ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
02.09.2022Справа № 910/19523/21
Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Демидова В.О., за участю секретаря судового засідання Анастасової К.В., розглянувши справу
За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС"
до Акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ЕКСПОРТНО-ІМПОРТНИЙ БАНК УКРАЇНИ"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:
1) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО АВТО ІНВЕСТ»
2) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС»
3) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС»
4) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС
5) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС»
6) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ»
7) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ»
8) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС»
9) Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕНДЕНС АВТО»
10) Товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ-НІКО»
про визнання припиненим договору поруки
За участю представників:
від позивача - Максюк С.В.;
від відповідача - Малік Т.І.;
від 3-іх осіб - не з'явились;
29.11.2021 на адресу Господарського суду міста Києва надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС" до Акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ЕКСПОРТНО-ІМПОРТНИЙ БАНК УКРАЇНИ" про визнання припиненим договору поруки та була передана 30.11.2021 судді Демидову В.О. відповідно до автоматизованого розподілу судової справи між суддями.
Відповідно до заявлених позовних вимог позивач просить суд визнати припиненим договір поруки № 27317Р5 від 15.06.2017, який було укладено між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» (правонаступником якого є Акціонерне товариство «ДЕРЖАВНИЙ ЕКСПОРТНО-ІМПОРТНИЙ БАНК УКРЇНИ») (код за ЄДРПОУ: 00032112, вул. Антовича, 127, м. Київ, 03150) та Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» - Поручитель (код за ЄДРПОУ: 38636158, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО АВТО ІНВЕСТ» - Позичальник 1 (код за ЄДРПОУ: 36926449, вул. Космічна (Соборний район), буд. 27Д, м. Дніпро, 49126), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС» - Позичальник 2 (код за ЄДРПОУ: 37194955, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС» - Позичальник 3 (код за ЄДРПОУ: 38636207, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС» - Позичальник 4 (код за ЄДРПОУ: 38636191, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС» - Позичальник 5 (код за ЄДРПОУ: 37566857, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ» - Позичальник 6 (код за ЄДРПОУ: 40100799, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ» -Позичальник 7 (код за ЄДРПОУ: 40103559, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС» - Позичальник 8 (код за ЄДРПОУ: 38904170, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕНДЕНС АВТО» - Позичальник 9 (код за ЄДРПОУ: 35841045, вул. Краснофлотська, буд. 145 А, м. Маріуполь, Донецька область, 87500) та припиненою поруку ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» (код за ЄДРПОУ: 38636158, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324) за даним договором.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Додатковою угодою від 15.06.2017 було змінено обсяг зобов'язання за кредитним договором без погодження з поручителем - Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС», що на думку позивача є підставою для звільнення останнього від солідарної відповідальності за зобов'язаннями та припиненням поруки. Також зазначає, що ТОВ «Ніко Авант», ТОВ «Ніко Діамант», ТОВ «Ніко Техно Мегаполіс» не були сторонами Генеральної кредитної угоди при її укладанні, тому вони 15.06.2017 були не уповноважені укладати додаткову угоду №27113№6-4 та додаткову угоду №27113№6-5 до Генеральної кредитної угоди від 22.11.2013 №27113№6.
Ухвалою суду від 06.12.2021 позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС" - залишено без руху та надано позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали.
Позивачем у строк встановлений ухвалою суду від 06.12.2021, подано заяву про усунення недоліків позовної заяви з додатками.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.12.2021 відкрито провадження у справі № 910/19523/21; розгляд справи вирішено здійснювати в порядку загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 13.01.2022. Залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО АВТО ІНВЕСТ» (код за ЄДРПОУ: 36926449, вул. Космічна (Соборний район), буд. 27Д, м. Дніпро, 49126), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС» (код за ЄДРПОУ: 37194955, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС» (код за ЄДРПОУ: 38636207, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС» (код за ЄДРПОУ: 38636191, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС» (код за ЄДРПОУ: 37566857, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ» (код за ЄДРПОУ: 40100799, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ» (код за ЄДРПОУ: 40103559, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС» - (код за ЄДРПОУ: 38904170, вул. Бориспільська, буд. 22, с. Гора, Бориспільский район, Київська область, 08324), Товариство з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕНДЕНС АВТО» (код за ЄДРПОУ: 35841045, вул. Краснофлотська, буд. 145 А, м. Маріуполь, Донецька область, 87500), Товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ-НІКО» (код за ЄДРПОУ: 32380570, 01004, місто Київ, вулиця Велика Васильківська, будинок 5).
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.01.2022 відкладено підготовче засідання на 17.02.22.
14.01.2022 до суду від представника АТ «Укрексімбанк» надійшов відзив на позовну заяву, в якому останній просив відмовити у задоволенні позову. Вказував, що посилання позивача про недійсність додаткової угоди від 15.06.2017 до Генеральної угоди у зв'язку з відсутністю обсягу цивільної дієздатності юридичних осіб на момент вчинення правочину є безпідставним, оскільки нотаріусом було здійснено перевірку цивільної дієздатності сторін, документи, які підтверджують наявність повноважень представників сторін для здійснення відповідного правочину, а також кожним учасником відповідного правочину було надано копію протоколу загальних зборів учасників товариства, в яких відображена згода на укладення додаткових угод та надання відповідних повноважень представникам сторін на укладення/підписання договорів. Позивач надав згоду на внесення змін до Генеральної угоди та кредитного договору, зокрема, рішенням загальних зборів учасників позивача (протокол №4 від 07.06.2017, зокрема, пп. 1.5.8, 1.5.10 другого питання зборів). Крім того, доводи позивача про збільшення його відповідальності не відповідають дійсності, оскільки умовами додаткових угод №9 від 28.02.2018 та №10 від 28.12.2018 фактично зменшується обсяг відповідальності. Також зазначає, що наявність справи про банкрутство позичальника ТОВ «Ніко Авто Інвест» не доводить припинення поруки ТОВ «Ніко Істлайн Мекгаполіс», зважаючи на підстави її припинення, та не відноситься до предмету розгляду даної справи.
