79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128
18.07.2022 Справа № 914/575/22
місто Львів
За позовом: Львівського комунального підприємства «Залізничнетеплоенерго», м. Львів
до відповідача: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів
про визнання недійсним рішення та скасування здійсненого донарахування не облікованого споживання природного газу
Суддя Щигельська О.І.
Секретар судового засідання Зарицька О.Р.
Представники сторін
від позивача: Посікіра Р.Р. - адвокат,
від відповідача: Олійник А.Р. - адвокат.
Львівське комунальне підприємство«Залізничнетеплоенерго» звернулося до Господарського суду Львівської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 29.12.2020р., затвердженого протоколом №178/12, про задоволення акта про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008029) та скасування здійсненого АТ «Львівгаз» донарахування необлікованого об'єму природного газу за період із 12:00 год. 16.10.2020 р. по 19.10.2020 р. в обсязі 79,215 тис м3 на суму 579181,27 грн.
Згідно з Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.03.2022 року справу передано судді Щигельській О.І.
Ухвалоюсуду від 25.03.2022позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі, розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на28.04.2022.
15.04.2022 за вх.№7936/22 в системі документообігу суду зареєстровано відзив на позовну заяву, у якому відповідач просить суд закрити провадження у справі.
18.04.2022 за вх.№8061/22 в системі документообігу суду зареєстровано заяву відповідача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції.
Ухвалою суду від 19.04.2022 відмовлено у задоволенні заяви представника АТ «Львівгаз» проучасть в судовому засіданні в режимі відеоконференції.
20.04.2022 за вх.№8205/22 в системі документообігу суду зареєстровано відповідь на відзив із запереченням проти закриття провадження.
Ухвалою суду від 28.04.2022 строки підготовчого провадження продовжено на 30 днів з 25.05.2022, підготовче засідання відкладено на 30.05.2022.
05.05.2022 в системі документообігу суду за вх.№9310/22 зареєстровано заперечення на відповідь на відзив
24.05.2022 за вх.№10823/22 в системі документообігу суду зареєстровано заяву відповідача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.
Ухвалою суду від 24.05.2022 заяву представника відповідача проучасть в судовому засіданні в режимі відеоконференції у справі №914/575/22 задоволено.
25.05.2022 до суду надійшли додаткові пояснення (вх.№11060/22).
У підготовчому засіданні 30.05.2022 оголошено перерву до 13.06.2022.
Ухвалою суду від 13.06.2022 у задоволенні клопотання АТ «Львівгаз», що міститься у відзиві на позовну заяву (вх.№7936/22 від 15.04.2022) про закриття провадження у справі - відмовлено.
Ухвалою суду від 13.06.2022 закрито підготовче провадження у справі № 914/575/22 та призначено справу до судового розгляду по суті на 18.07.2022 р.
15.07.2022 в системі документообігу суду за вх.№15209/22 зареєстровано заяву з процесуальних питань.
В судове засідання 18.07.2022 з'явилися представник позивача та представниця відповідача.
Представникпозивача, зазначив, що протягом 5 днів після ухвалення рішення ним буде подана заява про винесення додаткового рішення про стягнення витрат на професійну правничу допомогу, надав пояснення по суті спору, позовні вимоги підтримав з підстав викладених у позовній заяві,відповіді на відзив та додаткових поясненнях, просив задовольнити в повному обсязі.
Представниця відповідача, просила зменшити розмір витрат на правову допомогу до 10000,00 грн, надала пояснення щодо спору, в задоволенні позовних вимог просила відмовити повністю.
Судом встановлено, що зібраних в матеріалах справи доказів достатньо для з'ясування обставин справи і прийняття судового рішення, у відповідності до ст.13 ГПК України, судом створювались сторонам необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.
Аргументи позивача
Позивач зазначає, що ЛКП «Залізничнетеплоенерго» не погоджується із рішенням комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення від 29.12.2020, затвердженого протоколом №178/12, про задоволення акта про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008029).
