про поновлення провадження в адміністративній справі,
залучення співвідповідача
28 червня 2022 року справа №320/11523/21
Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Кушнової А.О., розглянувши у порядку письмового провадження матеріали адміністративної справи за позовом за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_2 (командування сил логістики Збройних Сил України) про визнання протиправною бездіяльності та зобов'язання вчинити певні дії,
20.09.2021 до Київського окружного адміністративного суду через підсистему "Електронний суд" звернувся ОСОБА_1 з позовом до військової частини НОМЕР_2 (командування сил логістики Збройних Сил України), в якому позивач просить суд:
- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_2 щодо неприйняття рішення щодо звільнення з військової служби ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 ;
- зобов'язати військову частину НОМЕР_2 звільнити з військової служби ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , у зв'язку з сімейними обставинами;
- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_2 щодо не нарахування та невиплати ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , грошової компенсації за відпустки як учаснику бойових дій за період з 2015 року по день звільнення з військової служби;
- зобов'язати військову частину НОМЕР_2 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , грошової компенсації відпустки як учаснику бойових дій за період з 2015 року по день звільнення з військової служби.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 27.09.2021 позовну заяву залишено без руху. Протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху позивачу необхідно усунути недоліки позовної заяви.
29.09.2021 до Київського окружного адміністративного суду через підсистему "Електронний суд" від позивача надійшли докази усунення недоліків позовної заяви.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 04.10.2021 відкрито провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.
11.11.2021 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву.
18.11.2021 представником відповідача Фалко В.В. подано клопотання про зупинення провадження у справі до набрання законної сили рішенням Київського окружного адміністративного суду у справі №320/2093/21.
22.11.2021 через підсистему "Електронний Суд" позивачем подано відповідь на відзив.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 03.12.2021 зупинено провадження в адміністративній справі №320/11523/21 до набрання законної сили рішенням Київського окружного адміністративного суду у справі №320/2093/21.
Не погодившись із ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 03.12.2021 про зупинення провадження в адміністративній справі №320/11523/21, позивачем подана апеляційна скарга на ухвалу Київського окружного адміністративного суду від 03.12.2021.
Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 08.02.2022 в адміністративній справі №320/11523/21 апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишено без задоволення, а ухвалу Київського окружного адміністративного суду від 03.12.2021 - без змін.
Зупиняючи провадження у справі, судом в ухвалі Київського окружного адміністративного суду від 03.12.2021 було зазначено, що в лютому 2021 року до Київського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 з позовом до Військової частини НОМЕР_2 та Головнокомандувача Збройних Сил України генерала-полковника ОСОБА_9, в якому позивач просив суд:
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 №594 від 27.11.2020;
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 №14 від 19.01.2021 (з адміністративно-господарської діяльності);
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 №26 від 05.02.2021 (з адміністративно-господарської діяльності);
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 №69 від 26.02.2021 (з основної діяльності);
- визнати протиправним та скасувати наказ Головнокомандувача Збройних Сил України №37 від 15.02.2021;
- визнати протиправним та скасувати наказ Головнокомандувача Збройних Сил України №65 від 25.02.2021 (по особовому складу);
- визнати протиправними дії військової частини НОМЕР_2 та зобов'язати утриматися від вчинення дій, щодо звільнення з військової служби, переміщення по службі, пониження на посаді до завершення розгляду справи по суті (справа №320/2093/21).
05.04.2021 у справі №320/2093/21 позивач подав до суду клопотання, в якому, зокрема збільшив позовні вимоги та просив суд:
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 13.03.2021 №52;
- визнати протиправними дії командира військової частини НОМЕР_2 та зобов'язати утриматися від вчинення дій, щодо начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква підполковника ОСОБА_1 , а саме: пониження в посаді, переміщення по службі, позбавлення військового звання, звільнення з військової служби до завершення розгляду справи по суті.