18.01.2022 від представників третіх осіб: ТОВ «Ніко Авто Інвест», ТОВ «Торговий дім - Ніко» надійшли аналогічні за змістом письмові пояснення щодо позовної заяви, в яких вони зазначають про наявність змін обсягу відповідальності позивача, що призвело до припинення самої поруки та договору поруки від 15.06.2017.
24.01.2022 представники третіх осіб ТОВ «Торговий дім-Ніко» та ТОВ «Ніко Авто Інвест» подали до суду доповнення до письмових пояснень, в яких вказували, що позивачем не оскаржується повноваження представників юридичних осіб, а оскаржується обсяг цивільної дієздатності юридичних осіб, так, ТОВ «Ніко Авант», ТОВ «Ніко Діамант», ТОВ «Ніко Техно Мегаполіс» не були сторонами Генеральної кредитної угоди при її укладанні, тому вони 15.06.2017 були не уповноважені укладати додаткову угоду №27113№6-4 та додаткову угоду №27113№6-5 до Генеральної кредитної угоди від 22.11.2013 №27113№6. Також зазначав, що сема будь-які зміни зобовязання без згоди поручителя призводять до припинення поруки, а збільшення обсягу відповідальності поручителя - це наслідок таких змін. З 02.07.2021 ТОВ «Ніко Авто Інвест» перебуває в особливому правовому режимі, який змінює весь комплекс юридичних правовідносин боржника, а тому і поручителя.
24.01.2022 позивач подав до суду відповідь на відзив, в якому також зазначав про наявність правових підстав для визнання припиненим договору поруки №27317Р5 від 15.06.2017 та припиненою поруку за даним договором. Відзив аналогічний за змістом доповненням третіх осіб до письмових пояснень.
Згідно наказу Господарського суду міста Києва, суддя Демидов В.О. з 14.02.2022 по 18.02.2022 перебував на обов'язковому навчанні у Національній школі суддів України, що унеможливило розгляд справи призначений на 17.02.22.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.02.22 було призначено підготовче засідання у справі №910/19523/21 на 24.02.22 та продовжено строк підготовчого провадження у справі №910/19523/21 на 30 днів.
21.02.2022 представник відповідача подав до суду заперечення.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.02.2022 у зв'язку з перебуванням судді Демидова В.О. у відпустці підготовче засідання у справі №910/19523/21 призначено на 14.03.22 о 14:35 год.
Водночас, указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», на території України із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 введено воєнний стан строком на 30 діб.
Згідно з указом Президента України «Про продовження дії воєнного стану в Україні» № 133/2022 від 14.03.2022, затвердженого Законом України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 строком на 30 діб.
За наведених обставин призначене на 14.03.22 о 14:35 год судове засідання з розгляду справи № 910/19523/21 не відбулося з об'єктивних причин, що не залежать від суду.
Ухвалою суду від 11.04.2022 підготовче засідання у справі №910/19523/21 призначено на 02.06.22 о 11:40 год
16.05.2022 від представника позивача через електронну пошту суду надійшли однотипні клопотання про їх долучення, наступного змісту: «В провадженні Господарського суду міста Києва знаходиться справа № 910/19523/21 за позовом ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» (далі - ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» або Позивач) до АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «ДЕРЖАВНИЙ ЕКСПОРТНО-ІМПОРТНИЙ БАНК УКРЇНИ» (далі - АТ «ДЕРЖАВНИЙ ЕКСПОРТНО-ІМПОРТНИЙ БАНК УКРЇНИ» або Відповідач) про визнання припиненим договору поруки. Відповідно до приписів ст. 226 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України), залишення позову без розгляду
1. Суд залишає позов без розгляду, якщо:
1) позов подано особою, яка не має процесуальної дієздатності.»
Ухвалою суду від 02.06.2022 відкладено підготовче засідання на 07.07.22 о 11:45.
У судове засідання 07.07.2022 прибули представники позивача та відповідача, представники третіх осіб не прибули, повідомлялись належним чином.
Представник позивача просив залишити вищевказані клопотання від 16.05.2022 без розгляду.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.07.2022 закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до розгляду по суті на 04.08.2022.
04.08.2022 від позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.08.2022 розгляд справи відкладено на 25.08.2022.
25.08.2022 розгляд справи відкладено на 02.09.2022.
У судове засідання 02.09.2022 з'явилися представники позивача та відповідача, надали пояснення по справі.
Представники третіх осіб у судове засідання не з'явились, про місце та час слухання справи повідомлені належним чином.
В судовому засіданні 02.09.2022 оголошено вступну та резолютивну частину рішення.
Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно дослідивши надані докази, суд встановив такі фактичні обставини.