Зокрема позивач вказує, що:
- Акт про порушення складено за відсутності факту порушення, яке передбачає відповідальність у вигляді донарахування обсягів необлікованого газу;
- Акт про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008027) складений із порушенням вимог щодо його складення, а тому не підтверджує наявності будь-якого порушення споживача, за яке може бути здійснено донарахування, і відповідно такий акт не міг бути задоволений комісією;
- Рішення про задоволення акту про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008027) прийнято з порушеннями вимог Кодексу щодо порядку розгляду та здійснення донарахування.
У відповіді на відзив позивач із твердженням відповідача щодо закриття провадження у справі не погоджується у зв'язку із тим, що предметом розгляду справи не є скасування акту чи його наявність, дійсність, правомірність, як одного із документів, що лише може фіксувати факт порушення споживачем вимог кодексу ГРМ. Предметом спору у справі є рішення комісії про задоволення акту і скасування донарахування, що виникло на підставі такого рішення.
У додаткових поясненнях позивач стверджує, що заперечення відповідача жодним чином не спростовують доводів позивача, викладених у відповіді на відзив, а зводяться до того, що AT «Львівгаз» відмовилось від свого майнового права шляхом прийняття рішення про скасування акту про порушення. Позивач не заперечує прав відповідача на відмову від будь яких своїх майнових прав, попри те предметом позову є його чинне рішення про задоволення акта про порушення, яке є підставою виникнення у позивача грошового зобов'язання на суму 579 181, 27 грн, а не акт про порушення, і до моменту відкриття провадження у справі AT«Львівгаз» не повідомляв ЛКП «Залізничнетеплоенерго» про повторний розгляд акту про порушення, скасування акту про порушення чи про відмову від свого майнового права. Більше того, відмова від майнового права очевидно не може бути оформлена процесуальним документом представника відповідача, які і рішенням про скасування акту про порушення, оскільки такі дії не скасовують підстави виникнення грошового зобов'язання - рішення про задоволення акту, яке і є предметом позову.
Аргументи відповідача
У відзиві на позовну заяву відповідачем повідомлено, що 20.12.2021р. в АТ “Львівгаз” відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення на якому прийнято рішення про скасування акту про порушення №008027 від 16.10.2020 р., що підтверджується витягом із протоколу. У зв'язку з чим відповідач просив закрити провадження у справі, у зв'язку з відсутністю предмету спору.
В запереченнях на відповідь на відзив, відповідач вказує, що АТ «Львівгаз» відмовилося від свого майнового права на донарахування необлікованого об'єму природного газу споживачу шляхом прийняття рішення про скасування акту про порушення, що не суперечить чинному законодавству.
ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ
01.01.2016 року між Публічним акціонерним товариством «Львівгаз» (правонаступником якого є Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», відповідач по справі, оператор ГРМ за договором) та Львівським комунальним підприємством «Залізничнетеплоенерго» (позивач по справі, споживач за договором) укладено Типовий публічний договір розподілу природного газу, шляхом підписання Заяви-приєднання №09420KLSQ7FT016.
Відповідно до п. 1.1. Типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.
Згідно з розділом II за цим Договором оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.Обов'язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов'язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.
16.10.2020 року працівниками Оператора ГРМ складено Акт про порушення №1147, згідно з яким на об'єкті котельні ЛКП «Залізничнетеплоенерго» за адресою м. Львів, вул. Роксоляни, 26а, встановлено порушення кодексу газорозподільних систем, а саме «під час обстеження виявлено газовий лічильник ЛГК-200 ін.№4030 1997 р. обліку газу на 3 робочих котли ТВГ-8н не веде, показник 0841683, пломби №R27690699, R276920242, R27690659 непорушені.»
Акт підписаний представниками оператора ГРМ, представник споживача від підпису відмовився про що зазначено в Акті.
19.10.2020 року складено Акт №3566 технічної перевірки комерційного ВОГ (вид акту: зняття лічильника) та Протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку.
