Справа № 675/501/21
Провадження № 2/675/70/2022
(заочне)
"01" вересня 2022 р. м. Ізяслав
Ізяславський районний суд Хмельницької області в складі: головуючого - судді Пашкевича Р. В., за участю: секретаря - Беліци М. О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Ізяслав за правилами загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,
В березні 2021 року до суду звернувся ОСОБА_1 з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» (далі ТОВ «ФК «Аланд»), приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової Марії Вікторівни, третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, про визнання виконавчого напису № 29881 від 08.09.2020 року, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О. С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Аланд», якому ТОВ «ФК «Кредит - Капітал» відступлено право вимоги, а останньому таке право вимоги відступлено ПАТ «Дельта Банк», заборгованості за кредитним договором 004-22014-291112 від 29.11.2012 року таким, що не підлягає виконанню.
Позов мотивний тим, що 08.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О. С. було вчинено виконавчий напис № 29881, яким було стягнено з позивача на користь ТОВ «ФК «Аланд», якому ТОВ «ФК «Кредит - Капітал», а останньомуПАТ «Дельта Банк» відступлено право вимоги заборгованості за кредитним договором 004-22014-291112 у розмірі 38325,50 грн. ТОВ «ФК «Аланд» пред'явило вказаний виконавчий напис для виконання до приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової М. В., на підставі якого приватний виконавець 11.11.2020 року винесла постанову про відкриття виконавчого провадження № 63577133. Вважає, що вказаний виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню, оскільки стягнення заборгованості відбулось у розмірі, з яким позивач не погоджується, а тому вказаний розмір не є безспірним.Будь-яких повідомлень по факту звернення для здійснення виконавчого напису по кредитній заборгованості не надходило, що позбавило позивача можливості оспорити заборгованість та вжити заходів захисту.
Ухвалою судді Ізяславського районного суду Хмельницької області від 29.03.2021 року прийнято вказану позовну заяву до розгляду, відкрито провадження та призначено підготовче судове засідання у справі, вирішено розглядати дану справу за правилами загального позовного провадження.Також, цього ж дня суддею було задоволено заяву позивача та постановлено ухвалу від 29.03.2021 року про забезпечення його позову, шляхом зупинення стягнення за спірним виконавчим написом нотаріуса.
Ухвалою Ізяславського районного суду Хмельницької області від 27.04.2021 рокупозов ОСОБА_1 в частині заявлених вимог до приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Малкової Марії Вікторівни, залишено без розгляду.
Ухвалою Ізяславського районного суду Хмельницької області від 27.04.2021 рокузадоволено клопотання позивача про витребування в приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Малкової М. В. завірених належним чином матеріалів (документів) виконавчого провадження ВП № 63577133, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Аланд» заборгованості в розмірі 38325,50 грн.
Також ухвалою Ізяславського районного суду Хмельницької області від 10.08.2021 року задоволено клопотання позивача про витребування завірених належним чином матеріалів (документів) уТОВ «ФК «Аланд» та приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О. С.
В подальшому, після надання можливості сторонам по справі надати суду відзив, відповідь на відзив та заперечення, письмові пояснення щодо даного позову, документів на підтвердження своїх вимог та заперечень, ухвалою суду від 18.02.2022 року закрито підготовче провадження по справі та призначено до судового розгляду по суті.
Позивач ОСОБА_1 у судове засідання не з'явився, подав до суду заяву, в якій просить розгляд справи проводити за його відсутності, вказав, що проти заочного розгляду справи не заперечує.
Представник відповідача ТОВ «ФК «Аланд» до суду не прибув, про дату, час та місце слухання справи повідомлений належним чином шляхом направлення на їх юридичну адресу повістки про виклик в судове засідання, про причини своєї неявки суд не повідомив. Відзиву до суду не подав.
Згідно ч. 8 ст. 178 ЦПК України - у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений законом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.
Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. також повідомлявся належним чином про виклик в судове засідання, однак в судове засідання не з'явилися по невідомим для суду причинам.
Відтак, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності сторін по справі їх представників.
У відповідності до положень ст.ст. 223 ч. 4, 280-284 ЦПК України суд за згодою позивача вважає за можливе розглянути справу на підставі наявних в ній доказів в порядку заочного розгляду.
Фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється у відповідності до вимог ч. 2 ст. 247 ЦПК України у зв'язку з неявкою у судове засідання всіх учасників справи.
Суд, дослідивши матеріали справи, дійшов висновку про задоволення позову з таких підстав.
Судом встановлено, що 29.11.2012 року між позивачем у справі ОСОБА_1 та ПАТ «Дельта Банк» було укладено кредитний договір 004-22014-291112.
На підставі договору про відступлення прав вимоги за кредитними договорами 379/К від 13.04.2018 року правонаступником ПАТ «Дельта Банк» є ТОВ «ФК «Кредит - Капітал», правонаступником усіх прав та обов'язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є ТОВ «ФК «Аланд», тобто право вимоги про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 за кредитним договором 004-22014-291112 перейшло до ТОВ «ФК «Аланд».
Отримавши право вимоги на стягнення заборгованості з ОСОБА_1 за кредитним договором 004-22014-291112, ТОВ «ФК «Аланд» звернулося до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О. С. за вчиненням на вказаному Кредитному договорі виконавчого напису.
Згідно з виконавчим написом приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О. С. від 08.09.2020 року, зареєстрованого в реєстрі за № 29881, звернуто стягнення з ОСОБА_1 , для задоволення вимог Банка відповідача за кредитним договором 004-22014-291112 від 29.11.2012 року, для погашення заборгованості позивача перед відповідачем, яка виникла за період з 11.08.2020 року по 17.08.2020 року на загальну суму в розмірі 38325,50 грн.
26.10.2020 року ТОВ «ФК «Аланд» звернулося до приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової М. В. із заявою № 20100976 про примусове виконання рішення, якою просить відкрити, за місцем проживання (перебування) боржника, виконавче провадження з примусового виконання вищевказаного виконавчого напису.
Приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Малковою М. В. 11.11.2020 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 63577133 на підставі зазначеного вище виконавчого напису. Також постановами від 11.11.2020 року приватним виконавцем винесено постанови про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження в загальній сумі 669,00 грн. та про стягнення з боржника основної винагороди у сумі 3832,55 грн.
Постановою від 13.11.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Малковою М. В. було звернуто стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, а саме на заробітну плату ОСОБА_1 , яку він отримує в державній установі «Замкова виправна колонія (№58).
Згідно даних довідки, виданої державною установою «Замкова виправна колонія (№58) від 22.03.2021 року № 72, на виконанні у вказаній установі знаходиться виконавче провадження №63577133 від 13.11.2020 року на ОСОБА_1 , загальна сума боргу по якому складає 42827,05 грн. Станом на 19.03.2021 року погашено боргу згідно виконавчого провадження у розмірі 6455,36 грн., а саме: витрати на проведення виконавчих дій - 669,00 грн., винагорода приватного виконавця Малкової М. В. - 1104,54 грн., борг стягувачу ТОВ «ФК «Аланд» - 4681,82 грн., що підтверджується також звітами про здійснені відрахування та виплати вказаної установи. Залишок боргу станом на 19.03.2021 року складає 36371,69 грн., а саме: винагорода приватного виконавця Малкової М. В. - 2728,01 грн., борг стягувачу ТОВ «ФК «Аланд» - 33643,68 грн.
Крім того, постановою приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової М. В. від 09.04.2021 року зупинено вчинено виконавчих дій по виконавчому провадженню №63577133.
Вказані факти підтверджуються також матеріалами виконавчого провадження №63577133, наданими на запит суду приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Малковою М. В .
