ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
про відкладення підготовчого засідання
м. Київ
20.09.2022Справа № 910/7357/22
За позовом Байєр Акцієнгезелльшафт ( ОСОБА_1 )
до 1. ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC)
2. Міністерства охорони здоров'я України
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-2 - Державне підприємство «Державний експертний центр Міністерства охорони здоров'я України»
про захист порушеного права інтелектуальної власності
Суддя Котков О.В.
Представники учасників справи:
від позивача Падох О.І.;
від відповідача-1 не з'явилися;
від відповідача-2 не з'явилися;
від третьої особи Дараган О.Ю.
11 серпня 2022 року до Господарського суду міста Києва від Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) (позивач) надійшла позовна заява № 33210 від 03.08.2022 року до ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (відповідач-1) та Міністерства охорони здоров'я України (відповідач-2), в якій викладені позовні вимоги, щоб в судовому порядку:
- зобов'язати AAP Фарма ФЗ-ЛЛС припинити порушення прав Байєр Акцієнгезелльшафт на торговельну марку за міжнародною реєстрацією No 835227 від 11.06.2004 року;
- заборонити AAP Фарма Ф3-ЛЛС використовувати торговельну марку за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року у лікарському засобі "НЕКСААР” за реєстраційними посвідченнями № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01, а саме шляхом використання схожих до ступеню сплутування позначень "НЕКСААР” та “NEXAAR”;
- зобов'язати AAP Фарма Ф3-ЛЛС вилучити з цивільного обігу лікарський засіб “НЕКСААР”, зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров'я України № 1605 від 30.07.2021 у формі розчину для ін'єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР” № UA/18866/01/01) та у формі розчину для ін'єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб “НЕКСААР” № UA/18867/01/01), та знищити упаковки і тaри вказаного лікарського засобу, марковані позначеннями “НЕКСААР” і “NEXAAR”;
- визнати недійсним та скасувати Наказ Міністерства охорони здоров'я України № 1605 від 30.07.2021 “Про державну реєстрацію (перереєстрацію) лікарських засобів (медичних імунобіологічних препаратів) та внесення змін до реєстраційних матеріалів” в частині реєстрації лікарського засобу “НЕКСААР” у формі розчину для ін'єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб “НЕКСААР” № UA/18866/01/01, зазначений під номером 10 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров'я України) та у формі розчину для ін'єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб “НЕКСААР” № UA/18867/01/01, зазначений під номером 11 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров'я України), заявник AAP Фарма ФЗ-ЛЛС;
- визнати недійсними реєстраційні посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР” № UA/18866/01/01 (у формі розчину для ін'єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці) та № UA/18867/01/01 (у формі розчину для ін'єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці) та виключити лікарський засіб за реєстраційними посвідченнями № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01 з Державного реєстру лікарських засобів України шляхом видання наказу Міністерством охорони здоров'я України.
Позовні вимоги обгрунтовані тим, що позивач є власником майнових прав на торговельну марку “NEXAVAR” в Україні за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року, що підтверджується інформацією з офіційної бази даних Всесвітньої організації інтелектуальної власності “Madrid Monitor", листом Укрпатенту № Вих-6101/2022 від 11.07.2022 року про дію в Україні міжнародної реєстрації № 835227 та копією бібліографічних даних щодо міжнародної реєстрації № 835227. Позивачем здійснюється виробництво лікарського засобу "НЕКСАВАР®” у формі таблеток, вкритих плівковою оболонкою, по 200 мг; по 28 таблеток у блістері, по 4 блістери у картонній пачці. Виробниками лікарського засобу є Байєр АГ (Німеччина), Байєр Хелскер Мануфактурінг С.Р.Л. (Італія). Заявник - Байєр АГ (Німеччина). Лікарський засіб зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров'я України No1725 від 11.08.2021 року , реєстраційне посвідчення № UA/7141/01/01. Термін дії реєстраційного посвідчення необмежений з 04.07.2017 року. Позивачеві вказує, що йому стало відомо, що на території України реалізується лікарський засіб “НЕКСААР”, зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров'я України № 1605 від 30.07.2021 року за реєстраційним посвідченням № UA/18866/01/01 на лікарський засіб “НЕКСААР” (розчин для ін'єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці) та реєстраційним посвідченням № UA/18867/01/01 на лікарський засіб “НЕКСААР” (розчин для ін'єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці) 10, заявником реєстраційних посвідченнях за якими є відповідач-1. Позивач вказує, що позначення “НЕКСААР» та “NEXAAR” є схожими із зареєстрованою торговельною маркою позивача “NEXAVAR" стосовно наведених у міжнародній реєстрації товарів 5 класу МКТП, оскільки внаслідок такого використання ці позначення можна сплутати, зокрема, може виникнути асоціація позначень “НЕКСААР” та “NEXAAR” з торговельною маркою “NEXAVAR". Як зазначає позивач, наказ № 1605 від 30.07.2021 року, який був прийнятий на підставі висновку ДП «Державний експертний центр Міністерства охорони здоров'я України», порушує права позивача та має бути визнаний недійсним та скасований у частині, а реєстраційні посвідчення № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01, що підтверджують факт реєстрації лікарського засобу “НЕКСААР” - визнані недійсними.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.08.2022 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, ухвалено розгляд справи № 910/7357/22 здійснювати в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.09.2022 року.
