вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
09.08.2022м. ДніпроСправа № 904/274/22
Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Загинайко Т.В. за участю секретаря судового засідання Некрасової Є.О. розглянув за правилами загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні справу
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" (51100, смт. Магдалинівка Дніпропетровської області, вул. Радянська, 2; ідентифікаційний код 25522107)
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, б. 2; ідентифікаційний код 03340920)
про визнання недійсним та скасування Акту розрахунку від 05.01.2022
Представники:
від позивача: Жерьобкін О.М. - представник (адвокат);
від відповідача: Путря А.П. - представник (адвокат).
Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою (вх. №270/22 від 25.01.2022) до відповідача - Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" Дніпропетровськгаз" про визнання недійсним та скасування Акту - розрахунку Акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» від 05 січня 2022 року, виконаного на підставі Акту від 06.12.2021р. №БР 001587 про порушення, яким Товариству з обмеженою відповідальністю «Агро-Овен» донараховано об'єм та обсяг природного газу у розмірі 214 353,16 куб.м. вартістю 8 073 375,98 грн.
Також просить вирішити питання про розподіл судових витрат.
Позовну заяву було подано без додержання вимог, встановлених статтею 162 Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку з чим ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2022 позовну заяву залишено без руху, встановлено позивачу строк для усунення недоліків - 7 днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху.
Позивачем подано до суду заяву (вх. №5388/22 від 02.02.2022), якою усунено недоліки позовної заяви, визначені ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2022.
Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 07.02.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, призначено підготовче засідання, яке відбудеться 03.03.2022 о 15:00 год.
Судове засідання, призначене на 03.03.2022 о 15:00 год., не відбулося у зв'язку із введенням в Україні Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб воєнного стану на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану".
Відповідач у клопотанні (вх. №9210/22 від 10.03.2022) просить відкласти розгляд справи №904/274/22 на іншу дату у зв'язку із введенням з 24.02.2022 року в Україні воєнного стану.
Відповідач у відзиві (вх. №9440/22 від 14.03.2022) на позовну заяву просить відмовити в задоволенні позовної заяви в повному обсязі, оскільки: - доказом на підтвердження обставин того, що лічильник природного газу позивача не здійснював облік природного газу належним чином є Протокол засідання комісії; - обставина відсутності непридатності лічильника природного газу до застосування не виключає можливості здійснення донарахувань обсягів природного газу згідно Кодексу ГРМ.
Господарським судом Дніпропетровської області у листі від 15.03.2022 повідомлено відповідача, що судові засідання, призначені до розгляду у період дії воєнного стану, будуть перенесені на інші дати після усунення обставин, що зумовили введення воєнного стану.
Позивач у клопотанні (вх. №9773/22 від 17.03.2022) просить надати можливість участі представнику позивача у наступному судовому засіданні по справі №904/274/22 у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.
Господарським судом Дніпропетровської області у листі від 21.03.2022 повідомлено позивача, що судові засідання, призначені до розгляду у період дії воєнного стану будуть перенесені на інші дати після усунення обставин, що зумовили введення воєнного стану.
Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 06.05.2022 призначено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 01.06.2022 о 16:00 год.
Відповідач у заяві (вх. №15311/22 від 26.05.2022) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду просить надати можливість представнику відповідача взяти участь у судовому засіданні по справі в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.
Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.05.2022 задоволено заяву відповідача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, постановлено, що судове засідання, призначене на 01.06.2022 о 16:00 год., відбудеться поза межами приміщення суду в режимі відеоконференції з Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи" Дніпропетровськгаз" за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EasyCon".
У судове засідання 01.06.2022 з'явилися представник позивача та представник відповідача (в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EasyCon").
Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2022 про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті було закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті (загальне позовне провадження) на 04.07.2022 о 15:00 год.
У судове засідання 04.07.2022 з'явилися представники сторін.
У судовому засіданні 04.07.2022 було оголошено перерву до 01.08.2022.
У судове засідання 01.08.2022 з'явилися представники сторін.
