Справа № 640/822/21 Суддя першої інстанції: Скочок Т.О.
25 серпня 2022 року м. Київ
Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:
судді-доповідача - Степанюка А.Г.,
суддів - Кобаля М.І., Костюк Л.О.,
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на прийняте у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 22 грудня 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Генерального штабу Збройних Сил України, Оперативно-тактичного угруповання «ІНФОРМАЦІЯ_1», Військової частини НОМЕР_1 , третя особа - Командування Медичних сил Збройних Сил України, про визнання незаконними та скасування наказів в частині, визнання протиправною відмови і зобов'язання вчинити дії, -
У січні 2021 року ОСОБА_1 (далі - Позивач, ОСОБА_1 ) звернулася до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Генерального штабу Збройних Сил України (далі - Відповідач-1, Генштаб), Оперативно-тактичного угруповання «ІНФОРМАЦІЯ_1» (далі - Відповідач-2, ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1»), Військової частини НОМЕР_1 (далі - Відповідач-3, в/ч НОМЕР_1 ), в якому з урахуванням уточненої позовної заяви від 28.01.2021 просила:
- визнати незаконним наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України, генерал-лейтенанта ОСОБА_2 від 05.03.2020 №34/ДСК про внесення зміни до наказів Генерального штабу Збройних Сил України, в частині: СКАСУВАТИ ЯК НЕРЕАЛІЗОВАНИЙ наказ від 31.01.2020 №15/ДСК, абзац «з 10 лютого 2020 року, в частині залучення молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичної сестри медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій і Луганській областях»;
- зобов'язати начальника Генерального штабу Збройних Сил України скасувати наказ від 05.03.2020 №34/ДСК про внесення зміни до наказів Генерального штабу Збройних Сил України, в частині: СКАСУВАТИ ЯК НЕРЕАЛІЗОВАНИЙ наказ від 31.01.2020 №15/ДСК, абзац «з 10 лютого 2020 року, в частині залучення молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичної сестри медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій і Луганській областях»;
- зобов'язати начальника Генерального штабу Збройних Сил України видати наказ, яким виключити молодшого сержанта ОСОБА_1 зі складу сил і засобів об'єднаних сил здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях з 18.03.2020 у зв'язку з закінченням відрядження;
- визнати незаконним наказ командира оперативно-тактичного угруповання « ІНФОРМАЦІЯ_1 », генерал-майора ОСОБА_3 від 18.03.2020 №65 в частині: вважати підставою наказу про вибуття молодшого сержанта ОСОБА_1 до постійного місця служби наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.03.2020 №34/ДСК;
- скасувати наказ командира оперативно-тактичного угруповання « ІНФОРМАЦІЯ_1 », генерал-майора ОСОБА_3 від 18.03.2020 № 65 в частині: вважати підставою наказу про вибуття молодшого сержанта ОСОБА_1 до постійного місця служби - наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.03.2020 №34/ДСК;
- зобов'язати командира оперативно-тактичного угруповання « ІНФОРМАЦІЯ_1 » видати наказ, яким вважати молодшого сержанта ОСОБА_1 такою, що вибула 18.03.2020 зі складу сил та засобів об'єднаних сил здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях до постійного місця служби у зв'язку з закінченням відрядження;
- визнати протиправною відмову командира військової частини НОМЕР_1 видати молодшому сержанту ОСОБА_1 довідку про безпосередню участь у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях;
- зобов'язати командира військової частини НОМЕР_1 видати молодшому сержанту ОСОБА_1 довідку про безпосередню участь у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях.
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 22.12.2021 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю. При цьому суд першої інстанції виходив з того, що ОСОБА_1 безпідставно перебувала у підпорядкуванні ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1» з 12.02.2020 по 18.03.2020, а не командування Об'єднаних сил, оскільки в/ч НОМЕР_1 не перебуває у підпорядкуванні Командування сил Збройних Сил України, що унеможливлювало виконання Позивачем розпорядження такого командування. У розрізі наведеного суд підкреслив, що за відсутності належних і допустимих доказів залучення ОСОБА_1 до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройних агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, відсутня правові підстави для видачі останній відповідної довідки.
Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, Позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати його та ухвалити нове, яким:
- визнати незаконним наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України, генерал-лейтенанта ОСОБА_2 від 05.03.2020 №34/ДСК про внесення зміни до наказів Генерального штабу Збройних Сил України, в частині: СКАСУВАТИ ЯК НЕРЕАЛІЗОВАНИЙ наказ від 31.01.2020 №15/ДСК, абзац «з 10 лютого 2020 року, в частині залучення молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичної сестри медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій і Луганській областях»;
- зобов'язати начальника Генерального штабу Збройних Сил України скасувати наказ від 05.03.2020 №34/ДСК про внесення зміни до наказів Генерального штабу Збройних Сил України, в частині: СКАСУВАТИ ЯК НЕРЕАЛІЗОВАНИЙ наказ від 31.01.2020 №15/ДСК, абзац «з 10 лютого 2020 року, в частині залучення молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичної сестри медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій і Луганській областях»;
- зобов'язати начальника Генерального штабу Збройних Сил України видати наказ, яким виключити молодшого сержанта ОСОБА_1 зі складу сил і засобів об'єднаних сил здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях з 18.03.2020 у зв'язку з закінченням відрядження;
- визнати незаконним наказ командира оперативно-тактичного угруповання « ІНФОРМАЦІЯ_1 », генерал-майора ОСОБА_3 від 18.03.2020 №65 в частині: вважати підставою наказу про вибуття молодшого сержанта ОСОБА_1 до постійного місця служби наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.03.2020 №34/ДСК;
- скасувати наказ командира оперативно-тактичного угруповання « ІНФОРМАЦІЯ_1 », генерал-майора ОСОБА_3 від 18.03.2020 № 65 в частині: вважати підставою наказу про вибуття молодшого сержанта ОСОБА_1 до постійного місця служби - наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.03.2020 №34/ДСК;
- зобов'язати командира оперативно-тактичного угруповання « ІНФОРМАЦІЯ_1 » видати наказ, яким вважати молодшого сержанта ОСОБА_1 такою, що вибула 18.03.2020 зі складу сил та засобів об'єднаних сил здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях до постійного місця служби у зв'язку з закінченням відрядження;
- визнати незаконним наказ №229 від 04.11.2020 командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_4 ;
- скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 полковника ОСОБА_4 від 04.11.2020 №229;
- визнати протиправною відмову командира військової частини НОМЕР_1 видати молодшому сержанту ОСОБА_1 довідку про безпосередню участь у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях;
- зобов'язати командира військової частини НОМЕР_1 видати молодшому сержанту ОСОБА_1 довідку про безпосередню участь у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях.
В обґрунтування своєї позиції зазначає, що, по-перше, судом не було надано оцінку підтвердженим матеріалами справи фактам участі ОСОБА_1 понад 30 днів у складі сил та заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, по-друге, суд не врахував, що недоліки у переміщенні військовослужбовця були зумовлені помилками посадових осіб Збройних Сил України, а не умисним невиконанням Позивачем наказу, по-третє, суд не встановив факт наявності чи відсутності клопотання начальника штабу про укомплектування військової частини НОМЕР_3 молодшим сержантом ОСОБА_1 , по-четверте, суд безпідставно вказав на відсутності доказів отримання в/ч НОМЕР_1 клопотання Командування Медичних сил Збройних Сил України від 11.02.2020, оскільки таке твердження спростовується наявною на ньому відміткою.
Після усунення визначених в ухвалі від 28.01.2022 про залишення апеляційної скарги без руху недоліків ухвалою Шостого апеляційного адміністративного суду від 21.02.2022 відкрито апеляційне провадження у справі та встановлено строк для подачі відзиву на апеляційну скаргу.