22.10.2020 року комісія у складі представників АТ «Львівгаз»: інженерів з метрології лабораторії, повірки промислових лічильників газу Бабія Ю.Р., Шумила Ю.І. провели перевірку технічного стану лічильника газу споживача ЛКП «Залізничнетеплоенерго», тип лічильника ЛГК, типорозмір 200, № лічильника 4030,рік випуску 1997, дата повірки 3 кв. 2019 р,з показником 08417180 м. куб. Згідно з копією Акту №501 перевірки технічного стану ПрЛГ від 22.10.2020 р., зазначені в акті пломби знято, втручання в ПЛГ не виявлено.
До матеріалів справи долучено копію Витягу з протоколу повірки лічильників газу та копію Свідоцтва про повірку законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки №46ОП-03/20 від 23.10.2020 року. З долученого Свідоцтва вбачається, що за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки (лічильник газу турбінний ЛГК 1600-200 заводський №4030, 1997) відповідає вимогам М.П. Фб2.784.008 Д2.
29.12.2020 року відбулося засідання Комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу. За результатами даного засідання прийнято рішення щодо задоволення Акту про порушення № 008027 від 16.10.2020 року.
Супровідним листом №790-Сл-5050-0421 від 13.04.2021 відповідач повідомив позивача, що 29 грудня 2020 року відбулося засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу, за результатами даного засідання прийнято рішення щодо задоволення Акту про порушення № 008027 від 16.10.2020 року. До вказаного супровідного листа долучено Рахунок на оплату №61056212 від 13.04.2021 року на суму 579181,27 грн, Повідомлення про припинення газопостачання №61056212 від 13.04.2021 р. та Акт-розрахунок від 29.12.2020 року на суму 579181,27 грн.
З копії долученого Акту - розрахунку (для непобутових споживачів) від 29.12.2020 року, вбачається, що такий здійснений на підставі Акту про порушення №008027від 16 жовтня 2020 р., акт-розрахунок складений представником AT "Львівгаз" інженером Мельником В.А., щодо споживача ЛКП «Залізничнетеплоенерго» (ЄДРПОУ (ІПН) 20784943), адреса об'єкта споживача - м. Львів вул. Роксоляни, 26а. В Акті зазначено про те, що згідно з п.2 гл.4 Розділу XI Кодексу ГРМ (із змінами) затвердженого постановою НКРЕКП №2494від 30.09.2015р., зареєстрованої в Міністерстві юстиції України за N1379/27824 від 06 листопада 2015р., виконаний розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу за період з 16 жовтня 2020 р. 12:00 години (Відновлення газопостачання на опалювальний період) по 19 жовтня 2020 р. 12:00 години (Зняття лічильника на ремонт). Причина виконання розрахунку: поломка лічильника ЛГ-К G-1600 № 4030. Згідно Акту-розрахунку від 29.12.2020 року вартість донарахованого об'єму природного газу складає 579181,27 грн.
У відповідь на адвокатський запит позивача №1 від 21.07.2021 року, відповідачем надано копію Витягу з протоколу № 178/12 від 29.12.2020 засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем.
З долученої копії Витягу з протоколу № 178/12 від 29.12.2020 вбачається, що по п. 3 порядку денного заслухано членів комісії, які доповіли, що 16.10.2020 року працівниками АТ «Львівгаз», в присутності представника ЛМКП «Залізничнетеплоенерго», було складено акт про порушення № 008027. В даному акті про порушення вказано, що виявлено зупинка ПрЛГ ЛКГ С200№4030/1997р.в. За результатами обговорення та голосування члени комісії вирішили (постановили): Задоволити акт про порушення № 008027 від 16.10.2020 року.
Відповідачем долучено до справи копію Витягу з протоколу №87/12 від 20.12.2021 року засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, з якого вбачається, що за результатами обговорення та голосування членами комісії вирішено (постановлено): Скасувати акт про порушення №0080027 від 16.10.2020 року згідно із службовою запискою №007.1Сз-4579-0721 від 26.07.2021 року.