У судовому засіданні 01.08.2022 було оголошено перерву до 09.08.2022.
У судове засідання 09.08.2022 з'явилися представники сторін.
У судовому засіданні 09.08.2022 було проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.
Справа відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод розглядалася протягом розумного строку у зв'язку із карантинними заходами та введенням в Україні воєнного стану.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ ТА ДОКАЗИ, ЩО ЇХ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ
Як вбачається відповідач - Акціонерне товариство "Дншропетровськгаз", як оператор ГРМ, є оператором газорозподільної системи, який надає позивачу - Товариству з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен", як споживачу, послуги з розподілу природного газу згідно Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498 (надалі - Договір, Типовий договір), укладеного між сторонами в порядку статті 634 Цивільного кодексу України шляхом приєднання до нього споживача.
Відповідно до пункту 1.1. Типового договору цей типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам) до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.
Згідно із пунктом 1.2. Типового договору умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.15 № 2494 (Кодекс газорозподільних систем).
Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк; фактом приєднання споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 1.3 Типового договру).
Пунктом 2.1. Типового договору визначено, що за цим Договором оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.
Згідно із пунктом 7.2. Типового договору оператор ГРМ має право: - безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов'язків, передбачених законодавством та цим Договором (підпункт 3), - перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем (підпункт 4); - вимагати від споживача підписання акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін (підп.5); -встановлювати на комерційному вузлі обліку (лічильнику газу) засоби дистанційної передачі даних та/або дублюючі чи контрольні засоби вимірювальної техніки, якщо такі заходи здійснюються за рахунок та силами оператора ГРМ (підпункт 6).
Матеріали справи містять гарантійний лист Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" від 06.12.2021р. за вих.№ 220, спрямований відповідачу, у якому просить відключити від системи газопостачання вхідну засувку на зерносушарці ДСП-32-ОТ спарена, що знаходиться за адресою: смт. Магдалинівка, вул. Набережна, 43 у зв'язку із виходом із ладу лічильника природного газу. (а.с. 14).
В цей же день, 06.12.2021р. представниками Акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» та Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" було складено акт №1830 перевірки технічного стану вузла обліку, за змістом якого 06.12.2021р. о 13:50 було проведено перевірку вузла обліку газу (ВОГ), встановленого на зерносушарці Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен"; під час перевірки виявлено, що вийшов з ладу лічильник газу Курс-01 Б О400 №01988 (не відображаються показники лічильника на цифровому табло).
Також 06.12.2021 представником позивача - інженером з метрології Акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» Дерев'янко С.В. за участю представника відповідача Момота Ю.М. було складено Акт про порушення №DP001587, згідно якого на об'єкті Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" за адресою: смт. Магдалинівка, вул. Набережна, 43 встановлено порушення підпункту 1 пункту 3 Глави 2 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, а саме пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некорректно; також зазначено про необхідність направити лічильник газу на ремонт та позачергову повірку а також з'явитися на засідання комісії по розгляду актів порушення.
Згідно з Актом від 07.12.2021 №379 на відключення представником Акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» було відключено об'єкт Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро-Овен» від газопостачання,
В подальшому відповідно до довідки Державного підприємства "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів від 14.12.2021 №39-1-3/95053 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки за результатами повірки встановлено, що лічильник газу ультразвуковий КУРС-01 О400 Б зав. №01988 не відповідає вимогам п.6.1 «МПУ 288/03-2009 Метрология. Счетчики газа ультразвуковьіе «КУРС-01». Методика поверки». Підставою для визнання ЗВТ непридатним вказано: не працює індикатор лічильника».
Відповідно до Свідоцтва Державного підприємства "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів від 14.12.2021 №39-1-3/95055 про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки за результатами повірки встановлено, що коректор об'єму газу «Тандем» зав.№4638 відповідає вимогам КБМ.100000.000НЕ «Коректор об'єму газу «Тандем». Настанова з експлуатації. Паспорт».