У відзиві на апеляційну скаргу в/ч НОМЕР_1 просить відмовити в її задоволенні. Свою позицію обґрунтовує тим, що за клопотанням начальника штабу молодшого сержанта ОСОБА_1 було сплановано для проведення ротації посади санітарного інструктора військової частини НОМЕР_3 , для чого Позивачу необхідно було прибути до ОКП Об'єднаних сил. Наголошує, що суд правильно вказав на те, що в/ч НОМЕР_1 клопотання Командування Медичних сил Збройних Сил України щодо ОСОБА_1 не отримувала; до того ж відповідне командування не наділене розпорядчою владою щодо Позивача з огляду на інше підпорядкування. Відтак, за твердженням в/ч НОМЕР_1 , ОСОБА_1 не було виконано прямий наказ командира в/ч НОМЕР_1 . Підкреслює, що з огляду на скасування як нереалізованого наказу від 31.01.2020 №15/ДСК в частині, що стосується Позивача, підстави для видачі останньому довідки для отримання статусу учасника бойових дій відсутні.
У відзиві на апеляційну скаргу Генштаб просить в її задоволенні відмовити повністю. Визначаючи в якості аргументів доводи, які збігаються з мотивами відзиву на апеляційну скаргу в/ч НОМЕР_1 , Відповідач-1 додатково зазначає, що вимоги про скасування наказу командира в/ч НОМЕР_1 від 04.11.2020 №229 до суду першої інстанції не заявлялися, а відтак не може бути предметом розгляду судом апеляційної інстанції.
Ухвалою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.07.2022 залучено до участі у справі Командування Медичних сил Збройних Сил України в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору (далі - Третя особа, Командування Медичних сил), а також зобов'язано Командування Медичних сил і Генштаб надати пояснення і додаткові документи.
Ухвалою Шостого апеляційного адміністративного суду від 22.08.2022 справу призначено до розгляду у порядку письмового провадження.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін, виходячи з такого.
Як вбачається з матеріалів справи та було встановлено судом першої інстанції, з вересня 2000 року молодший сержант ОСОБА_1 проходила службу у Збройних Силах України.
У січні 2020 року ОСОБА_1 подала на ім'я начальника медичної служби в/ч НОМЕР_1 рапорт з клопотанням про залучення її до виконання завдань із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях на відповідній посаді медичного профілю у складі сил та засобів Об'єднаних сил з лютого 2020 року (т. 1 а.с. 16).
29.01.2020 військова частина НОМЕР_4 ІІ на підставі, зокрема, клопотання від 27.01.2020 №350/123/2/пс/дск, направила командиру військової частини НОМЕР_4 лист №313/ОКП ОС/16/398 із пропозицією включити особовий склад, зазначений у клопотаннях, до проекту наказу Генштабу «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях».
Наказом Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях» приписано залучити до складу сил і засобів об'єднаних сил для здійснення заходів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях особовий склад Збройних Сил України, зокрема, з 10.02.2020 молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичну сестру медичного пункту військової частини НОМЕР_1 (підстава - погодження Командувача об'єднаних сил про залучення особового складу до сил і засобів об'єднаних сил (телеграма начальника штабу - першого заступника Командувача об'єднаних сил від 29.01.2020 №313/окпос/16/398) (т. 1 а.с. 17).
Відповідно до цього наказу Командування Медичних сил підготувало адресований в/ч НОМЕР_1 лист від 11.02.2020 №510/4/45, яким: «…з метою залучення особового складу до сил та засобів об'єднаних сил для здійснення заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації на території Донецької та Луганської областей з підпорядкуванням командиру ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1» з 10 лютого 2022 року молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичну сестру медичного пункту військової частини НОМЕР_1 для виконання обов'язків за посадою медична сестра госпітального відділення військової частини НОМЕР_5 .». (т. 1 а.с. 18).
