Справа № 404/5284/22
Номер провадження 1-кс/404/2539/22
27 вересня 2022 року Слідчий суддя Кіровського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Кіровського районного суду міста Кіровограда клопотання слідчого СВ Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку по кримінальному провадженню 12022121010002713, за ч. 4 ст. 190 КК України, -
Слідчий за погодженням із прокурором Кропивницької окружної прокуратури ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Кіровського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про проведення обшуку в будинку АДРЕСА_1 , де можуть знаходитись знаряддя злочину та гроші набуті злочинним шляхом.
Слідчий підтримав заявлене ним клопотання, просить його задовольнити, оскільки 21.09.2022 року шляхом обману невідомі особи списали з карткового рахунку ОСОБА_5 грошові кошти.
Статтею 13 КПК України кожному гарантується недоторканість житла.
Статтею 30 Конституції України кожному гарантується недоторканість житла.
Статтею 8 Європейської Конвенції основоположних прав та свобод особи, кожному гарантується недоторканість житла.
Згідно ч. 1 ст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільної згоди особи, яка ним володіє, або на підставі ухвали слідчого судді.
На підставі ухвали слідчого судді можна проникнути до житла в порядку та з підстав передбачених законом лише тоді, коли дійсно існує така необхідність та вона підтверджується долученими до клопотання належно зібраними і допустимими доказами, а самих доказів достатньо для прийняття судового рішення.
Слідчим/дізнавачем є службова особа уповноважена в межах компетенції передбаченої цим Кодексом, здійснювати досудове розслідування кримінальних правопорушень/проступків (п. 17 ч. 1 ст. 3 КПК України).
Згідно ч. 1 ст. 40 та ст. 40-1 КПК України, слідчий/дізнавач несе відповідальність за законність та своєчасність здійснення процесуальних дій.
Слідчий/дізнавач зобов'язаний організувати проведення ефективного досудового розслідування. Правильність такого висновку узгоджується з практикою ЄСПЛ, про обов'язок представників сторони обвинувачення провести в розумні строки ефективне досудове розслідування.
Згідно ч. 3 ст. 234 КПК України, до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів якими слідчий/дізнавач, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.
До клопотання про отримання дозволу на проведення обшуку слідчий долучив копію протоколу допиту свідка ОСОБА_6 , якому працівники Національної поліції повідомили, що до списання коштів потерпілої причетний громадянин ОСОБА_7 .
Згідно ч. 1-6 ст. 97 КПК України, показаннями з чужих слів є висловлювання, здійснене в усній, письмовій або іншій формі, щодо певного факту, яке ґрунтується на поясненні іншої особи. Суд має право визнати допустимим доказом показання з чужих слів незалежно від можливості допитати особу, яка надала первинні пояснення, у виняткових випадках, якщо такі показання є допустимим доказом згідно з іншими правилами допустимості доказів. При прийнятті цього рішення суд зобов'язаний враховувати: значення пояснень і показань, у випадку їх правдивості, для з'ясування певної обставини і їх важливість для розуміння інших відомостей; інші докази щодо питань, передбачених пунктом 1 цієї частини, які подавалися або можуть бути подані; обставини надання первинних пояснень, які викликають довіру щодо їх достовірності; переконливість відомостей щодо факту надання первинних пояснень; складність спростування пояснень, показань з чужих слів для сторони, проти якої вони спрямовані; співвідношення показань з чужих слів з інтересами особи, яка надала ці показання; можливість допиту особи, яка надала первинні пояснення, або причини неможливості такого допиту. Суд має право визнати неможливим допит особи, якщо вона: відсутня під час судового засідання внаслідок смерті або через тяжку фізичну чи психічну хворобу; відмовляється давати показання в судовому засіданні, не підкоряючись вимозі суду дати показання; не прибуває на виклик до суду, а її місцезнаходження не було встановлено шляхом проведення необхідних заходів розшуку; перебуває за кордоном та відмовляється давати показання. Суд має право визнати допустимим доказом показання з чужих слів, якщо підозрюваний, обвинувачений створив або сприяв створенню обставин, за яких особа не може бути допитана. Показання з чужих слів не може бути допустимим доказом факту чи обставин, на доведення яких вони надані, якщо показання не підтверджується іншими доказами, визнаними допустимими згідно з правилами, відмінними від положень частини другої цієї статті.