Згідно ст.509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов'язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Відповідно до ст.11 ЦК України, однією з підстав виникнення зобов'язань, є зокрема договори та інші правочини.
Відповідно до ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу визначені Законом України "Про ринок природного газу".
Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.
Як встановлено судом, 01.01.2016 року між Публічним акціонерним товариством «Львівгаз» та Львівським комунальним підприємством «Залізничнетеплоенерго» укладено Типовий публічний договір розподілу природного газу, шляхом підписання Заяви-приєднання №09420KLSQ7FT016.
Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс газорозподільних систем) (п. 1.2.).
Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п.1.3.).
Відповідно до п. 1-2 глави 1 Розділу I Кодекс газорозподільних систем розроблений відповідно до Закону України «Про ринок природного газу». Визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення:1) надійної і безпечної експлуатації газорозподільних систем та гарантованого рівня розподілу (переміщення) природного газу до/від суміжних суб'єктів ринку природного газу відповідної якості; 2) комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об'ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб'єктів ринку природного газу; 3) доступу замовників до газорозподільної системи для приєднання до неї їх об'єктів будівництва або існуючих об'єктів (умови технічного доступу);4) доступу суб'єктів ринку природного газу до газорозподільної системи для фактичної передачі (розподілу/споживання) належного їм природного газу до/з газорозподільної системи (умови комерційного доступу);5) механізмів взаємодії оператора газорозподільної системи з операторами суміжних систем та з іншими суб'єктами ринку природного газу.
Відповідно до ч. 1 ст. 59 ЗУ «Про ринок природного газу» суб'єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.
У Главі 2 Розділу XI Кодексу ГРС визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.
Згідно з п. 1 глави 1 Розділу XI Кодексу ГРС норми щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу.
Відповідно до п. 1-2 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред'явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.
16.10.2020 року працівниками Оператора ГРМ складено Акт про порушення №1147, згідно з яким на об'єкті котельні ЛКП «Залізничнетеплоенерго» за адресою м. Львів, вул. Роксоляни, 26а, встановлено порушення кодексу газорозподільних систем, а саме «під час обстеження виявлено газовий лічильник ЛГК-200 ін.№4030 1997 р. обліку газу на 3 робочих котли ТВГ-8н не веде, показник 0841683, пломби №R27690699, R276920242, R27690659 непорушені.»
Відповідно до вимог п. 3 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов'язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
Позивач вказує, що зазначених вимог працівниками АТ «Львівгаз» здійснено не було, відповідачем вказаних тверджень жодним чином не спростовано.
Крім того, згідно з п. 4 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи. (
Судом встановлено, що Акт підписаний представниками оператора ГРМ, а представник споживача від підпису відмовився про що зазначено в Акті, відтак відповідно до вказаних вимог відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення має бути підтверджена відеозйомкою.
В п. 7 Акту про порушення №1147 від 16.10.2020, зазначено, що до Акту додається фото, відеофіксація, заявка.
Проте, позивач вказує, що наявність і зміст фото та відеофіксації йому не відомий, а тому без дослідження та оцінки таких доказів, є підстави вважати, що акт про порушення недійсний в силу положень законодавства, відтак не міг бути задоволений комісією. До матеріалів справи не долучалися зазначені в Акті фото чи відеофіксація, відповідач вказаних тверджень позивача не спростував, доказів на підтвердження протилежного не надав.
Згідно з абз. 2 п. 8 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС при складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення;2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення;3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).
Однак, зазначені відомості всупереч вимогам Кодексу ГРС представниками оператора ГРМ в Акті про порушення №1147 від 16.10.2020 року не вказані, п. 8 Акту не містить жодних даних.
Разом з тим, положеннями абз. 1 п. 8 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб'єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).