22.11.2013 між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» (далі - АТ «Укрексімбанк», банк, відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО АВТО ІНВЕСТ» (позичальник 1); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС» (позичальник 2); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС» (позичальник 3); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» (позичальник 4); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС» (позичальник 5); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС» (позичальник 6); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО ТЕНДЕНС АВТО» (позичальник 7); Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО СКАЙЛАЙН МОТОРС» (позичальник 8) укладено Генеральну кредитну угоду №27113№6 із змінами і доповненнями (далі - Генеральна угода).
Ліміт Генеральної угоди - 132 971 500,00 грн. Строк користування кредитом - до 21.11.2020 включно (п. п. 2.2.1, 2.3 Генеральної угоди).
22.11.2013 між АТ «Укрексімбанк» та Товариством з обмеженою відповідальністю «НІКО АВТО ІНВЕСТ» укладено кредитний договір №27113К28 (далі - кредитний договір), відповідно до умов якого банк надає позичальнику кредит, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти за кредитом, комісії та інші платежі за цим договором.
Ліміт кредитної лінії еквівалент 120 000 000 грн. Валюта кредитування - долари США (п. 2.3.1 кредитного договору). Кінцевий термін погашення кредиту - 21.11.2020 (п. 14.1.2 кредитного договору)
В подальшому, між банком та позичальниками було укладено ряд додаткових угод до Генеральної угоди та кредитного договору.
Так, 15.06.2017 між банком та сторонами Генеральної угоди укладено додаткову угоду №27113№6-4 до Генеральної угоди від 22.11.2013 №27113№6, якою сторони погодили виключити зі складу сторін Генеральної угоди ТОВ «НІКО СКАЙЛАЙН МОТОРС».
Також 15.06.2017 між банком та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ», ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ТЕНДЕНС АВТО», ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС» укладено додаткову угоду №27113№6-5 до Генеральної угоди, якою включено до складу сторін Генеральної угоди ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС».
Викладено Генеральну угоду в новій редакції, зокрема, Генеральна угода укладена між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ»; ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ТЕНДЕНС АВТО»; ТОВ «НІКО АВАНТ»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ»; ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС».
Ліміт Генеральної угоди: еквівалент 334 665 432,03 грн (п. 2.2.1 Генеральної угоди).
Строки користування кредитом за цією Генеральною угодою до 14.06.2027 (включно), із здійсненням щомісячних платежів за кредитом (п. 2.3 Генеральної угоди).
15.06.2017 між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» укладено додаткову угоду №27113К28-6 до кредитного договору №27113К28 від 22.11.2013, якою змінено ліміт кредитної лінії: еквівалент 334 665 432,03 грн та змінено кінцевий термін погашення кредиту - 14.06.2027, але не більше, ніж строк дії Генеральної угоди.
Цього ж дня, 15.06.2017 між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» (поручитель), та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ»; ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО АВАНТ»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ»; ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ТЕНДЕНС АВТО» укладено договір поруки №27317Р5 (далі - договір поруки), відповідно до умов якого поручитель зобов'язується солідарно відповідати перед кредитором за своєчасне виконання позичальником основного зобовязання в повному обсязі (п. 2.1 договору поруки).
Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення відбитками печаток сторін і діє 223 місяці з дати набуття ним чинності. У випадках продовження строку кредитування за кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1 цього договору, строк дії цього договору вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів) щодо відповідного продовження строку дії цього договору не вимагається) (п. 8.1.1 договору поруки).
Звертаючись до суду з цим позовом, позивач посилається на те, що ТОВ «Ніко Авант», ТОВ «Ніко Діамант», ТОВ «Ніко Техно Мегаполіс» не були сторонами Генеральної кредитної угоди при її укладанні, тому вони 15.06.2017 були не уповноважені укладати додаткову угоду №27113№6-4 та додаткову угоду №27113№6-5 до Генеральної кредитної угоди від 22.11.2013 №27113№6.
Крім того, вказує, що додатковою угодою від 15.06.2017 до Генеральної угоди було встановлено пунктом 7.3 додаткові зобовязання позичальників за Генеральною угодою, зокрема:
«п. 7.3.1.4. Позичальник-1 (ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ») зобов'язується протягом дії цієї Генеральної угоди у строк до 10 числа першого місяця наступного за звітним кварталом надавати та сприяти наданню ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС» та ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС» до Банку довідок інших банків про заборгованість за кредитами, обсяг грошових надходжень на всі рахунки, обсяг операцій з купівлі та продажу іноземної валюти та інкасації готівкової виручки в інших банках.
п. 7.3.1.15. Підтримувати обслуговування в Банку «зарплатного проекту» на рівні не менше ніж 90% співробітників та не менше 90% від місячного фонду оплати праці Позичальника 1 протягом дії Кредитного договору та Генеральної угоди. Перший контроль здійснюється за результатами 3 кварталу 2017року та в подальшому щоквартально.
п.7.3.1.16. Сприяти реалізації в строк до 30.04.2017 року та підтримувати протягом дії Генеральної угоди дію «зарплатних проектів» на рівні не менше ніж 90% штатних працівників та не менше 90%о від місячного фонду оплати праці ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС», ТОВ НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС» та ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС». Перший контроль здійснюється за результатами 2 кварталу 2017 року та в подальшому щоквартально».