Наказом командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 11.02.2020 №31 приписано вважати таким, що вибули у відрядження у розпорядження командувача Об'єднаних сил в н.п. Часів Яр для безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях з 12.02.2020 до окремого розпорядження, зокрема, молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичну сестру медичного пункту (з фондом на 20 ліжок); підстава - наказ Генштабу від 31.01.2020 №15/дск (т. 1 а.с. 19).
Згідно посвідчення про відрядження від 11.02.2020 №58, виданого в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_1 , останню відряджено до ОКП Об'єднаних сил (н.п. Часів Яр Донецької області) з 12.02.2020 до окремого розпорядження для безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях (т. 1 а.с. 20). Із змісту відмітки на звороті посвідчення про відрядження вбачається, що 12.02.2020 ОСОБА_1 прибула до ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Наказом командира в/ч НОМЕР_5 від 12.02.2020 №38 приписано вважати такими, що прибули та приступили до виконання службових обов'язків, зокрема, молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичну сестру медичного пункту (з фондом на 20 ліжок) військової частини НОМЕР_1 , допустити до тимчасового виконання обов'язків за посадою медичної сестри госпітального відділення, ввести до складу сил та засобів ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1», які здійснюють заходи із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях, з 12.02.2020 (т. 1 а.с. 21).
Заступником Командувача Об'єднаних сил з авіації та ППО - начальника авіації та ППО направлено командиру в/ч НОМЕР_6 лист від 19.02.2020 №61/123/6/1219/нт/ПУ, в якому повідомлено, що молодший сержант ОСОБА_1 , яка залучена до сил та засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях у складі підрозділів військової частини НОМЕР_3 , до району виконання завдань військовою частиною не прибула та з 12.02.2020 перебуває на ОКП Об'єднаних сил (м. Часів Яр), виконує обов'язки на посаді медичної сестри госпітального відділення військової частини НОМЕР_5 (т. 1 а.с. 129).
Управлінням підготовки зенітних ракетних військ Командування підготовки Командування Повітряних Сил Збройних Сил України листом від 19.02.2020 №350/125/123/25пс повідомлено начальника управління зв'язку та інформаційних систем штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України про те, що ОСОБА_1 залучена до складу сил та засобів об'єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях у складі військової частини НОМЕР_3 , яка замінює молодшого сержанта ОСОБА_5 , медичну сестру медичного пункту в/ч НОМЕР_1 , яка виконувала бойові (спеціальні) завдання на посаді санітарного інструктора військової частини НОМЕР_3 . З метою упорядкування зазначеного питання було запропоновано у строк до 09:00 21.02.2020 здійснити переміщення ОСОБА_1 з в/ч НОМЕР_5 до в/ч НОМЕР_3 . У разі невиконання п. 1 пропозиції ініціювати скасування пункту наказу Гештабу від 31.01.2020 №15/ДСК, на підставі якого військовослужбовець убув до району проведення операції Об'єднаних сил (т. 1 а.с. 130-131).
Начальником управління зв'язку та інформаційних систем штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України було направлено Командувачу Повітряних Сил Збройних Сил України пропозицію щодо відпрацювання проекту клопотання про скасування пункту наказу Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК, на підставі якого військовослужбовець убув до району проведення операції Об'єднаних сил та залучення до виконання завдань в якості санітарного інструктора військової частини НОМЕР_3 іншого військовослужбовця (т. 1 а.с. 133-134).
У зв'язку з викладеним та на підставі листа в/ч НОМЕР_4 ІІ від 02.03.2020 №313/ОКП ОС/16/877 (т. 1 а.с. 135) наказом командира ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1» (по стройовій частині) від 13.02.2020 №36 приписано вважати такою, що прибула до складу сил та засобів ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », які залучаються та беруть безпосередню участь в операції об'єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях, з метою виконання службових (бойових) завдань, з 12.02.2020 (військова частина НОМЕР_5 , м. Часів Яр), молодшого сержанта ОСОБА_1 . Підстава - наказ від 31.01.2020 №15/ДСК (т. 1 а.с. 25).