Відтак враховуючи, що Акт про порушення складено 16.10.2020 року, засідання комісії з розгляду акта про порушення мало бути проведено оператором ГРМ не пізніше 16.12.2020
З матеріалів справи вбачається, що 19.10.2020 року складено Акт №3566 технічної перевірки комерційного ВОГ (вид акту: зняття лічильника) та Протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку.
22.10.2020 року комісія у складі представників АТ «Львівгаз» провели перевірку технічного стану лічильника газу споживача ЛКП «Залізничнетеплоенерго». Згідно з копією Акту №501 перевірки технічного стану ПрЛГ від 22.10.2020 р., зазначені в акті пломби знято, втручання в ПЛГ не виявлено.
До матеріалів справи долучено копію Витягу з протоколу повірки лічильників газу та копію Свідоцтва про повірку законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки №46ОП-03/20 від 23.10.2020 року, яким за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки відповідає вимогам М.П. Фб2.784.008 Д2.
Засідання Комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС відбулося лише 29.12.2020 року
Відтак враховуючи наведене суд погоджується з твердженнями позивача про те, що комісія з розгляду актів прийняла відповідне рішення поза межами строку розгляду акту про порушення.
Пунктом 11глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС визначено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
Як зазначалося вище, 29.12.2020 року відбулося засідання Комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу. За результатами даного засідання прийнято рішення щодо задоволення Акту про порушення № 008027 від 16.10.2020 року.
Відповідно до вимог п. 9 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії, комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін на засідання комісії в окремому випадку можуть бути додатково залучені інші представники, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку.
Позивач вказує, що через неповідомлення споживача належним чином про засідання комісії ЛКП «Залізничнетеплоенерго» було позбавлено можливості перевірити склад комісії з розгляду актів про порушення та відповідно її правомочність, а з отриманого від АГ «Львівгаз» витягу з протоколу не вбачається кількісного складу комісії, яка здійснювала розгляд.
Пунктом 10 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС визначено, що споживач (несанкціонований споживач) зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.
Проте, як встановлено судом вище відповідач всупереч вимогам Кодексу належним чином не повідомив споживача про засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення.
Відповідно до положень п. 11 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
З копії долученого Акту - розрахунку (для непобутових споживачів) від 29.12.2020 року, вбачається, що такий здійснений на підставі Акту про порушення №008027 від 16 жовтня 2020 р. Актом зазначено про те, що згідно з п. 2 гл. 4 Розділу XI Кодексу ГРМ виконаний розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу за період з 16 жовтня 2020 р. 12:00 години (Відновлення газопостачання на опалювальний період) по 19 жовтня 2020 р. 12:00 години (Зняття лічильника на ремонт). Причина виконання розрахунку: поломка лічильника ЛГ-К G-1600 № 4030. Згідно Акту-розрахунку від 29.12.2020 року вартість донарахованого об'єму природного газу складає 579181,27 грн.
Відповідно до п. 2 гл. 4 Розділу XI Кодексу ГРМ у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого відновлення газоспоживання або використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу спожитий об'єм природного газу визначається за номінальною потужністю газового обладнання за період з дня припинення газопостачання (або у разі здійснення попередньої перевірки відключеного стану - з дня такої перевірки, що має підтверджуватися відповідним актом перевірки), а при використанні газу без договору - з дня його закінчення (розірвання) до дня виявлення порушення, але не більше ніж за 6 місяців.
Суд звертає увагу, що нарахування на підставі п. 2 гл. 4 Розділу XI Кодексу ГРМ здійснюється за несанкціоноване відновлення газоспоживання аби використання споживачем газу за відсутності договору.
Водночас з матеріалів справи не вбачається, що позивач - ЛКП «Залізничнетеплоенерго» здійснювало несанкціоноване відновлення газоспоживання чи будь-які дії по втручанню в роботу газорозподільної системи, внаслідок чого міг би здійснюватися несанкціонований відбір природного газу. Відтак в Акті-розрахунку та Акті про порушення невірно зазначено підстави порушення, за які здійснюється донарахування.