Слідчий не виконав жоден пункт з переліку вимог передбачених ст. 97 КПК України, тому результати протоколу допиту свідка є недопустимим доказом, оскільки не допитували особу яка особисто бачила або безпосередньо чула про незаконне списання коштів у потерпілої.
Покази свідка ОСОБА_6 оцінюються критично, оскільки в їх правдивості та достовірності виникає обґрунтований сумнів.
Згідно ст. 96 КПК України, сторони кримінального провадження мають право ставити свідку запитання щодо його можливості сприймати факти, про які він дає показання, а також щодо інших обставин, які можуть мати значення для оцінки достовірності показань свідка.
Обов'язок слідчого судді полягає у забезпеченні прав осіб на досудовому розслідуванні (п. 1 ч. 1 ст. 3 КПК України). Клопотання про обшук необхідно розглянути у день його надходження (ч. 4 ст. 234 КПК України).
Відповідно до ст. 94 КПК України, слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв'язку для прийняття відповідного процесуального рішення. Жоден доказ не має наперед встановленої сили.
Згідно ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Ініціатор клопотання не організував проведення ефективного досудового розслідування, тому зміст показів свідка не використовується. Неповнота і поверховість порушує міжнародні та національні стандарти якості судочинства. Суперечить засаді недоторканості житла/іншого володіння.
Рапорт оперативного уповноваженого без реєстрації та резолюції керівника у будь-якому разі не можна визнати допустимим доказом показань з чужих слів, якщо вони даються слідчим, прокурором, співробітником оперативного підрозділу або іншою особою стосовно пояснень осіб, наданих слідчому, прокурору або співробітнику оперативного підрозділу під час здійснення ними кримінального провадження (ч. 7 ст. 97 КПК України). Рапорт є формою письмового спілкування між працівниками Національної поліції, а для сторін і учасників кримінального провадження рапорт є завідомо недопустимим доказом, на який не можна послатись при доказуванні.
Заявлену вимогу вирішено з додержанням правил частин 1 та 2 ст. 22 та ст. 26 КПК України в межах заявлених вимог, доводів та долучених до клопотання доказів.
Згідно п. 5 ч. 5 ст. 234 КПК України, слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.
Відповідно до вимог п. 18 ч. 1 ст. 3 КПК України, слідчий суддя - суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.
У цьому провадженні слідча ОСОБА_3 поверхово та формально зібрала докази. Такий висновок обґрунтовано тим, що 22 вересня 2022 року допитали потерпілу ОСОБА_5 яка повідомила, що в належному їй мобільному терміналі міститься історія переказів додатку «Приват-24», де наявні відомості з номерами карток та прізвищами, іменами та по-батькові осіб, яким потерпіла переказувала кошти. Всупереч цьому слідчий не провів та не оформив протокол огляду предметів із змістом скріншотів переказів потерпілої за 21 вересня 2022року. Через поверхове ставлення слідчого, останній передчасно звернувся з клопотанням і не надав достовірних та переконливих докази причинного зв'язку між переказом коштів потерпілої та адресою заявленою до обшуку.
Керуючись ст.ст. 234 - 235 КПК України,
У задоволенні клопотання про проведення обшуку в будинку АДРЕСА_1 - відмовити.
Ухвала не оскаржується в апеляційному порядку. На ухвалу можуть бути подані заперечення під час проведення підготовчого судового засідання.
Суддя Кіровського
районного суду
м.Кіровограда ОСОБА_1