30.04.2021 у справі №320/2093/21 позивач подав до суду письмову заяву про збільшення позовних вимог, в якій просив:
- визнати протиправним та скасувати наказ Головнокомандувача Збройних Сил України генерал-полковника ОСОБА_9 від 26.03.2021 №100 (по особовому складу);
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 09.04.2021 №75 (по особовому складу);
- поновити підполковника ОСОБА_1 на посаді начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква з дня реалізації наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 12.03.2021 №52, з дня виключення зі списків особового складу квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква, тобто з 12.03.2021 та поставити позивача на усі види грошового забезпечення;
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 02.03.2021 №45;
- стягнути з військової частини НОМЕР_2 на користь позивача невиплачений середній заробіток (грошове забезпечення із грошовими преміями та надбавками, передбаченими наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260 та іншими нормативно-правовими актами) за час вимушеного прогулу.
Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 22.10.2021 у справі №320/2093/21 (суддя Дудін С.О.) відмовлено у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2, Головнокомандувача Збройних Сил України генерала-полковника ОСОБА_9 та Квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 , про визнання протиправними і скасування наказів, визнання дій протиправними, зобов'язання утриматися від вчинення певних дій, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку.
Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 15.02.2022 у справі №320/2093/21 апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишено без задоволення, а рішення Київського окружного адміністративного суду від 22.10.2021 в адміністративній справі №320/2093/21 - без змін.
Відповідно до ч. 1 ст.255 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
Згідно з ч. 2 ст. 255 Кодексу адміністративного судочинства України у разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Отже, враховуючи вищенаведені положення Кодексу адміністративного судочинства України, рішення Київського окружного адміністративного суду від 22.10.2021 в адміністративній справі №320/2093/21 набрало законної сили 15.02.2022.
06.04.2022 матеріали адміністративної справи №320/11523/21 надійшли на адресу Київського окружного адміністративного суду та 31.05.2022 були передані судді Кушновій А.О. для подальшого її розгляду.
Відповідно до ст.237 Кодексу адміністративного судочинства України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу. З дня поновлення провадження у справі перебіг процесуальних строків продовжується. Провадження у справі продовжується зі стадії, на якій його було зупинено.
У зв'язку із перебуванням судді Кушнової А.О. у щорічній відпустці у період з 01.06.2022 по 26.06.2022 питання щодо поновлення провадження у даній справі вирішується 27.06.2022.
Враховуючи те, що підстави, які зумовили зупинення провадження у справі, відпали, суд вважає за необхідне поновити провадження у справі №320/11523/21.
Підставою для зупинення провадження у справі №320/11523/21 була необхідність встановлення обставин того, у списках особового складу якої саме військової частини перебуває позивач та у якій військовій частині позивач поставлений на всі види забезпечення, оскільки саме від вирішення адміністративної справи №320/2093/21 залежить вирішення питання про те, в якій військовій частині позивач має бути включений до списків особового складу військової частини та в якій військовій частині позивач має бути поставлений на всі види забезпечення.
Так само, неможливим до вирішення адміністративної справи №320/2093/21 було вирішення питання належного відповідача у справі №320/11523/21, адже позовні вимоги у справі №320/11523/21 пред'явлені до військової частини НОМЕР_2, натомість цією військовою частиною позивача виключено з 12.03.2021 зі списків особового складу військової частини та всіх видів забезпечення.
Враховуючи, що рішенням Київського окружного адміністративного суду від 22.10.2021 у справі №320/2093/21 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2, Головнокомандувача Збройних Сил України генерала-полковника ОСОБА_9 та Квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 , про визнання протиправними і скасування наказів, визнання дій протиправними, зобов'язання утриматися від вчинення певних дій, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку було відмовлено, правомірність оспорюваних позивачем у рамках справи №320/2093/21 судом не ставиться під сумнів.
Так, у рамках справи №320/2093/21 судом встановлено, що згідно з наказом начальника Київського квартирно-експлуатаційного управління від 19.12.2013 №354-к капітана ОСОБА_1 , призначеного наказом першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 12.12.2013 №217 на посаду начальника квартирно-експлуатаційного відділу міста Біла Церква Київського квартирно-експлуатаційного управління, слід вважати таким, що з 19.12.2013 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов'язків за посадою.
