Справа № 560/17141/21
Головуючий суддя 1-ої інстанції - Польовий О.Л.
Суддя-доповідач - Боровицький О. А.
12 липня 2022 року м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Боровицького О. А.
суддів: Курка О. П. Шидловського В.Б. ,
за участю:
секретаря судового засідання: Яремчук Л.С,
позивача: ОСОБА_1 ,
представника відповідача: Гупяк О.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури, п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення, наказу, поновлення на посаді, стягнення коштів та зобов'язання вчинити дії,
Позивач звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом до Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури, п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) в якому просив:
- визнати протиправними та скасувати рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367;
- визнати протиправним та скасувати накази керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к та від 29.10.2021 N 1289к, якими позивач звільнений з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області з 24.11.2021;
- зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру поновити позивача на публічній службі в Хмельницькій окружній прокуратурі або на рівнозначній посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області в Хмельницькій обласній прокуратурі та органах прокуратури України на умовах безстрокового трудового договору з 24.11.2021;
- зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру зарахувати весь час вимушеного прогулу в загальну вислугу (стаж) та стаж роботи на посадах прокурора, починаючи з 24.11.2021 по день прийняття судом рішення про поновлення на роботі;
- стягнути з Хмельницької обласної прокуратури середній заробіток за весь час вимушеного прогулу;
- зобов'язати Офіс Генерального прокурора та уповноважену ним кадрову комісію обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) призначити новий час (дату) складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки відповідно до рішення першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), оформлене протоколом від 20.11.2020 N 12.
Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року адміністративний позов задоволено частково.
Визнано протиправним та скасовано рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 №367 про неуспішне проходження ОСОБА_1 атестації.
Визнано протиправним та скасовано наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 №1259к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Зобов'язано Хмельницьку обласну прокуратуру поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Стягнуто з Хмельницької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 25.11.2021 по 21.04.2022 у сумі 37522,74 грн (тридцять сім тисяч п'ятсот двадцять дві гривні 74 копійки). У задоволенні інших позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з даним рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким у задоволені позовних вимог відмовити.
В судовому засіданні позивач заперечував проти задоволення апеляційної скарги відповідача та просив суд залишити її без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року - без змін.
Представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги та просив суд задовольнити її.
Заслухавши доповідь судді, пояснення представників сторін, які прибули в судове засідання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що ОСОБА_1 працював в органах прокуратури України.
Першою кадровою комісією обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів прийняте рішення від 20.11.2020, оформлене протоколом N 12, про задоволення заяви ОСОБА_1 ; внесення його до графіку для складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки; виключення ОСОБА_1 зі списку осіб, які 04.11.2020 та відповідно, 06.11.2020 не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Рішенням, оформленим протоколом від 20.08.2021 N 4, п'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) відмовила у включенні ОСОБА_1 до графіку складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Рішенням п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), оформленим протоколом від 13.09.2021 N 11, позивач включений до переліку прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), які за результатами іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки, яке відбувалося 02.11.2020-09.11.2020, набрали менше прохідного балу, і неуспішно пройшли атестацію.
Рішенням п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367 "Про неуспішне проходження прокурором атестації" позивач не допущений до етапу проходження співбесіди та визнано таким, що неуспішно пройшов атестацію.
На підставі рішення п'ятнадцятої кадрової комісії від 13.09.2021 N 367 наказом керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к ОСОБА_1 звільнений з 01.11.2021 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Відповідно до наказу керівника Хмельницької обласної прокуратури від 29.10.2021 N 1289к внесені зміни до наказу від 21.10.2021 N 1259к та змінена дата звільнення позивача на 24.11.2021.
Вважаючи рішення відповідачів незаконними, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів враховує наступне.
Законом України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 N 1697-VII (далі - Закон N 1697-VII) визначені правові засади організації і діяльності прокуратури України, статус прокурорів, порядок здійснення прокурорського самоврядування, а також систему прокуратури України визначає Закон України "Про прокуратуру".
Відповідно до статті 4 Закону N 1697-VII організація та діяльність прокуратури України, статус прокурорів визначаються Конституцією України, цим та іншими законами України, чинними міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Пунктом 1 частини 1 статті 16 Закону N 1697-VII встановлено, що незалежність прокурора забезпечується, зокрема, особливим порядком його призначення на посаду, звільнення з посади, притягнення до дисциплінарної відповідальності.
До Закону України "Про прокуратуру" були внесені зміни Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури" від 19.09.2019 N 113-IX (діє з 25.09.2019).
Зокрема, в тексті Закону N 1697-VII слова "Генеральна прокуратура України", "регіональні прокуратури", "місцеві прокуратури" замінено відповідно на "Офіс Генерального прокурора", "обласні прокуратури", "окружні прокуратури".
Згідно з пунктами 6, 7 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону N 113-IX з дня набрання чинності цим Законом усі прокурори Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур, військових прокуратур вважаються такими, що персонально попереджені у належному порядку про можливе майбутнє звільнення з посади на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону України "Про прокуратуру". Прокурори, які на день набрання чинності цим Законом займають посади прокурорів у Генеральній прокуратурі України, регіональних прокуратурах, місцевих прокуратурах, військових прокуратурах, можуть бути переведені на посаду прокурора в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах лише у разі успішного проходження ними атестації, яка проводиться у порядку, передбаченому цим розділом.