У свою чергу, наказом Генштабу від 05.03.2020 №34/ДСК «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях» внесено зміни, зокрема, до наказу Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК та абзаци «з 10 лютого 2020 року молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичну сестру медичного пункту військової частин НОМЕР_1 » скасовано як нереалізовані. Підставою визначено погодження Командувача об'єднаних сил про залучення особового складу до сил і засобів об'єднаних сил (телеграма начальника штабу - першого заступника Командувача об'єднаних сил від 02.03.2020 №313/окпос/16/877) (т. 1 а.с. 24).
Наказом командира ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1» (по стройовій частині) від 18.03.2020 №65 вирішено вважати таким, що вибули зі складу сил та засобів ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », які залучаються та беруть безпосередню участь в операції об'єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях до постійного місця служби 18.03.2020 (військова частина НОМЕР_5 , м. Часів Яр) молодшого сержанта ОСОБА_1 . Підстава - наказ першого заступника Генштабу від 05.03.2020 №34/ДСК (т. 1 а.с. 25).
Згідно наказу командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23.03.2020 №62 ОСОБА_1 приписано вважати такою, що прибула та приступила до виконання службових обов'язків з відрядження з розпорядження командувача Об'єднаних сил з н.п. Часів Яр 21.03.2020 (т. 1 а.с. 111).
Крім того, матеріали справи свідчать, у відповідь на адвокатський запит представника Позивача від 02.10.2020 щодо причин затримки у направленні до відповідної комісії документів, які підтверджують виконання ОСОБА_1 бойових (службових) завдань в умовах безпосереднього зіткнення та вогневого контакту з військовими формуваннями інших держави і незаконними збройними формуваннями, у тому числі, витяги з наказів про направлення (прибуття) у (з) відрядження для виконання бойового (службового) завдання, для перевірки та присвоєння ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій (т. 1 а.с. 35-39) Відповідач-3 листом від 19.10.2020 №350/139/1/909/пс повідомив, що оскільки наказ Гештабу від 31.01.2020 №15/ДСК в частині, що стосується ОСОБА_1 скасовано як нереалізований, то видати довідку про участь у здійсненні про участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях не виявляється за можливе та унеможливлює подальше направлення документів для присвоєння статусу учасника бойових дій до відповідної комісії (т. 1 а.с. 41-42).
На підставі встановлених вище обставин, виходячи із системного аналізу положень Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» (далі - Статут), Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», Порядку надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпечення її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 №413 (далі - Порядок №413), суд першої інстанції з прийшов до висновку про необґрунтованість позовних вимог, оскільки спірні накази прийняті у межах правового поля, а відтак відсутні підстави для видачі довідки про безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях.
З таким висновком суду першої інстанції не можна не погодитися з огляду на таке.
Статут внутрішньої служби Збройних Сил України визначає загальні права та обов'язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов'язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах.
Статутом керуються всі військові частини, кораблі, управління, штаби, організації, установи і військові навчальні заклади Збройних Сил України (далі - військові частини).
Обов'язки посадових осіб, не зазначені в цьому Статуті, визначаються відповідними порадниками та положеннями.
Дія Статуту поширюється на військовослужбовців Служби зовнішньої розвідки України, Служби безпеки України, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Управління державної охорони України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, органів спеціального призначення з правоохоронними функціями.
Положення Статуту поширюються на військовозобов'язаних та резервістів під час проходження ними зборів.
За правилами статті 11 Статуту необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов'язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов'язки, зокрема, свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов'язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов'язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.
Відповідно до ст. 12 Статуту про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов'язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов'язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові.
Згідно ст. 35 Статуту накази віддаються, як правило, в порядку підпорядкованості. За крайньої потреби командир (начальник), старший за службовим становищем, ніж безпосередній начальник, може віддати наказ підлеглому, минаючи його безпосереднього начальника, про що повідомляє безпосереднього начальника підлеглого чи наказує підлеглому особисто доповісти своєму безпосередньому начальникові.