Умови Кредитного договору:
«Розділ 6 порядок виконання грошових зобов'язань, зокрема:
п.6.14. Якщо сума, що вноситься у рахунок погашення Кредиту, сплати Процентів за Кредитом, комісії за управління та інших плат за цим Договором, недостатня для погашення Кредиту разом з процентами та іншими платами за цим Договором, то платежі за цим Договором здійснюються у такій черговості: 1) комісія за відкриття кредитної лінії; 2) прострочені Проценти за Кредитом; 3) прострочені суми комісії за управління; 4) прострочені суми інших комісій за цим Договором; 5) строкові Проценти за Кредитом; 6) строкові платежі по сплаті комісії за управління; 7) інші строкові комісії за цим Договором; 8) прострочена заборгованість за Основним боргом; 9) штрафна санкція за нецільове використання кредитних коштів; 10) строкові платежі з погашення Основного боргу; 11) інші штрафні санкції за цим Договором (крім пені); 12) пеня; 13) дострокові платежі за Договором; 14) інші відшкодування Банку (витрати за цим Договором, пов'язані із вимогами щодо супроводження та повернення Кредиту: витрати щодо страхування/експертної оцінки майна, наданого в заставу/іпотеку Банку відповідно до Гарантійних документів, судові витрати (судовий збір та витрати, пов'язані з розглядом справи), нотаріальні.
При цьому, зазначена в цьому пункті Договору черговість платежів не застосовується в разі здійснення Позичальником дострокового погашення Основного боргу за Кредитом, передбаченого пунктом 8.2.3 Договору.
п.6.11. Виконання грошових зобов'язань за цим Договором повинно здійснюватися без зустрічних вимог та претензій, добровільно і повністю без відрахувань на будь-які витрати. У випадку, коли Позичальник відповідно до чинного законодавства України повинен буде робити відрахування або утримання із будь-якого платежу, належного до сплати Банку за цим Договором, Позичальник повинен одночасно з таким платежем сплатити Банку таку додаткову суму коштів, що приведе до отримання Банком повної суми, належної до сплати за цим Договором».
З огляду на вказане, позивач вважає, що банк свідомо позбавляє позичальника оскаржувати, висловлювати будь-які претензії, незгоди по відношенню до правомірності нарахованих банком сум, а також накладає додаткові суми коштів (без зазначення їх природи), що є неправомірним по відношенню як до позичальника, так і до поручителя, а стягнення комісій, які нічим не аргументовані, є нічим іншим, як подвійне стягнення.
Позивач вважає, що на позичальника та на поручителя накладаються інші зобовязання, які не передбачені кредитним договором, а відтак це змінює обсяг відповідальності позичальників та є платою за дії, які не є предметом правочину.
Також позивач зазначає про збільшення відповідальності умовами Додаткової угоди №27113К28-9 від 28.02.2018 до кредитного договору, якою внесено зміни, а саме доповнено підпункт 4.3.1.1 підпункту 4.3.1 пункту 4.3 Статті 4 «Зміна умов здійснення кредитної операції»:«Починаючи з 01.02.2018 здійснювати нарахування комісії за управління за цим Договором без врахування порушення пп.7.3.1.13 Генеральної угоди у зв'язку з невиконанням одним Позичальником Генеральної угоди - ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» зобов'язання щодо спрямування грошових потоків на рахунки, відкриті в Банку».
Також, сторонами було укладено додаткову угоду №27113№6-0010 до Генеральної угоди від 22.11.2013 №27113;6, відповідно до умов якої сторони домовились, починаючи з 01.11.2018 здійснювати нарахування комісії за управління за кредитним договором від 22.11.2013 №27111К28 без врахування порушень п. п. 7.2.18.2, 7.3.1.5 та 7.3.1.13 Генеральної кредитної угоди, у зв'язку з: невиконанням ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», як сторони Генеральної угоди, зобовязання щодо спрямування грошових потоків в 3 кварталі 2018 року на рахунки, відкриті в банку; ненадання консолідованої фінансової звітності Групи компаній «НІКО», підтвердженою незалежною аудиторською компанією та інформації щодо юридичної структури Групи компаній «НІКО», українською мовою; недотримання Бізнес-групою рівня значення коефіцієнта покриття процентів та рівня значення коефіцієнта загальної ліквідності за результатами фінансової звітності Бізнес-групи за 1 півріччя 2018 року.
З огляду на вказане, позивач вважає, що зміна обсягу зобовязання за кредитним договором без погодження з поручителем є підставою для звільнення останнього від солідарної відповідальності за зобов'язаннями та припиненням поруки.
Крім того, зазначає, що з 02.07.2021 ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» перебуває в особливому правовому режимі, який змінює весь комплекс юридичних правовідносин боржника.
Також матеріали справи містять лист банка до ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» від 29.07.2020 №0400610/17625-20, відповідно до якого банк просив позичальника відповідно до умов Генеральної угоди здійснити дострокове погашення за кредитним договором від 27.11.2013 №27113К28 у встановлені Генеральною угодою строки.
Позивач вважає, що банк використав право вимоги дострокового повернення усієї суми кредиту, що залишилася несплаченою, а також сплати процентів, змінивши на власний розсуд умови основного зобовязання щодо строку дії кредитного договору, а відтак, строк виконання зобов'язань (як основного, так і акцесорних) є таким, що настав, тому в даному випадку слід застосувати вимоги частини 4 ст. 559 ЦК України в редакції, яка діяла до 15.12.2017, а тому порука є такою, що припинена.
Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, з огляду на таке.
Спір у справі виник у зв'язку із наявності правових підстав для визнання припиненою поруки, встановленою договором поруки №27317Р5 від 15.06.2017.
Відповідно до ч. 1 ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.
Частина 1 ст. 553 ЦК України встановлює, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.
Згідно з ч. 2 ст. 553 ЦК України порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.
За приписами ч. 1 ст. 554 ЦК України в разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.
Відповідно до ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі.
Однією з підстав припинення поруки позивач зазначає, що ТОВ «Ніко Авант», ТОВ «Ніко Діамант», ТОВ «Ніко Техно Мегаполіс» не були сторонами Генеральної кредитної угоди при її укладанні, тому вони 15.06.2017 були не уповноважені укладати додаткову угоду №27113№6-4 та додаткову угоду №27113№6-5 до Генеральної кредитної угоди від 22.11.2013 №27113№6.
Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, Так, 15.06.2017 між банком та сторонами Генеральної угоди укладено додаткову угоду №27113№6-4 до Генеральної угоди від 22.11.2013 №27113№6, якою сторони погодили виключити зі складу сторін Генеральної угоди ТОВ «НІКО СКАЙЛАЙН МОТОРС».
Також 15.06.2017 між банком та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ», ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ТЕНДЕНС АВТО», ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС» укладено додаткову угоду №27113№6-5 до Генеральної угоди, якою включено до складу сторін Генеральної угоди ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС».
Викладено Генеральну угоду в новій редакції, зокрема, Генеральна угода укладена між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ»; ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ТЕНДЕНС АВТО»; ТОВ «НІКО АВАНТ»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ»; ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС».
Ліміт Генеральної угоди: еквівалент 334 665 432,03 грн (п. 2.2.1 Генеральної угоди).
Строки користування кредитом за цією Генеральною угодою до 14.06.2027 (включно), із здійсненням щомісячних платежів за кредитом (п. 2.3 Генеральної угоди).
15.06.2017 між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» укладено додаткову угоду №27113К28-6 до кредитного договору №27113К28 від 22.11.2013, якою змінено ліміт кредитної лінії: еквівалент 334 665 432,03 грн та змінено кінцевий термін погашення кредиту - 14.06.2027, але не більше, ніж строк дії Генеральної угоди.
Цього ж дня, 15.06.2017 між Публічним акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» (поручитель), та ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ»; ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО АВАНТ»; ТОВ «НІКО ДІАМАНТ»; ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС»; ТОВ «НІКО ТЕНДЕНС АВТО» укладено договір поруки №27317Р5 (далі - договір поруки), відповідно до умов якого поручитель зобов'язується солідарно відповідати перед кредитором за своєчасне виконання позичальником основного зобовязання в повному обсязі (п. 2.1 договору поруки).
Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення відбитками печаток сторін і діє 223 місяці з дати набуття ним чинності. У випадках продовження строку кредитування за кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1 цього договору, строк дії цього договору вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів) щодо відповідного продовження строку дії цього договору не вимагається) (п. 8.1.1 договору поруки).
Таким чином, договір поруки був укладений після внесення змін до Генеральної угоди та кредитного договору, поручитель був ознайомлений з ними, будь-яких заперечень не висловлював.
За змістом ст. 559 ЦК України зміна обсягу зобов'язань боржника може бути підставою для припинення поруки. Зокрема, ч. 1 цієї статті (у редакції, чинній на момент укладання договору поруки) було передбачено, що порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.
За загальним правилом, передбаченим ч. 1 ст. 651 ЦК України, зміна умов договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Разом з тим, за змістом ч. 3 ст. 651 ЦК України договором або законом може бути передбачено також право сторони договору відмовитися від договору в повному обсязі або частково, тобто, розірвати або змінити договір на власний розсуд на підставі одностороннього правочину.
Особливістю одностороннього правочину є те, що такий правочин як юридичний факт здійснюється за волевиявленням однієї особи, однак може спричиняти відповідні правові наслідки (породжувати обов'язки) для інших осіб, коли це випливає зі спеціальних положень законодавства.
Так, за правилами, передбаченими абзацом 3 ч. 3 ст. 202 ЦК України, односторонній правочин може створювати обов'язки для інших осіб лише у випадках, встановлених законом, або за домовленістю з цими особами.
Настання правових наслідків, зумовлених вчиненням особою одностороннього правочину, для інших осіб пов'язане з дотриманням вимог щодо вчинення його у відповідній формі, обумовленій законом, та його реалізацією шляхом доведення цього правочину до відома зацікавлених осіб.
Приписи ч. 1 ст. 559 ЦК України передбачають спеціальне регулювання порядку зміни забезпеченого порукою зобов'язання, а відтак і договору, яким визначено обсяг зобов'язань боржника, з урахуванням волевиявлення та повідомлення, крім сторін цього договору, також поручителя і встановлюють правові наслідки неодержання згоди поручителя.
Крім того, у постановах Верховного Суду від 19.06.2018 у справі № 910/7389/17, від 29.05.2019 у справі № 910/11429/18, від 09.10.2020 у справі № 903/998/19 зазначено, що згода поручителя на збільшення обсягу своєї відповідальності має бути очевидною і наданою у спосіб, передбачений договором поруки. Випадкова поінформованість поручителя про внесення змін до основного зобов'язання і навіть відсутність з його боку заперечень про збільшення обсягу його відповідальності не може розглядатись як надання ним згоди на такі зміни.
