dsource.mp4,5eea3d3b62cecf2903bea_source.mp4,5eebf526d4c37bb00417bsource.mp4,5f0c4c09dbcd4e1a219fcsource.mp4,5f0f3e905c3da9a9fcd3asource.mp4,5f11e905930387f440da2source.mp4,5f15c3362da9e0e19b4ccsource.mp4,5f19b7a7bb08ab4abca40source.mp4,5f1d55e0ae14f3003d88fsource.mp4,5f1d566e562f8d5d06fcdsource.mp4,5f2163feb8f84770a59ccsource.mp4,5f2824e39044211c90c38source.mp4,5f2825290b59ef87e10bcsource.mp4,5f3168dd517662fca1625source.mp4,5f45d2edd446ab5ecd10fsource.mp4,5f4c65e71859ed380ea65source.mp4,5f5037f1a4020caf16358source.mp4,5f507807e0792cc0bd99csource.mp4,5f54e73273e170df5126dsource.mp4,5f56c17e5682bec632a14source.mp4,5f56e33887ab4dbb28c10source.mp4,5f63882765d0459736b24source.mp4,5f6fd2a7512eced4bbd13source.mp4,5f7744da734cc3929f8d9source.mp4,5f7e705a109421762feadsource.mp4,5f8350385dcc6f1d37002source.mp4,5f8715c4afa42efc8d57bsource.mp4,5f8b6eb56d690ee14ec14source.mp4,5f8b71e2f07883fa9b800source.mp4,5f936e7a9540ee468c006source.mp4,5f95fb3b111f94ab221edsource.mp4,5f9afef4786c5447695e9source.mp4,5fa389eed3c56a9bee9afsource.mp4,5faca0646a6cc7bf8e40dsource.mp4,5fadb51ec484fc5234956source.mp4,5fb9e6e397066dccf82fasource.mp4,5fb9e7a1804dee061d8dcsource.mp4,5fbb1ac80c7b5f610cf1asource.mp4,5fbb1cc461e53d2cf9036source.mp4,5fbb259a0de71e9eafff6source.mp4,5fbfce61b81e63315e409source.mp4,5fc1d076658432f65d0dcsource.mp4, чим розповсюдила відеозаписи, що відносяться до продукції порнографічного характеру в мережі Інтернет, з метою їх подальшого перегляду користувачами вказаного сайту та отримання матеріальної винагороди за вищевказані протиправні дії.
В апеляційній скарзі перший заступник керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_9 просить вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 27 червня 2022 року стосовно ОСОБА_6 змінити в частині призначеного ОСОБА_6 додаткового покарання у зв'язку неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, ухвалити ухвалу, якою вважати ОСОБА_6 засудженою до покарання: за ч. 1 ст. 301 КК України - 2 роки обмеження волі, за ч. 2 ст. 301 КК України - 3 роки позбавлення волі,за ч. 3 ст. 301 КК України - 4 роки позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточне покарання визначити ОСОБА_6 у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України, звільнити ОСОБА_6 від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо вона протягом 2 років іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і викопає покладені на неї обов'язки. Відповідно до ст. 76 КК України, зобов'язати ОСОБА_6 періодично з'являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
Прокурор, не оспорюючи доведеності винуватості та правильності кваліфікації дій засудженої, порушує питання про зміну оскаржуваного судового рішення в частині призначеного ОСОБА_6 додаткового покарання у зв'язку неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Свої вимоги прокурор мотивував тим, що судом першої інстанції невірно призначене вказане додаткове покарання, оскільки ОСОБА_6 на момент вчинення інкримінованих правопорушень працювала неофіційно перекладачем на англійську мову, тобто вчинені нею кримінальні правопорушення жодним чином не були пов'язані із її службовим становищем або зайняттям певною діяльністю. За таких обставин застосування до неї додаткового покарання у виді позбавленням права займатися діяльністю щодо виготовлення та розповсюдження зображень порнографічного характеру, а також виготовлення та зберігання відеопродукції порнографічного характеру з метою розповсюдження на 2 роки є неприпустимим.
Окрім того, на підставі ст. 55 КК України особа може бути позбавлена наявного на момент ухвалення відповідного судового рішення права займатися певною діяльністю, проте ні обвинувачені, ні будь-яка інша особа не мала права займатися виготовленням та розповсюдженням зображень порнографічного характеру з метою розповсюдження. Зазначена у вироку діяльність є протиправною, криміналізованою.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, обвинувачену, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення, виходячи з таких підстав.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні зазначених у вироку кримінальних правопорушень при обставинах, встановлених судом, правильність кваліфікації дій обвинуваченої за ч. ч. 1, 2, 3 ст. 301 КК України, призначення основного покарання, у тому числі, за сукупністю злочинів на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, та звільнення від відбування основного покарання на підставі ст. 75 КК України, а також застосування вимог ст. 76 КК України в апеляційній скарзі прокурора не заперечується.
Доводи прокурора щодо неправильного застосування судом закону України про кримінальну відповідальність при призначенні ОСОБА_6 додаткового покарання є обґрунтованими.
Так, санкцією ч. 3 ст. 301 КК України передбачено обов'язкове додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.
Призначаючи додаткове покарання за ч. 3 ст. 301 КК України, суд має визначити конкретні посади, які може обіймати обвинувачений, чи конкретний вид діяльності, якою не можна займатися обвинуваченому протягом встановленого строку.
При призначенні додаткового покарання ОСОБА_6 суд визначив конкретний вид діяльності, якою заборонив займатися обвинуваченій, проте такий вид діяльності є кримінально караним діянням.
Так, згідно з вироком, суд засудив ОСОБА_6 за ч. ч. 1, 2, 3 ст. 301 КК України за виготовлення та зберігання відеопродукції порнографічного характеру з метою розповсюдження, а також за розповсюдження зображень порнографічного характеру та, водночас, призначив обвинуваченій додаткове покарання у виді заборони займатися діяльністю щодо виготовлення та розповсюдження зображень порнографічного характеру, а також виготовлення та зберігання відеопродукції порнографічного характеру з метою розповсюдження.
Таким чином, суд у якості додаткового покарання заборонив обвинуваченій займатися діяльністю, яка складає суть кримінального правопорушення, тобто заборонив вчиняти злочини, за які обвинувачена засуджена вироком суду.
Додаткове покарання у виді заборони займатися кримінально караними діяннями суперечить вимогам ст. 50 та ст. 55 КК України, тому таке покарання підлягає виключенню з вироку Дніпровського районного суду м. Києва від 27 червня 2022 року щодо ОСОБА_6 .
При цьому, колегія суддів, переглядаючи судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги, не може призначити ОСОБА_6 передбачене ч. 3 ст. 301 КК України обов'язкове додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, оскільки в апеляції прокурора відсутні відповідні вимоги.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 413, 418 КПК України, колегія суддів, -
ухвалила:
Апеляційну скаргу першого заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_5 задовольнити.
Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 27 червня 2022 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 301, ч. 2 ст. 301, ч. 3 ст. 301 КК України, змінити, виключивши призначення за ч. 3 ст. 301 КК України та ч. 1 ст. 70 КК України додаткового покарання у виді позбавлення права займатися діяльністю щодо виготовлення та розповсюдження зображень порнографічного характеру, а також виготовлення та зберігання відеопродукції порнографічного характеру з метою розповсюдження на 2 (два) роки.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвалу апеляційного суду може бути оскаржено в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.
ОСОБА_10 ОСОБА_3
[1]Справа № 755/1660/22
Провадження № 11-кп/824/3146/2022 КК: ч. 3 ст. 301
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_11
Доповідач ОСОБА_1