Наказ можна віддавати одному чи групі військовослужбовців усно або письмово, у тому числі з використанням технічних засобів зв'язку.
Наказ повинен бути сформульований чітко і не може допускати подвійного тлумачення.
Статтею 37 Статуту передбачено, що військовослужбовець після отримання наказу відповідає: «Слухаюсь» і далі виконує його. Для того, щоб переконатися, чи правильно підлеглий зрозумів відданий наказ, командир (начальник) може зажадати від нього стисло передати зміст наказу. Підлеглий має право звернутися до командира (начальника) з проханням уточнити наказ.
Військовослужбовець зобов'язаний неухильно виконати відданий йому наказ у зазначений термін.
Про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов'язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання. Якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов'язаний доповісти вищезазначеним особам негайно.
При цьому в силу положень ст. 38 Статуту у разі коли військовослужбовець, який виконує наказ, отримав від іншого командира (начальника), старшого за службовим становищем чи військовим званням, новий наказ, що стане перешкодою для виконання попереднього, він доповідає про це командирові (начальникові), який віддав наступний наказ, і після отримання його згоди припиняє виконання попереднього наказу.
Як було встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, наказом командира в/ч НОМЕР_1 від 11.02.2020 №31 (по стройовій частині), прийнятого на виконання наказу Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК, молодшого сержанта ОСОБА_1 визнано такою, що вибула у відрядження, а саме: у розпорядження командувача Об'єднаних сил в н.п. Часів Яр для безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганських областях з 12.02.2020. На виконання цього наказу молодшому сержанту ОСОБА_1 видано посвідчення про відрядження від 11.02.2020 №58, де зазначено про відрядження останньої до н.п. Часів Яр Донецької області, найменування військової частини, організації до якої необхідно було прибути - ОКП Об'єднаних сил (Об'єднаний командний пункт Об'єднаних Сил).
Натомість, як було встановлено раніше, а також не заперечується учасниками справи, ОСОБА_1 , аргументуючи свої дії клопотанням ТВО начальника управління персоналу штабу Командування Медичних сил Збройних Сил України полковника Андрія Позднякова від 11.02.2020 №510/4/45 (т. 2 а.с. 138), у порушення вимог наказу Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК та наказу командира в/ч НОМЕР_1 11.02.2020 №31 (т. 1 а.с. 19) прибула до ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1» (а не в ОКП Об'єднаних сил), у підпорядкуванні якого без належної підстави перебувала з 12.02.2020 по 18.03.2020.
Посилання Апелянта на те, що зазначене вище клопотання ТВО начальника управління персоналу штабу Командування Медичних сил Збройних Сил України полковника Андрія Позднякова від 11.02.2020 №510/4/45 є належною підставою для зміни місця відрядження молодшого сержанта ОСОБА_1 з в/ч НОМЕР_3 на в/ч НОМЕР_5 , судовою колегією оцінюється критично з огляду на таке.
Як вбачається з матеріалів справи, в/ч НОМЕР_1 підпорядковується Командуванню Повітряних Сил Збройних Сил України, а тому відсутні підстави стверджувати про те, що в/ч НОМЕР_1 підлягає підпорядкуванню Командуванню Медичних сил Збройних Сил України та повинна виконувати розпорядження ТВО начальника управління персоналу штабу Командування Медичних Збройних Сил України. На тому, що молодший сержант ОСОБА_1 військової частини НОМЕР_1 не перебувала у підпорядкуванні Командування Медичних сил Збройних Сил України, звертала увагу і Третя особа у своїх поясненнях, наданих до суду апеляційної інстанції (т. 2 а.с. 136-137).