В підготовчому засіданні 13.09.2022 року судом оголошувалася перерва.
З матеріалів позовної заяви вбачається, що місцезнаходженням відповідача-1 - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) є: приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с - 478837, Дубай, Об'єднані Арабські Емірати.
Судом встановлено, що відповідач-1 по справі є нерезидентом України, є юридичною особою, що створена і існує за законодавством країни Об'єднані Арабські Емірати та інформація щодо наявності на території України офіційно зареєстрованого представництва відповідача-1 у суду відсутня.
Згідно статті 367 Господарського процесуального кодексу України у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.
Порядок взаємної правової допомоги у цивільних та комерційних справах регулюється Договором між Україною та Об'єднаними Арабськими Еміратами від 26.11.2012 року, ратифікованим Законом України від 19.06.2013 року № 337-VII (надалі - договір).
Статтею 3 зазначеного договору передбачено, що сторони згідно з цим Договором надають одна одній найширший обсяг взаємної правової допомоги у цивільних та комерційних справах у відповідності до їхнього законодавства. Правова допомога згідно з цим Договором охоплює, в тому числі і вручення повісток та інших судових документів.
У відповідності до ч. 1 ст. 4 договору про взаємну правову допомогу у цивільних та комерційних справах, центральним органом для направлення та отримання запитів в Україні і Об'єднаних Арабських Еміратах є Міністерство юстиції.
Відповідно до відомостей сайту Міністерства юстиції Об'єднаних Арабських Еміратів за посиланням https://www.moj.gov.ae/en/contact-us.aspx його місцезнаходженням є: Khalifa City (A), Sector 133, Street 12, P.O. Box: 260.
Всі офіційні документи відповідно до цього договору підписуються та скріплюються печаткою компетентних органів відповідно до законодавства запитуваної сторони, а запит повинен бути підтверджений Центральним органом запитуваної сторони. Усі запити та супровідні документи супроводжуються перекладами на офіційну мову запитуваної сторони або на англійську мову згідно із ст. 5 договору.
Відповідно до пунктів 6.1 - 6.8 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України від 27 червня 2008 року № 1092/5/54 (далі - Інструкція) у разі, якщо правова допомога запитується або надається на підставі Конвенції, застосовуються відповідні положення цієї Інструкції з урахуванням викладеного в пунктах 6.2 - 6.14 цієї Інструкції. Доручення про вручення документів за кордоном на підставі Конвенції складається судом чи іншим заінтересованим компетентним органом України у формі прохання, яка установлена Конвенцією, згідно з додатком 10 до цієї Інструкції.
Відповідно до абз. 3, 4 п. 2.3 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації №1092/5/54 від 27.06.2008 (із змінами, внесеними згідно з наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України №604/5/47 від 25.03.2010) (далі - Інструкція), документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову. У відповідних випадках документи, що підлягають врученню, можуть бути складені або перекладені на ту мову, яку, як є підстави вважати, розуміє особа, якій необхідно вручити документи.
Згідно зі ст. 9 Договору вручення підтверджується підписом адресата та підтвердженням, виданим компетентним органом, в якому зазначено ім'я адресата, дату та спосіб вручення, а у випадку неможливості вручення - причини цього.
Підтвердження про вручення, підписане адресатом, надсилається запитуючій стороні.