В подальшому за результатами розгляду Акту від 06.12.2021 №DР 001587 про порушення представником Новомосковського відділення Акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» згідно з пунктом 4 глави 4 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем виконаний Акт-розрахунок від 05.01.2022 необлікованого (донарахованого) об'єму спожитого природного газу неопломбоваиим газовим обладнанням; причина виконання розрахунку: робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі (лічильник промисловий Курс-ОІБ О400 №01988, коректор ТАНДЕМ-ТР №4638).
Як вбачається згідно із вказаним Актом-розрахунком від 05.01.2022 за період з 09.11.2021 по 19.11.2021 Товариству з обмеженою відповідальністю «Агро-Овен» донараховано об'єм необлікованого природного газу у кількості 214 353,16 куб.м на суму 8 073 375 грн. 98 коп.
Позивач вважає, що рішення Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про здійснення перерахунку (донарахування) Товариству з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу відповідно до гл.4 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем за період з 09.11.2021 11:00 год. по 19.11.2021 15:00 год., оформленого Актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об'єму спожитого природного газу неопломбованим газовим обладнанням від 05 січня 2022 року, незаконним та підлягає скасуванню; відповідач проти цього заперечує, що і є причиною виникнення спору.
ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ СТОРІН, ВИСНОВКИ СУДУ
Щодо правовідносин сторін
Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, зокрема, щодо умов забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об'ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб'єктів ринку природного газу визначається Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року N 2494 (надалі Кодекс ГРС).
У відповідності до пункту 3 глави, 1 розділу 1 Кодексу ГРС дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об'єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.
Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації лід час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.
Між позивачем та відповідачем існують правовідносини щодо розподілу природного газу, які врегульовані Типовим договором розподілу природного газу.
Порядок обліку природного газу, що передається споживачу передбачений у розділі V Договору. Визначення об'єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.
Згідно з підпунктом 7 пунктом 7.1. Розділу VII Договору, оператор ГРМ зобов'язується проводити на вимогу споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРМ.
У свою чергу, споживач, згідно з підпуктом 2 ппунктом 7.4. Розділу VII Договору зобов'язується своєчасно повідомляти оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу).
За наслідками обстеження ВОГ на об'єкті позивача встановлено позаштатний режим роботи, у зв'язку з чим ЗВТ направлено на позачергову повірку, за результатами якої лічильник визнано непридатним, на підставі чого відповідачем складено акт про порушення згідно з підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС.
Відповідно до підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС до порушень (за '' умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об"єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
Як вбачається в подальшому за результатами розгляду Акта про порушення Комісія змінила режим нарахування, визначивши необлікований об'єм природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС.
Відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючою пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого:
1) при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ;
2) у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об'єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації;
3) у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення герметичності газопроводів розрахунок втрат природного газу проводиться відповідно до Методик визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.
Як вказано в Акті-розрахунку, причиною виконання розрахунку є саме робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі.
Разом з цим, у пункті 6 глави 6 розділу X Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов'язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи, а саме у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:
1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ. у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;
2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;
3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;
4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;
5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні;
6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт нєоблікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
Наведене положення стосовно окремих складових комерційного ВОГ' конкретизує підпункт 2 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС. При цьому для цілей визначення необлікованих об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим, Кодекс ГРС розмежовує несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження, та несправність лічильника, що сталася внаслідок позаштатного режиму роботи (пункт 8.13 постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02.12.2020р. у справі №906/962/18).
Так, вказаним положенням підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу у або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об'єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.
Відповідно до постанови об'єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02.12.2020р. у справі №906/962/18 з аналізу абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу X, пункту 3 глави 2 та пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС зроблено висновок, що за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об'єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об'єму розподіленого (спожитого)природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС.
Як зазначалося відповідно до Свідоцтва Державного підприємства "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів від 14.12.2021 №39-1-3/95055 про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки за результатами повірки встановлено, що коректор об'єму газу «Тандем» зав.№4638 відповідає вимогам КБМ.100000.000НЕ «Коректор об'єму газу «Тандем». Настанова з експлуатації. Паспорт».
