ф
29 вересня 2022 року
м. Київ
справа №560/17141/21
адміністративне провадження №К/990/24840/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Шевцової Н.В.,
суддів: Данилевич Н.А., Мацедонської В.Е.,
перевіривши касаційну скаргу Офісу Генерального прокурора на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 12 липня 2022 року у справі №560/17141/21 за позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури, П'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення, наказу, поновлення на посаді, стягнення коштів та зобов'язання вчинити дії,
ОСОБА_1 звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом до Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури, п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) в якому просив:
- визнати протиправними та скасувати рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367;
- визнати протиправним та скасувати накази керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к та від 29.10.2021 N 1289к, якими позивач звільнений з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області з 24.11.2021;
- зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру поновити позивача на публічній службі в Хмельницькій окружній прокуратурі або на рівнозначній посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області в Хмельницькій обласній прокуратурі та органах прокуратури України на умовах безстрокового трудового договору з 24.11.2021;
- зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру зарахувати весь час вимушеного прогулу в загальну вислугу (стаж) та стаж роботи на посадах прокурора, починаючи з 24.11.2021 по день прийняття судом рішення про поновлення на роботі;
- стягнути з Хмельницької обласної прокуратури середній заробіток за весь час вимушеного прогулу;
- зобов'язати Офіс Генерального прокурора та уповноважену ним кадрову комісію обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) призначити новий час (дату) складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки відповідно до рішення першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), оформлене протоколом від 20.11.2020 N 12.
21 квітня 2022 року рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду, залишеним без змін постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 12 липня 2022 року, позов задоволено частково.
Визнано протиправним та скасовано рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 №367 про неуспішне проходження ОСОБА_1 атестації.
Визнано протиправним та скасовано наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 №1259к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Зобов'язано Хмельницьку обласну прокуратуру поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Стягнуто з Хмельницької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 25.11.2021 по 21.04.2022 у сумі 37522,74 грн (тридцять сім тисяч п'ятсот двадцять дві гривні 74 копійки). У задоволенні інших позовних вимог відмовлено.
На вказані рішення суду першої інстанції та постанову апеляційного суду Офісом Генерального прокурора подано касаційну скаргу, яку зареєстровано у Верховному Суді 13 вересня 2022 року.
Вирішуючи питання про відкриття касаційного провадження, Верховний Суд вважає зазначити наступне.
Разом з касаційною скаргою відповідачем подано клопотання про поновлення строку на касаційне оскарження, яке обґрунтоване тим, що касаційна скарга подана повторно після її повернення, що не позбавляє права звернення з касаційною скаргою до Верховного Суду. Враховуючи викладене, відповідач вважає поважними причини пропуску строку на касаційне оскарження та поновити такий строк.
Відповідно до частини другої статті 329 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) учасник справи, якому повне судове рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на касаційне оскарження, якщо касаційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому такого судового рішення.
Відповідно до частини третьої статті 329 КАС України строк на подання касаційної скарги також може бути поновлений у разі його пропуску з інших поважних причин, крім випадків, визначених частиною п'ятою статті 333 цього Кодексу.
Враховуючи викладене, наведені заявником касаційної скарги обставини є достатніми для визнання поважними підстав подачі касаційної скарги після закінчення строку на касаційне оскарження.
Вирішуючи питання про відкриття касаційного провадження, Верховний Суд вважає зазначити наступне.
Офісом Генерального прокурора зазначено, що касаційна скарга подана на підставі пункту 1, 3 частини четвертої статті 328 КАС України.
Обґрунтовуючи посилання на пункт 1 частини четвертої статті 328 КАС України скаржник зазначає про неврахування судами правових висновків Верховного Суду, сформованих у справах 160/6204/20, 420/4663/20, 420/4196/20, 440/2682/20.
Так, із текстів оскаржуваних судових рішень установлено, що ОСОБА_1 працював в органах прокуратури України.
Першою кадровою комісією обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів прийняте рішення від 20 листопада 2020 року, оформлене протоколом N12, про задоволення заяви ОСОБА_1 , внесення його до графіку для складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки; виключення ОСОБА_1 зі списку осіб, які 04 листопада 2020 року та відповідно, 06 листопада 2020 року не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Рішенням, оформленим протоколом від 20 серпня 2021 року N4, п'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) відмовила у включенні ОСОБА_1 до графіку складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Рішенням п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), оформленим протоколом від 13 вересня 2021 року N11, позивач включений до переліку прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), які за результатами іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки, яке відбувалося 02 листопада 2020 року - 09 листопада 2020 року, набрали менше прохідного балу, і неуспішно пройшли атестацію.