Таким чином, з метою належного повідомлення відповідача-1 - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) про дату, час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми договору відправлення судових документів здійснюється шляхом направлення Центральному Органу запитуваної Держави (ОАЕ) - Міністерству юстиції прохання згідно з формуляром, у зв'язку з чим з метою належного повідомлення відповідача-1 про розгляд справи, необхідно вручати йому судові документи та матеріали по справі в нотаріально засвідченому перекладі на англійську мову відповідно до вимог вказаного договору.
За п. 4 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.
Провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 4 частини першої статті 228 цього Кодексу - до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів (п. 8 ч. 1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України).
Враховуючи необхідність звернення до Міністерства юстиції Об'єднаних Арабських Еміратів з судовим дорученням про вручення ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) ухвали про відкриття провадження у справі та копії позовної заяви, приймаючи до уваги положення ст. 228 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справі підлягає зупиненню.
Керуючись ст. 12, 121, 177, 182, 183, 202, 228, 229 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва
1. Підготовче засідання відкласти на 14.03.23 о 10:00. Підготовче засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: 01054, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-Б, зал судових засідань № 6. Повідомити сторін, що явка їх представників в судове засідання є обов'язковою.
2. Зобов'язати позивача:
- у строк до 18.10.2022 року надати до суду належним чином нотаріально завірені копії перекладу на англійську мову ухвали Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 року, позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року та доданих до неї документів у трьох примірниках для направлення відповідачу-1 - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) в порядку, встановленому Договором між Україною та Об'єднаними Арабськими Еміратами про взаємну правову допомогу у цивільних та комерційних справах від 26.11.2012 року.
3. Встановити відповідачам строк у п'ятнадцять днів з дня вручення даної ухвали для подання відзиву на позов із урахуванням вимог, передбачених статтею 165 Господарського процесуального кодексу України, з викладенням мотивів повного або часткового відхилення вимог позивача з посиланням на діюче законодавство; докази направлення відзиву позивачу.
4. Запропонувати позивачу у строк до 5 днів з дня отримання відзиву надати суду відповідь на відзив; докази направлення відповіді на відзив відповідачу.
5. Попередити позивача про те, що у разі ненадання господарському суду без поважних причин документів або нез'явлення його представника у судове засідання, позов відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 226 ГПК України може бути залишений без розгляду.
6. Попередити відповідачів, що у разі ненадання відзиву на позов, справа згідно з ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України буде розглянута за наявними в ній матеріалами.
7. Повідомити сторін, що подання ними додаткових письмових доказів, висновків експертів, клопотань, заяв, пояснень, можуть бути подані до суду у строк - до закінчення підготовчого провадження.
8. Повідомити учасників справи про можливість надавати суду всі необхідні документи (заяви, пояснення, клопотання тощо) в електронному вигляді на електронну адресу суду через особистий кабінет в системі Електронний суд, поштою або дистанційними засобами зв'язку.
9. Повідомити учасників справи про підготовче засідання.
10. Звернути увагу учасників справи, що заяви з процесуальних питань (заяви, клопотання, заперечення) учасники справи подають з дотриманням вимог ст. 169, 170 ГПК України.
11. Звернути увагу позивача, що у разі подання будь-якої заяви, передбаченої пунктом 2 частини другої, частиною третьою або четвертою статті 46 ГПК України, до суду подаються докази направлення копії такої заяви та доданих до неї документів іншим учасникам справи. У разі неподання таких доказів суд не приймає до розгляду та повертає заявнику відповідну заяву, про що зазначає в ухвалі (ч. 5 ст. 46 ГПК України).
12. Довести до відома сторін, що відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 135 Господарського процесуального кодексу України суд має право стягувати в дохід Державного бюджету України з винної особи штраф у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб за невиконання процесуальних обов'язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу.
13. Звернутися до Міністерства юстиції Об'єднаних Арабських Еміратів (Khalifa City (A), Sector 133, Street 12, P.O. Box: 260), з судовим дорученням про вручення ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с - 478837, Дубай, Об'єднані Арабські Емірати) ухвали Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 року та позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року та доданих до неї документів.
14. Зупинити провадження у справі № 910/7357/22.
Ухвала набирає законної сили 20 вересня 2022 року.
Ухвала підлягає оскарженню в порядку передбаченому ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України в частині зупинення провадження у справі.
Повний текст ухвали складено 20 вересня 2022 року.
Суддя О.В. Котков