Судовою колегією враховується, що пунктом 2 листа начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України (вх. № Командування Медичних сил 5269/с від 27.02.2020; т. 2 а.с. 139) Командуванню Медичних сил Збройних Сил України надано дозвіл у разі службової необхідності проводити відбір медичного персоналу та за розпорядженням Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України здійснювати їх службове прикомандирування до військових частин, які виконують завдання в районі проведення операції об'єднаних сил та інших завдань з організації медичного забезпечення Збройних Сил України.
Водночас, цей лист у розрізі спірних правовідносин не може підтверджувати правомірність перебування молодшого сержанта ОСОБА_1 у складі в/ч НОМЕР_5 , оскільки, по-перше, від отриманий Третьою особою пізніше ніж ТВО начальника управління персоналу штабу Командування Медичних сил складено клопотання від 11.02.2020 №510/4/45, по-друге, згаданим листом (вх. №5269/с від 27.02.2020) передбачено, що службове прикомандирування до військових частин здійснюється Командуванням Медичних сил за результатами відбору та за розпорядженням Першого заступника начальника Генерального Штабу Збройних Сил України, однак доказів прийняття такого розпорядження матеріали справи не містять. Крім того, цим листом не скасовується необхідність дотримання вимог Інструкції про порядок підготовки, подання на підпис, реєстрації, доведення та зберігання наказів Генерального штабу Збройних Сил України «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях», затвердженого наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 23.04.2018 №165 (т. 1 а.с. 140-145).
Поряд з викладеним колегія суддів звертає увагу, що доказів направлення листа ТВО начальника управління персоналу штабу Командування Медичних сил складено клопотання від 11.02.2020 №510/4/45 на адресу в/ч НОМЕР_1 матеріали справи не містять. При цьому посилання Позивача та Третьої особи на те, що електронний штрих-код у правому нижньому куті згаданого листа свідчить, що він направлявся на адресу в/ч НОМЕР_1 електронною поштою, судом апеляційної інстанції відхиляється, позаяк він містить відомості лише щодо вихідного номера і дати листа, а не інформацію про направлення останнього на електронну адресу військової частини.
З урахуванням наведеного, оскільки всупереч приписів наказу Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК і командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 11.02.2020 №31 молодший сержант ОСОБА_1 у розпорядження ОКП Об'єднаних сил не прибула, то суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про відсутність правових підстав для визнання протиправним та скасування наказу Генштабу від 05.03.2020 №34/ДСК в частині, а також і про задоволення похідних від цієї вимоги позовних вимог про зобов'язання начальника Генштабу вчинити дії, визнання протиправним та скасування наказу командира ОТУ «ІНФОРМАЦІЯ_1» від 18.03.2020 №65 в частині і зобов'язання останнього вчинити дії.
Суд апеляційної інстанції зауважує, що з метою повного та всебічного з'ясування всіх фактичних обставин у цій справі ухвалою від 05.07.2022 було зобов'язано Генштаб надати належним чином засвідчену копію, зокрема, клопотання за підписом начальника штабу - першого заступника командувача Повітряних Сил Збройних Сил України генерал-лейтенанта Шамка В.Є. від 27.01.2020 №350/123/2/пс/дск.
Разом з тим, на виконання вимог ухвали суду в/ч НОМЕР_1 і Генштабом були направлені до суду апеляційної інстанції пояснення (т. 2 а.с. 128-132; 142), в яких зазначено, що указане клопотання було знищено 24.02.2022 на виконання вимог наказу Командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 22.02.2022 №37 «Про організацію роботи з документами несекретного діловодства Командування Повітряних Сил Збройних Сил України в умовах ведення правового режиму воєнного або надзвичайного стану», про що складено відповідний акт від 24.02.2022 №4 (т. 2 а.с. 131-132). За таких обставин та з огляду на об'єктивну неможливість надання указаних документів особами, в яких вони запитувалися, розгляд справи здійснювався за наявними у ній матеріалами.