Рішенням п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13 вересня 2021 року N367 «Про неуспішне проходження прокурором атестації» позивач не допущений до етапу проходження співбесіди та визнано таким, що неуспішно пройшов атестацію.
На підставі рішення п'ятнадцятої кадрової комісії від 13 вересня 2021 року N367 наказом керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21 жовтня 2021 року N1259к ОСОБА_1 звільнений з 01 листопада 2021 року з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Відповідно до наказу керівника Хмельницької обласної прокуратури від 29 жовтня 2021 року N1289к внесені зміни до наказу від 21 жовтня 2021 року N1259к та змінена дата звільнення позивача на 24 листопада 2021 року.
Вважаючи рішення відповідачів незаконними, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Так, у справі 160/6204/20 спірні правовідносини стосувались звільнення прокурора у зв'язку із ненабранням необхідної кількості балів на першому етапі атестації; у справі 440/2682/20 - прокурор не набрав необхідну кількість балів на другому етапі атестації, у зв'язку з чим був звільнений; у справах 420/4196/20, 420/4663/20 - прокурори не набрали необхідну кількість балів на другому етапі атестації після чого звернулись до кадрових комісій із заявами, у яких просили надати можливість повторно скласти іспит, посилаючись на те, що у ході складання тесту комп'ютер працював некоректно, із затримками та/або у зв'язку із незадовільним самопочуттям. За результатами розгляду указаних заяв кадровими комісіями були прийняті рішення про неуспішне проходження прокурорами атестації, у зв'язку з чим такі були звільнені із займаних посад.
Натомість, у цій справі наявне рішення Першої кадрової комісії про задоволення заяви ОСОБА_1 про повторне проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки та в подальшому П'ятнадцятою кадровою комісією прийнято рішення про неуспішне проходження атестації прокурором без фактичного повторного допуску до такого тестування, згідно рішення Першої кадрової комісії.
З огляду на викладене, Суд дійшов висновку про те, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду у справах 160/6204/20, 420/4663/20, 420/4196/20, 440/2682/20, про які зазначає заявник, стосуються інших фактичних обставин справи, установлених судами, тому посилання скаржника на те, що судові рішення у цій справі ухвалені без урахування висновків щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладених у вказаних постановах Верховного Суду, є безпідставними.
З огляду на викладене, Суд відхиляє посилання заявника на пункт 1 частини четвертої статті 328 КАС України.
В касаційній скарзі скаржником зазначено, що вона подана на підставі пункту 3 частини четвертої статті 328 КАС України, відповідно до якого підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у частині першій цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права виключно якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах.
На обґрунтування наявності зазначеної підстави касаційного оскарження відповідач зазначає, що на даний час відсутні правові позиції Верховного Суду у справах з урахуванням обставин наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп 'ютерної техніки та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення іншою кадровою комісією про відмову у призначенні повторного проходження іспиту та про неуспішне проходження прокурором атестації ухваленого за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп 'ютерної техніки (у зв'язку із ненабранням мінімального прохідного балу.
Враховуючи викладене, Суд вважає доведеним наявність підстави касаційного оскарження, визначеної пунктом 3 частини четвертої статті 328 КАС України.
Касаційна скарга відповідає вимогам статті 330 КАС України, підстави для залишення касаційної скарги без руху, її повернення чи відмови у відкритті касаційного провадження відсутні
Керуючись статтями 328, 329, 330, 334, 335, 338, 340 Кодексу адміністративного судочинства України, Суд
Клопотання Офісу Генерального прокурора про поновлення строку на касаційне оскарження задовольнити.
Процесуальний строк на касаційне оскарження рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 12 липня 2022 року у справі №560/17141/21 - поновити.
Відкрити касаційне провадження за касаційною Офісу Генерального прокурора на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 12 липня 2022 року у справі №560/17141/21 за позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури, П'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення, наказу, поновлення на посаді, стягнення коштів та зобов'язання вчинити дії.
Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів.
Встановити строк для подачі відзиву на касаційну скаргу - десять днів з дня отримання копії цієї ухвали - та роз'яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій і доданих до нього документів іншим учасникам справи.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.
Суддя-доповідач Н.В. Шевцова
Судді Н.А. Данилевич
В.Е. Мацедонська