Пунктом 10 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону N 113-IX, встановлено, що прокурори Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур, військових прокуратур (у тому числі ті, які були відряджені до Національної академії прокуратури України для участі в її роботі на постійній основі) мають право в строк, визначений Порядком проходження прокурорами атестації, подати Генеральному прокурору заяву про переведення на посаду прокурора в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах. У заяві також повинно бути зазначено про намір пройти атестацію, надано згоду на обробку персональних даних, на застосування процедур та умов проведення атестації. Форма та порядок подачі заяви визначаються Порядком проходження прокурорами атестації.
Згідно із пунктом 11 Розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону N 113-IX атестація прокурорів проводиться кадровими комісіями офісу Генерального прокурора, кадровими комісіями обласних прокуратур.
Пунктом 14 Розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону N 113-IX передбачено, що графік проходження прокурорами атестації встановлює відповідна кадрова комісія. Атестація проводиться прозоро та публічно, у присутності прокурора, який проходить атестацію. Перебіг усіх етапів атестації фіксується за допомогою технічних засобів відео - та звукозапису.
На виконання вимог Закону N 113-IX, наказом Генерального прокурора від 03.10.2019 N 221 затверджений Порядок проходження прокурорами атестації (далі - Порядок N 221).
За змістом пунктів 1, 6 розділу І Порядку N 221 проходження прокурорами атестації, атестація прокурорів - це встановлена розділом II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону N 113-IX та цим Порядком процедура надання оцінки професійній компетентності, професійній етиці та доброчесності прокурорів Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур і військових прокуратур.
Атестація включає такі етапи:
1) складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора;
2) складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки;
3) проведення співбесіди з метою виявлення відповідності прокурора вимогам професійної компетентності, професійної етики та доброчесності. Для оцінки рівня володіння практичними уміннями та навичками прокурори виконують письмове практичне завдання.
З матеріалів справи вбачається, позивач на виконання наведених вимог законодавства 09.10.2019 подав Генеральному прокурору заяву про переведення на посаду прокурора в окружній прокуратурі.
Першою кадровою комісією обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів прийняте рішення від 20.11.2020, оформлене протоколом N 12, про задоволення заяви ОСОБА_1 ; внесення його до графіку для складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки; виключення позивача зі списку осіб, які 04.11.2020 та відповідно, 06.11.2020 не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Приймаючи вказані рішення кадрова комісія врахувала доводи позивача, конкретні обставини та додані документи і дійшла висновку про наявність об'єктивних та поважних причин, які вплинули на перебіг і результат складання останнім іспиту.
Разом з тим, п'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) не призначила позивачу нову дату складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки та прийняла протилежні за змістом рішення від 20.08.2021 N 4, від 13.09.2021 N 11, від 13.09.2021 N 367.
У вказаних рішеннях відсутня будь-яка мотивація із зазначенням обставин, що вплинули на їх прийняття, враховуючи наявність протоколу першої кадрової комісії щодо призначення нових часу та дати складання іспиту.
Тому суд дійшов висновку, що оскаржуване рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367 стосовно позивача є протиправним та підлягає скасуванню, оскільки є невмотивованим та таким, що не відповідає вимогам, встановленим частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.
Оскільки суд встановив протиправність рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367, тому наявні правові підстави для визнання протиправним та скасування наказу керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області, як похідної позовної вимоги.
Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 13.05.2021 у справі N 120/3458/20-а, а також у постанові від 09.11.2021 у справі N 640/476/20 і підстави для відступлення від неї відсутні.
Згідно з абзацом 1 статті 235 Кодексу законів про працю України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв'язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.
Отже враховуючи, що позивач протиправно звільнений із займаної посади, останній підлягає поновленню на публічній службі на посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Щодо стягнення середнього заробітку за час вимушено прогулу, суд зазначає наступне.
Згідно з довідкою Хмельницької обласної прокуратури від 15.11.2021 N21-557вих21, середньоденна заробітна плата позивача за останні 2 календарні місяці роботи складає 367,87 грн.
Позивача звільнений з 24.11.2021 (враховуючи наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 29.10.2021 N 1289к). Виходячи із поняття вимушеного прогулу, кількість днів вимушеного прогулу визначається з дня звільнення та до винесення судом рішення про поновлення на роботі звільненого працівника, в цьому випадку з 25.11.2021 по 21.04.2022 (102 робочих дні).
Таким чином, стягненню на користь позивача з Хмельницької обласної прокуратури підлягає 37522,74 грн (367,87 грн - середньоденний заробіток х 102 робочих дні).
Водночас у задоволенні позовних вимог про зобов'язання Хмельницької обласної прокуратури зарахувати позивачу весь час вимушеного прогулу в загальну вислугу (стаж) та стаж роботи на посадах прокурора та про зобов'язання Офісу Генерального прокурора призначити позивачу нову дату і час складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки необхідно відмовити, оскільки ці вимоги підлягають виконанню відповідачем відповідно до закону.
З огляду на викладене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених у зазначеному рішенні, у зв'язку з чим підстав для його скасування не вбачається.
Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.
За змістом частини першої статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд
апеляційну скаргу Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 21 квітня 2022 року - без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.
Головуючий Боровицький О. А.
Судді Курко О. П. Шидловський В.Б.