Згідно листа заступника начальника міжрегіонального управління у Житомирській області Центрально - Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Хмельницький) від 14.05.2021 року № 17-2021/11.2-16/83-2021/11.2, згідно наказу Міністерства юстиції України від 24.02.2021 року № 727/5 свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, видане Міністерством юстиції України 26 грудня 2011 року за № 8679 на ім'я ОСОБА_2 анульовано. Відповідно до наказу Центрально - Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький) від 25.02.2021 року №58/09 нотаріальну діяльність приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О. С. припинено з 25.02.2021 року.
Вказаний наказ ОСОБА_2 було оскаржено до Житомирського окружного адміністративного суду, за результатом якого судом винесено рішення від 28.10.2021 року (справа № 240/4296/21) про відмову в задоволенні позову.
Також у вказаному листі зазначено, що згідно повідомлення Житомирського обласного державного нотаріального архіву станом на 12.05.2021 року документи нотаріального діловодства та архів приватного нотаріуса громадянином ОСОБА_2 до нотаріального архіву не передавалися.
Листом від 23.08.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О. С. повідомлено суд про неможливість надання документів, що є предметом даного спору, у зв'язку з тим, що під час проведення в нотаріальній конторі слідчих дій, документи документального діловодства та архіву вилучені слідчими органами.
Згідно листа Житомирського районного управління поліції ГУ НП в Житомирській області від 29.09.2021 року №13467/201/01/2022, зазначено, що дійсно 28.07.2021 року слідчими СВ Житомирського РУП ГУ НП в Житомирській області проведено обшук у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О. С. У ході проведення вказаної слідчої дії будь-які документи відносно ОСОБА_1 та кредитні договори не вилучалися. Таким чином, у вказаному слідчому відділі відсутні відомості та документи щодо ОСОБА_1 .
Вирішуючи спір суд виходить із наступного.
За загальним правилом ст.ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або іншим способом, що встановлений договором або законом.
При цьому, відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5, зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за № 282/20595 (далі Порядок вчинення нотаріальних дій - Порядок).
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»). Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів встановлено Главою 14 Закону України «Про нотаріат» та Главою 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.
Так, згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Із тексту оспорюваного виконавчого напису від 08.09.2020 року вбачається, що приватний нотаріус Горай О. С. при вчиненні нотаріальної дії керувався ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172.
Так, при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку. При цьому цей Перелік не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі та Порядку.
26 листопада 2014 року Кабінет Міністрів України прийняв постанову №662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».
Зазначеною постановою були внесені зміни в розділ «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами» та доповнено новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин".
Тобто, нотаріус міг вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов'язаннями. Для одержання виконавчого напису кредитор мав би надати нотаріусу оригінал кредитного договору, засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
Однак постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14 постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» було визнано незаконною та нечинною.
Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року у справі №826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року було залишено без змін.
Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року було відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року.
Тобто, на даний час, діє редакція Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджена постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172 і як викладено вище нотаріусом вимог вказаного Порядку не дотримано.
Таким чином, у момент вчинення виконавчого напису 08.09.2020 року були відсутні правові підстави для його вчинення.
З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» №1172 в редакції від 29.11.2001 року.
Вказаний правовий висновок викладений у Постанові ВС від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц та у постанові Верховного Суду від 29 січня 2019 року по справі №910/13233/17.
Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 р. у редакції від 29.11.2001 року передбачено стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами. При цьому визначено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.
У зв'язку з набранням законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року (справа № 826/20084/14) про визнання незаконною та нечинною постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 у частині змін до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, нотаріус вправі вчинити виконавчий напис про стягнення грошових сум лише за нотаріально посвідченими договорами.
До аналогічного висновку дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові від 21 вересня 2021 року (справа № 910/10374/17).
Укладений 29.11.2012 року кредитний договір 004-22014-291112, який був підставою для вчинення нотаріусом виконавчого напису від 08.09.2020 року, не був посвідчений нотаріально, а отже такий виконавчий напис не підлягає виконанню.