Надаючи оцінку висновкам суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог в частині визнання протиправною відмови командира військової частини НОМЕР_1 видати молодшому сержанту ОСОБА_1 довідку про безпосередню участь у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, а також зобов'язання останнього вчинити відповідні дії, судова колегія вважає за необхідне зазначити таке.
Відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» учасниками бойових дій визнаються військовослужбовці (резервісти, військовозобов'язані) Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів.
Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзаці першому цього пункту, категорії таких осіб та терміни їх участі (забезпечення проведення) в антитерористичній операції, у заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях, а також райони антитерористичної операції визначаються Кабінетом Міністрів України. Райони здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації визначаються відповідно до Закону України «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях». Порядок позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, зазначених в абзаці першому цього пункту, визначає Кабінет Міністрів України.
На виконання вказаних законодавчих положень Кабінетом Міністрів України затверджено Порядок №413 (тут і надалі у редакції, яка була чинною на момент виникнення спірних правовідносин), який визначає процедуру надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, та категорії таких осіб.
Із змісту положень п. 2 Порядку №413 вбачається, що статус учасника бойових дій надається, зокрема, військовослужбовцям (резервістам, військовозобов'язаним) Збройних Сил <…>, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів;
За правилами п. 2-1 Порядку №413 статус учасника бойових дій надається особам, зазначеним у пункті 2 цього Порядку, в разі залучення їх до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях на строк не менше ніж 30 календарних днів, у тому числі за сукупністю днів перебування в районах її проведення.
При цьому в силу положень п. 4 Порядку №413 підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є такі документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях в районах її проведення для осіб, які брали участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, - витяги з наказів Генерального штабу Збройних Сил України про залучення до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях, витяги з наказів Командувача об'єднаних сил, командирів оперативно-тактичних угруповань про прибуття (вибуття) до (з) районів здійснення цих заходів, документи про направлення у відрядження до районів здійснення цих заходів.
Враховуючи, що наказом Генштабу від 05.03.2020 №34/ДСК скасовано як нереалізований наказ Генштабу від 31.01.2020 №15/ДСК «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях» в частині абзацу «з 10 лютого 2020 року молодшого сержанта ОСОБА_1 , медичну сестру медичного пункту військової частини НОМЕР_1 », колегія суддів погоджується з позицією суду першої інстанції про те, що законодавчо мотивовані підстави для видачі Позивачу довідки про безпосередню участь у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації в Донецькій та Луганській областях у Відповідача-3 відсутні, про що останній обґрунтовано вказав у листі від 19.10.2020 №350/139/1/909/пс (т. 1 а.с. 25-26).
Щодо вимог апеляційної скарги визнати незаконним та скасувати наказ №229 від 04.11.2020 командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_4 , то колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що відповідно до ч. 5 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції не може розглядати позовні вимоги та підстави позову, що не були заявлені в суді першої інстанції.
У свою чергу наведених вище позовних вимог Позивачем під час розгляду справи судом першої інстанції не заявлялося, адже заява про збільшення позовних вимог була повернута Позивачу у зв'язку з ненаданням доказів направлення її копій та копій доданих до неї матеріалів іншим учасникам справи. що в силу наведених вище приписів ч. 5 ст. 308 КАС України унеможливлює їх врахування та розгляд судом апеляційної інстанції.
Такий висновок узгоджується з позицією Верховного Суду, висловленою, зокрема, у постановах від 22.02.2022 у справі № 640/18805/20 та від 08.02.2022 у справі № 460/3137/20.
Суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити, що згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов'язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов'язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.
Таким чином, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а викладені в апеляційній скарзі доводи позицію суду першої інстанції не спростовують.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
Приписи ст. 316 КАС України визначають, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. ст. 242-244, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення, а рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 22 грудня 2021 року - без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття.
Касаційна скарга на рішення суду апеляційної інстанції подається безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.
Суддя-доповідач А.Г. Степанюк
Судді М.І. Кобаль
Л.О. Костюк
Повний текст постанови складено та підписано 25 серпня 2022 року.