Також відповідно до глави 3 розділу IX Кодексу ГРС визначення об'єму споживання (розподілу/постачання) природного газу по об'єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між оператором газорозподільної мережі та споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку газопостачання, визначених договором розподілу природного газу між оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.
Періодом, за який по об'єкту споживача визначається загальний фактичний об'єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу, є календарний місяць. При цьому відповідно до вимог Кодексу ГТС Оператор ГРМ на щоденній основі забезпечує передачу Оператору ГТС через його інформаційну платформу інформації про прогноз відборів/споживання природного газу по споживачу на кожну наступну газову добу протягом газової доби (оновлені прогнози), а також надає дані про фактичний (попередній) обсяг природного газу, спожитий за кожну попередню газову добу.
Прогноз добового відбору/споживання природного газу по споживачу визначається Оператором ГРМ виходячи із розрахункових (прогнозних) даних, що ґрунтуються на статистиці його фактичних добових (за їх наявності) та/або місячних обсягів споживання природного газу за попередні три роки, та враховує зміни температури навколишнього середовища, профілі споживання, дні тижня, сезон відпусток та інші параметри, що впливають на добовий відбір/споживання природного газу. При цьому якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, прогноз відбору/споживання природного газу, що надається Оператором ГРМ протягом газової доби, визначається Оператором ГРМ виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційних вузлів обліку природного газу.
Обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається Оператором ГРМ на рівні останнього оновленого прогнозу на цю добу, здійсненого Оператором ГРМ у попередній добі. Такі дані корегуються Оператором ГТС відповідно до вимог Кодексу ГТС виходячи з даних про фактичне споживання природного газу споживачем за підсумками газового місяця, у тому числі, які ґрунтуються на даних обчислювача/коректора (за його наявності), що надають можливість встановити за результатами місяця фактичне щодобове споживання природного газу. Якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційного вузла обліку природного газу.
При обладнанні комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних за домовленістю Оператора ГРМ та споживача інформація для визначення об"єму (обсягу) приймання-передачі природного газу формується через канали дистанційного зв'язку. У такому разі перевірка достовірності даних комерційних вузлів обліку безпосередньо на місці їх встановлення забезпечується сторонами за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців (з урахуванням строку для контрольного огляду вузла обліку), про що складається відповідний акт контрольного зняття показань ЗВТ.
Пунктом 7 глави 2 розділу X КГС встановлено, що конструкція та програмне забезпечення ЗВТ, які входять до складу комерційного ВОГ, повинні бути захищені від несанкціонованого втручання. Конструкція обчислювача та коректора об'єму газу повинна забезпечувати можливість передачі інформації про параметри газу та результати вимірювань його об'єму на реєструвальні пристрої та/або на комп'ютер. Програмне забезпечення обчислювача та коректора об'єму газу і накопичені в його пам'яті результати вимірювання об'єму газу повинні бути захищені від несанкціонованого втручання. Обчислювачі та коректори об'єму газу повинні бути обладнані електронним пристроєм індикації результатів вимірювань. Обчислювач та коректор об^єму газу повинні розрізняти аварійні ситуації та зберігати інформацію про такі аварійні ситуації і їх тривалість.
Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І КГС коректор об'єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об'єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу; лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам'ятовування та відображення об'єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.
Відповідно до настанови з експлуатації коректорів об'єму газу ТАНДЕМ, коректори забезпечують інформаційний зв'язок з комп'ютером типу ІВМ або сумісними комп'ютерами.
Коректор, при наявності зв'язку з ПК, забезпечує передачу на комп'ютер архівів газоспоживання. Зовнішня комп'ютерна програма забезпечує опрацювання архівів, формування погодинних, по добових звітів та їх друкування.
Як вбачається коректор «Тандем» зав.№4638 та лічильник газу КУРС-01 С400 Б зав. №01988, встановлені на підприємстві споживача працювали справно та належним чином здійснювали облік та передачу об'єму газу, що підтверджується звітами за відповідний період.