За правилами ч. 3 ст. 12, ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
У силу вимог ч. 6 ст. 81 ЦПК України, доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
При вирішенні спору суд враховує також наступні обставини.
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов'язання боржником.
Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов'язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.
Таким чином, учинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.
Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
Суд при вирішення спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Саме таку правову позицію висловила Велика Палата Верховного Суду в постанові від 23 червня 2020 року (справа № 645/1979/15-ц), яка згідно з ч. 4 ст. 263 ЦПК України має враховуватися судами при застосуванні норм права.
Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» у редакції станом на час вчинення спірного виконавчого напису, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Безспірний борг - це борг, що визначається боржником та кредитором, і про суму якого сторони не сперечаються, тобто у разі відсутності заперечень боржника - вимога кредитора - заставодержателя вважається безспірною.
Таким чином, в обов'язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов'язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог заставодержателя. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису.
Відповідно до ст. 46 Закону України «Про нотаріат», нотаріус має право витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій. Такі відомості та (або) документи повинні бути подані в строк, визначений нотаріусом. Цей строк не може перевищувати одного місяця. Неподання відомостей та документів на вимогу нотаріуса є підставою для відкладення, зупинення вчинення нотаріальної дії або відмови у її вчиненні.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»).
Безспірність документу перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вручення виконавчого напису про порушення кредитних зобов'язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу в судовому порядку або заявити заперечення кредитору. Якщо жодна з цих дій протягом встановленого строку не вчинена, заборгованість вважається безспірною
В судовому засіданні факт безспірності заборгованості свого підтвердження не знайшов, зокрема, суду не надано доказів того, що боржник отримував вимогу про погашення заборгованості, що об'єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це виключає можливість вчинення виконавчого напису.
Таким чином, дослідивши обставини справи та надані докази, суд доходить висновку, що всупереч положенням ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» та п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України 29.06.1999 року №1172, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. вчинив оспорюваний виконавчий напис не переконавшись в отриманні боржником письмової вимоги кредитора, за відсутності документів, які підтверджували безспірність заборгованості, без засвідченої стягувачем виписки з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
Оскільки, на момент вчинення спірного виконавчого напису нотаріусом існували підстави, які свідчили про відсутність ознак безспірності заборгованості за кредитними правовідносинами, що виникли між сторонами, суд приходить до висновку, що спірний виконавчий напис необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню.
Згідно ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Відтак, з відповідача підлягає стягненню на користь позивача судовий збір за подання позовної заяви в розмірі 908,00 грн., за подання заяви про забезпечення позову в розмірі 454,00 грн., всього 1362,00 грн.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 12, 13, 76, 141, 247, 258, 259, 263-265, 280-284, 352, 354, 355 ЦПК України, суд -
Позовну заяву задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 29881 від 08 вересня 2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості за кредитним договором 004-22014-291112 від 29.11.2012 року у розмірі 38325 (тридцять вісім тисяч триста двадцять п'ять) грн. 50 коп.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,рнокпп - НОМЕР_1 судовий збір в загальному розмірі 1362 (тисяча триста шістдесят дві) грн. 00 коп.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Хмельницького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Заочне рішення може бути переглянуте Ізяславським районним судом Хмельницької області за письмовою заявою відповідача, яка може бути подана протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.
Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.
Учасники справи:
Позивач - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце проживання - АДРЕСА_1 , паспорт серії НОМЕР_2 , виданий Ізяславським РВ УМВС України в Хмельницькій області 07.03.2007 року, рнокпп - НОМЕР_1 ;
Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», місце знаходження: м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, офіс 301, код ЄДРПОУ - 42642578;
Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, останнє відоме місце знаходження: м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, 35.
Повний текст рішення складено 01 вересня 2022 року.
Суддя: Р. В. Пашкевич