Умови договору поруки про те, що поручитель при укладанні цього договору дає свою згоду на збільшення основного зобов'язання, не виключають застосування правил, передбачених абзацом 3 ч. 3 ст. 202 ЦК України, та, відповідно, від необхідності узгодження певних вчинених в односторонньому порядку змін до основного зобов'язання із поручителем у належній формі.
За змістом ч. 1 ст. 654 ЦК України зміна договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту (аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 26.05.2020 у справі № 910/13109/18).
позивач зазначає про збільшення відповідальності умовами Додаткової угоди №27113К28-9 від 28.02.2018 до кредитного договору, якою внесено зміни, а саме доповнено підпункт 4.3.1.1 підпункту 4.3.1 пункту 4.3 Статті 4 «Зміна умов здійснення кредитної операції»: «Починаючи з 01.02.2018 здійснювати нарахування комісії за управління за цим Договором без врахування порушення пп.7.3.1.13 Генеральної угоди у зв'язку з невиконанням одним Позичальником Генеральної угоди - ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» зобов'язання щодо спрямування грошових потоків на рахунки, відкриті в Банку».
Також, сторонами було укладено додаткову угоду №27113№6-0010 до Генеральної угоди від 22.11.2013 №27113;6, відповідно до умов якої сторони домовились, починаючи з 01.11.2018 здійснювати нарахування комісії за управління за кредитним договором від 22.11.2013 №27111К28 без врахування порушень п. п. 7.2.18.2, 7.3.1.5 та 7.3.1.13 Генеральної кредитної угоди, у зв'язку з: невиконанням ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», як сторони Генеральної угоди, зобовязання щодо спрямування грошових потоків в 3 кварталі 2018 року на рахунки, відкриті в банку; ненадання консолідованої фінансової звітності Групи компаній «НІКО», підтвердженою незалежною аудиторською компанією та інформації щодо юридичної структури Групи компаній «НІКО», українською мовою; недотримання Бізнес-групою рівня значення коефіцієнта покриття процентів та рівня значення коефіцієнта загальної ліквідності за результатами фінансової звітності Бізнес-групи за 1 півріччя 2018 року.
З огляду на вказане, позивач вважає, що зміна обсягу зобовязання за кредитним договором без погодження з поручителем є підставою для звільнення останнього від солідарної відповідальності за зобов'язаннями та припиненням поруки.
Разом з тим, вказаним пунктом фактично «зменшується обсяг відповідальності», адже нарахування комісії за управління кредитом здійснюється з 01.02.2018 без врахування порушення пп.7.3.1.13 Генеральної угоди у зв'язку з невиконанням одним Позичальником Генеральної угоди - ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» зобов'язання щодо спрямування грошових потоків на рахунки, відкриті в Банку».
Так, умовами Кредитного договору (п.4.3.1.) в редакції додаткової угоди №6 від 15.06.2017 передбачено:
« 4.3. Зміна розміру ставки комісії за управління:
4.3.1 Розмір ставки комісії за управління змінюється залежно від виконання Позичальником умов Договору, Генеральної угоди;
4.3.1.1 У разі невиконання Позичальником будь-якого з зобов'язань, передбачених пп.7.3.1.12, 7.3.1.13 (за порушення кожним із Підприємств), 7.3.1.14 Генеральної угоди, розмір ставки комісії за управління, визначений у підпункті 3.2.2.1 цього Договору, збільшується на 0,01 п.п. на період, починаючи з першого дня другого місяця кварталу, наступного за кварталом, у якому Позичальником порушені відповідні зобов'язання, та закінчуючи останнім днем першого місяця (включно) кварталу, наступного за кварталом, в якому Позичальником виконано зазначені зобов'язання. Неподання Підприємствами до Банку довідок про заборгованість за Кредитними операціями та/ або довідок про обсяги грошових надходжень на рахунки в інших банках у строки, зазначені у пп.7.2.22.5 та 7.2.22.7 Генеральної угоди, вважається невиконанням зобов'язань, передбачених пп. 7.3.1.12, 7.3.1.13, 7.3.1.14 Генеральної угоди, у повному обсязі».
Умовами Генеральної угоди в редакції додаткової угоди №6 від 28.09.2017 п.7.3.1.13 передбачено:
«Сприяти переведенню грошових надходжень ТОВ «НІКО ФОРВАРД МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ПРАЙМ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО АВАНТ», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ», ТОВ «НІКО АВАНТ МЕГАПОЛІС», ТОВ «НІКО ДІАМАНТ МЕГАПОЛІС» та ТОВ «НІКО ТЕХНО МЕГАПОЛІС» на поточні рахунки цих підприємств, відкриті в Банку, таким чином, щоб частка Загальних грошових потоків по поточних рахунках усного окремого з цих підприємств у Банку за квартал, що аналізується, була не менше ніж 45%. Перша оцінка виконання зазначеної умови кожним окремим підприємством зазначеним вище здійснюється Банком за результатами 3 кварталу 2017 року та в подальшому щоквартально».