Крім того, звіт з програмного забезпечення містить окрему графу про аварійний режим роботи, де відображаються відповідні дані. Однак, звіт за листопад 2021р. (період нарахування відповідачем спірного об'єму газу) не містить даних про позаштатний режим роботи (а.с. 21).
Абзацом 2 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що при порушеннях, пов'язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об'єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об'єму газу є достатніми для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.
Тобто, за наявності справно працюючого коректора газу, донарахування не облікованого (донарахованого) обсягу та об'єму природного газу не здійснюється.
За відсутності документів встановленої форми, які б засвідчували непридатність до застосування саме обох засобів вимірювальної техніки (і лічильника газу, і коректора обсягів газу), які у сукупності складають вузол обліку газу, належний позивачу, робота в позаштатному режимі одного із складових вузла обліку газу, в даному випадку лічильника, не призводить до некоректного обліку спожитого газу та передачі спотворених даних (правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 27.06.2019 у справі №922/4735/16).
Отже, в даній ситуації наявні дані в обчислювачі/коректорі об'єму газу є достатніми для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача, що відповідно до абз 2 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС звільняє позивача від застосування щодо нього заходів відповідальності.
Отже, за відсутності зареєстрованих та зафіксованих у звітах коректора об'єму газу позивача повідомлень про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправності), а також за наявності здійснення обліку обсягу природного газу за допомогою коректора, підстави для перерахунку відповідачем розподіленого позивачу природного газу в листопаді 2021 року були відсутні. Дані коректору були достатніми для визначення обсягу природного газу; відповідачем не надано належних та допустимих доказів того, що коректор відображав невірні показники; доказів на підтвердження факту невірної (позаштатної) його роботи матеріали справи не містять.
За таких обставин, не підтверджується встановлене відповідачем порушення у вигляді позаштатного режиму роботи.
Таким чином, у відповідача відсутні підстави для донарахування об'єму газу у кількості 214 353,16 куб.м.
Також суд вважає за необхідне звернути увагу на те, що відповідно до підпункту 11 пункту 5 Розділу XI КГС встановлено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
Як вбачається відповідачем було складено Акт розрахунок, у якому зазначено, що це Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму спожитого природного газу неопломбованим газовим обладнанням. Проте, відповідачем не доведено споживання позивачем природного газу неопломбованим газовим обладнанням.
За приписами частин 1, 3, 4 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов'язків щодо доказів.
Відповідно до статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Згідно зі статтею 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.
Відповідно до статті 78 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.
В статті 79 Господарського процесуального кодексу України зазначено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.
З урахуванням викладеного суд не погоджується з доводами відповідача та позовні вимоги підлягають задоволенню.
Щодо судового збору
Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Таким чином, стягненню з відповідача на користь позивача підлягає 4 962 грн. 00 коп. - витрат по сплаті судового збору.
Керуючись пунктом 19.1 Розділу ХІ Перехідних положень, статтями 123, 129, 232, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
1. Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" (51100, смт. Магдалинівка Дніпропетровської області, вул. Радянська, 2; ідентифікаційний код 25522107) до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, б. 2; ідентифікаційний код 03340920) про визнання недійсним та скасування Акту розрахунку від 05.01.2022 - задовольнити.
2. Визнати недійсним та скасувати Акт розрахунок Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" від 05.01.2022, виконаний на підставі Акту від 06.12.2021 №DP 001587 про порушення, згідно з яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" (51100, смт. Магдалинівка Дніпропетровської області, вул. Радянська, 2; ідентифікаційний код 25522107)донараховано об'єм та обсяг природного газу у розмірі 214 353,16 куб.м. вартістю 8 073 375 грн. 98 коп.
3. Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, б. 2; ідентифікаційний код 03340920) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" (51100, смт. Магдалинівка Дніпропетровської області, вул. Радянська, 2; ідентифікаційний код 25522107) 4 962 (чотири тисячі дев'ятсот шістдесят дві) грн. 00 коп. - витрат по сплаті судового збору.
Видати наказ.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Суддя Т.В. Загинайко
Дата підписання рішення,
оформленого відповідно до статті 238 ГПК України,
16.08.2022