Разом з тим, 20.12.2021 року відповідачем на засіданні комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, скасовано Акт про порушення №0080027 від 16.10.2020 року згідно із службовою запискою №007.1Сз-4579-0721 від 26.07.2021 року, зазначене підтверджується долученою копією Витягу з протоколу №87/12.
Відповідач вказує, що шляхом прийняття рішення про скасування акту про порушення АТ “Львівгаз” відмовилось від свого майнового права на донарахування необлікованого об'єму природного газу споживачу, що не суперечить чинному законодавству.
Однак суд звертає увагу, що предметом спору у даній справі є визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 29.12.2020р., затвердженого протоколом №178/12, про задоволення акта про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008029) та скасування здійсненого АТ «Львівгаз» донарахування необлікованого об'єму природного газу за період із 12:00 год. 16.10.2020 р. по 19.10.2020 р. в обсязі 79,215 тис м3 на суму 579181,27 грн., тобто рішення про задоволення акту про порушення, а не сам акт.
Акт про порушення є службовим документом, що підтверджує факт порушення, носієм доказової інформації про виявлені представниками Оператора ГРМ порушення споживачами вимог законодавства.
На переконання суду, актом лише зафіксовано сам факт порушення і такий в подальшому розглядається з метою підтвердження чи спростування такого порушення і прийняття відповідного рішення, яке у свою чергу є підставою для здійснення донарахування.
Статтею 13 ГПК України визначено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.
У відповідності з п.4 ч.3 ст.129 Конституції України та ч.1 ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
Відповідно до ст.73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.
Згідно зі ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Відповідно до ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Відповідно до ст.77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
У відповідності до ч.ч. 1,2 ст.86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Враховуючи те, що позивачем подано достатньо об'єктивних, допустимих та переконливих доказів в підтвердження своїх позовних вимог, які відповідачем не спростовані, виконавши вимоги процесуального права, всебічно і повно перевіривши обставини справи в їх сукупності, дослідивши представлені докази, у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, суд дійшов висновку, що позовні вимоги ЛКП «Залізничнетеплоенерго» до АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 29.12.2020р., затвердженого протоколом №178/12, про задоволення акта про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008029) та скасування здійсненого АТ «Львівгаз» донарахування необлікованого об'єму природного газу за період із 12:00 год. 16.10.2020 р. по 19.10.2020 р. в обсязі 79,215 тис м3 на суму 579181,27 грн, обґрунтовані та підлягають до задоволення в повному обсязі.
Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України, судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Відтак, судовий збір в розмірі 2481,00грн покладається на відповідача в повному обсязі.
Керуючись ст. ст. 13, 74, 76, 77, 78, 86, 129, 233-241 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Позов задовольнити повністю.
2. Визнати недійсним рішення комісії відповідача - Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» з розгляду актів про порушення від 29.12.2020р., затвердженого протоколом №178/12, про задоволення акта про порушення №1147 від 16.10.2020 р. (бланк 008029) та скасувати здійснене Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» донарахування необлікованого об'єму природного газу за період із 12:00 год. 16.10.2020 р. по 19.10.2020 р. в обсязі 79, 215 тис м3 на суму 579181, 27 грн.
3. Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, Львівська обл., місто Львів, вул. Золота, будинок 42; ідентифікаційний код 03349039) на користь Львівського комунального підприємства «Залізничнетеплоенерго» (79054, Львівська обл., місто Львів, вулиця С.Петлюри, будинок 4 А; ідентифікаційний код 20784943) 2481,00 грн судового збору.
4. Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили в порядку ст. 327 ГПК України.
Рішення набирає законної сили в порядку та строки, визначені статтею 241 ГПК України, та може бути оскаржено до Західного апеляційного господарського суду в порядку та строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.
Повний текст рішення у зв'язку з перебуванням судді у відпустці складено та підписано 01.08.2022.
Суддя Щигельська О.І.