Отже, як вбачається зі змісту Додаткової угоди №9 від 28.02.2018 до Кредитного договору, ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» у період з 15.06.2017 до 28.02.2018 порушило умови пп.7.3.1.13 Генеральної угоди, що призвело до зміни розміру ставки комісії за управління, однак згодом сторони досягли згоди (Додатковою угодою №9 від 28.02,2018 до Кредитного договору) про здійснення нарахування комісії за управління за Кредитним договором без врахування порушення пп.7.3.1.13 Генеральної угоди у зв'язку з невиконанням одним Позичальником Генеральної угоди - ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС» зобов'язання щодо спрямування грошових потоків на рахунки, відкриті в Банку.
Крім того, позивач надав згоду на внесення відповідних змін до Кредитного договору, що підтверджується протоколом загальних зборів учасників Позивача №2 від 28.02.2018, листом Позивача №3 від 26.02.2018, яким надана згода на внесення зазначених вище змін до Кредитного договору, укладенням додаткової угоди №3 до договору поруки.
Таким чином, твердження позивача щодо збільшення обсягу відповідальності умовами додаткової угоди №9 від 28.02.2018 до Кредитного договору, та здійснення такого без його згоди, спростовується матеріалами справи.
Аналогічно спростовуються твердження Позивача щодо збільшення обсягу відповідальності умовами додаткової угоди №10 від 28.12.2018 до Генеральної угоди.
Позивач надав згоду на внесення зазначених змін листом від 27.12.2018, а також укладенням додаткової угоди №0006 від 28.12.2018 до договору поруки.
Також суд не погоджується з твердженнями позивача щодо припинення поруки внаслідок відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» №904/6023/21, оскільки наявність справи про банкрутство позичальника ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» не доводить припинення поруки ТОВ «НІКО ІСТЛАЙН МЕГАПОЛІС».
Крім того, позивач зазначає про те, що банк скористався правом вимоги дострокового повернення частини позики, що запишися, та сплати процентів, передбаченим ч.2 ст.1050 ЦК України, надіславши позичальнику ТОВ «НІКО АВТО ІНВЕСТ» відповідну вимогу, яка отримана останнім 29.07.2020.
Позивач вважає, що, враховуючи положення ст.559 ЦК України в редакції, що діяла на момент укладення договору поруки (15.06.2017), порука позивача є припиненою.
Частина четверта статті 559 ЦК України (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) унормовує припинення поруки після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.
Таким чином, вказаним законом передбачено, що порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя, тільки у разі, якщо у договорі поруки не встановлено строку його дії.
За загальним порядком, порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки.
Відповідно до п. 8.1.1 договору поруки цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення відбитками печаток сторін і діє 223 місяці з дати набуття ним чинності. У випадках продовження строку кредитування за кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1 цього договору, строк дії цього договору вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів) щодо відповідного продовження строку дії цього договору не вимагається).
З огляду на зміст другого речення частини четвертої статті 559 ЦК України можна зробити висновок про те, що вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобов'язання за договором повинно бути пред'явлено в судовому порядку в межах строку дії поруки, тобто протягом шести місяців з моменту настання строку погашення чергового платежу за основним зобов'язанням (якщо умовами договору передбачено погашення кредиту періодичними платежами). У разі пред'явлення банком вимог до поручителя більш ніж через шість місяців після настання строку для виконання відповідної частини основного зобов'язання в силу положень частини четвертої статті 559 ЦК України порука припиняється в частині певних щомісячних зобов'язань щодо повернення грошових коштів поза межами цього строку (висновок Великої Палати Верховного Суду, викладений у постанові від 13 червня 2018 року у справі № 408/8040/12).
Правовідносини поруки за договором не можна вважати припиненими в іншій частині, яка стосується відповідальності поручителя за невиконання боржником окремих зобов'язань за кредитним договором про погашення кредиту або збігу шестимісячного строку з моменту виникнення права вимоги про виконання відповідної частини зобов'язань.
Припинення поруки не є тотожним з припиненням договору поруки, оскільки порукою забезпечуються певні зобов'язання, які за кредитним договором визначаються у тому числі також щомісячними платежами, а тому припинення поруки за певним щомісячним платежем, як окремим щомісячним зобов'язанням, яке є складовою частиною загального зобов'язання за кредитом, не зумовлює припинення поруки в цілому за усім кредитним зобов'язанням, визначеним щомісячними платежами.
Таким чином, у даному випадку, сторонами встановлено строк дії поруки, а тому відсутні підстави вважати її припиненою за частиною четвертою статті 559 ЦК України (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).
При цьому, суд зазначає, що з Єдиного державного реєстру судових рішень вбачається, що у вересні 2021 року АТ «Державний експортно-імпортний банк України» звернувся Господарського суду Київської області з позовом до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім-Ніко"; 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Форвард Мегаполіс"; Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Прайм Мегаполіс"; 4) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Істлайн Мегаполіс"; 5) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Авант Мегаполіс"; 6) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Діамант Мегаполіс"; 7) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Тенденс Авто"; 8) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Авант"; 9) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Діамант"; 10) Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніко Техно Мегаполіс"; третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -Товариство з обмеженою відповідальністю "Ніко Авто Інвест", про солідарне стягнення з відповідачів заборгованості за Кредитним договором № 27113К28 від 22.11.2013, укладеним в рамках Генеральної кредитної угоди № 27113№6 від 22.11.2013, у розмірі 11 455 191 грн. 12 коп., та 17 208 928,81 дол. США (https://reyestr.court.gov.ua/Review/100774892).
Ухвалою Господарського суду Київської області від 17.09.2021 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 27.10.2021 р. та зобов'язано позивача надати оригінали доданих до позовної заяви документів, відповідачів надати відзив на позовну заяву, третю особу надати письмові пояснення.
У постанові від 26 січня 2021 року у справі № 522/1528/15-ц (провадження № 14-67цс20) Велика Палата Верховного Суду звертала увагу, що визнання права як у позитивному значенні (визнання існуючого права), так і в негативному значенні (визнання відсутності права і кореспондуючого йому обов'язку) є способом захисту інтересу позивача у правовій визначеності.
Для належного захисту інтересу від юридичної невизначеності у певних правовідносинах особа може на підставі пункту 1 частини другої статті 16 ЦК України заявити вимогу про визнання відсутності як права вимоги в іншої особи, що вважає себе кредитором, так і свого кореспондуючого обов'язку, зокрема у таких випадках:
кредитор у таких правовідносинах без звернення до суду з відповідним позовом може звернути стягнення на майно особи, яку він вважає боржником, інших осіб або інакше одержати виконання поза волею цієї особи-боржника в позасудовому порядку;
особа не вважає себе боржником у відповідних правовідносинах і не може захистити її право у межах судового розгляду, зокрема, про стягнення з неї коштів на виконання зобов'язання, оскільки такий судовий розгляд кредитор не ініціював (наприклад, кредитор надсилає претензії, виставляє рахунки на оплату тощо особі, яку він вважає боржником).
Водночас Велика Палата Верховного Суду знову звертає увагу, що застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам. Спосіб захисту порушеного права або інтересу має бути таким, щоб у позивача не виникала необхідність повторного звернення до суду. Тому спосіб захисту інтересу, передбачений пунктом 1 частини другої статті 16 ЦК України, може застосовуватися лише в разі недоступності позивачу можливості захисту його права.
Задоволення позову про визнання відсутності права вимоги в особи, що вважає себе кредитором, і відсутності кореспондуючого обов'язку особи-боржника у відповідних правовідносинах є спрямованим на усунення правової невизначеності. Тобто, відповідне судове рішення має забезпечити, щоби обидві сторони правовідносин могли у майбутньому знати про права одна одної та діяти, не порушуючи їх. А тому такий спосіб захисту є виключно превентивним.
Якщо кредитор, який діяв в умовах правової невизначеності, у минулому порушив права особи, яку він вважає боржником, то для останнього ефективним способом захисту буде той, який спрямований на захист порушеного права, а не на превентивний захист інтересу. Тобто звернення з позовом для усунення правової невизначеності, яка існувала у минулому, в означеній ситуації не є ефективним способом захисту.
Зокрема, якщо суд розглядає справу про стягнення з боржника коштів, то останній має захищати свої права саме в цьому провадженні, заперечуючи проти позову та доводячи відсутність боргу, зокрема відсутність підстав для його нарахування, бо вирішення цього спору призведе до правової визначеності у правовідносинах сторін зобов'язання.
Наявність відповідного боргу чи його відсутність, як і відсутність підстав для нарахування боргу, є предметом доказування у спорі про стягнення з відповідача коштів незалежно від того, чи подав останній зустрічний позов про визнання відсутності права кредитора, зокрема про визнання поруки припиненою. Тому для захисту права відповідача у ситуації, коли кредитор вже звернувся з вказаним позовом про стягнення коштів, не потрібно заявляти зустрічний позов, а останній не може бути задоволений.
Аналогічно після звернення кредитора з позовом про стягнення коштів боржник не може заявляти окремий позов про визнання відсутності права вимоги в кредитора та кореспондуючого обов'язку боржника. Такий окремий позов теж не може бути задоволений, оскільки боржник має себе захищати у судовому процесі про стягнення з нього коштів, заперечуючи проти відповідного позову кредитора, наприклад, і з тих підстав, що порука припинилася.
Застосування боржником способу захисту інтересу, спрямованого на усунення правової невизначеності у відносинах із кредитором, є належним лише в разі, якщо така невизначеність триває, ініційований кредитором спір про захист його прав суд не вирішив і відповідне провадження не було відкрите.
У разі, якщо кредитор уже ініціював судовий процес, спрямований на захист порушеного, на його думку, права, або такий спір суд уже вирішив, звернення боржника з позовом про визнання відсутності права вимоги у кредитора та кореспондуючого обов'язку боржника не є належним способом захисту.
Зважаючи на вищевикладене у сукупності, суд дійшов висновку, що у задоволенні позову слід відмовити у повному обсязі.
Витрати по сплаті судового збору відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на позивача.
Керуючись статтями 129, 232, 236-241, 252 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва -
У задоволенні позову відмовити повністю.
Рішення набирає законної сили у строк та в порядку, встановленому статтею 241 Господарського процесуального кодексу України.
Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду в строк, встановлений статтею 256 Господарського процесуального кодексу України та в порядку, передбаченому статтею 257 Господарського процесуального кодексу України.
З повним текстом рішення можна ознайомитись у Єдиному державному реєстрі судових рішень за веб-адресою:http://reyestr.court.gov.ua/.
Повний текст рішення складено та підписано 12.09.2022
Суддя Владислав ДЕМИДОВ