15.02.2021 Головнокомандувачем Збройних Сил України був прийнятий наказ №37, яким за порушення статей 11, 16, 59 Статуту внутрішньої служби ЗС України щодо дотримання нормативно-правових актів, які регламентують порядок проведення будівельних робіт та капітального ремонту військових об'єктів; пункту 11.17 Положення про організацію квартирно-експлуатаційного забезпечення Збройних Сил України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 03.07.2013 №448, пункту 5.3 Договору від 16.10.2020 №659 та пункту 5.3 Договору від 20.10.2020 №680 щодо здійснення замовником належного контролю за виконанням та прийманням робіт капітального ремонту військових об'єктів; пунктів 3.1.3, 3.1.9 Положення про військове (корабельне) господарство Збройних Сил України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 16.07.1997 №300 щодо здійснення постійного контролю за правильним, ощадливим та доцільним витрачанням державних коштів, вжиття необхідних заходів для запобігання їх нераціонального використання; пункту 8 Положення про квартирно-експлуатаційний відділ м. Біла Церква, затвердженого наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 17.12.2019 №278, щодо здійснення квартирно-експлуатаційного забезпечення в частині проведення контролю за виконанням та прийманням робіт із капітального ремонту військових об'єктів та забезпечення ефективного використання бюджетних асигнувань за цим напрямом робіт, на підполковника ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення - "пониження у посаді".
Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 19.02.2021 №53 у зв'язку з накладенням на начальника квартирно-експлуатаційного відділу м.Біла Церква підполковника ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "пониження в посаді" був скасований пункт 4 наказу від 19.01.2021 №14 (про усунення позивача від виконання службових обов'язків на час проведення службового розслідування).
Наказом Головнокомандувача Збройних Сил України №65 від 25.02.2021 (по особовому складу) позивача увільнено від посади начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква та призначено на посаду начальника енергомеханічного відділення ІНФОРМАЦІЯ_2.
26.02.2021 командиром військової частини НОМЕР_2 був прийнятий наказ №69, яким:
- підполковника ОСОБА_1 зобов'язано у термін з 01.03.2021 по 05.03.2021 здати посаду начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква, а майора ОСОБА_4 - прийняти цю посаду;
- призначено відповідну комісію для прийняття і здавання посад, яку зобов'язано надати до 09.03.2021 на затвердження відповідні акти про прийняття і здавання посади начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква.
02.03.2021 командиром військової частини НОМЕР_2 був прийнятий наказ №45, яким з 2 березня 2021 року було призупинено виплату грошового забезпечення підполковнику ОСОБА_1 у зв'язку із самовільним залишенням квартирно-експлуатаційного відділу міста Біла Церква.
Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 12.03.2021 №52 підполковника ОСОБА_1 , начальника квартирно-експлуатаційного відділу міста Біла Церква Сил логістики Збройних Сил України, увільненого від займаної посади і призначеного наказом Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 25.02.2021 №65 на посаду начальника енергомеханічного відділення військової частини НОМЕР_3 (м.Балаклія, Харківської області), вважати таким, що справи і посаду здав та вибув до нового місця служби.
Цим же наказом позивача виключено з 12.03.2021 зі списків особового складу квартирно-експлуатаційного відділу м. Біла Церква та всіх видів забезпечення.
Отже, відповідно до наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 25.02.2021 №65 позивача призначено на посаду начальника енергомеханічного відділення військової частини НОМЕР_3 (м.Балаклія, Харківської області).
Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку про необхідність залучення до участі у справі як співвідповідача Військову частину НОМЕР_3 (адреса місцезнаходження: АДРЕСА_2; код ЄДРПОУ НОМЕР_4), виходячи з наступного.
Відповідно до п. 9 ч. 1 ст. 4 КАС України відповідач це суб'єкт владних повноважень, а у випадках, визначених законом, й інші особи, до яких звернена вимога позивача.
Статтею 46 КАС України передбачено, що сторонами в адміністративному процесі є позивач та відповідач. Відповідачем в адміністративній справі є суб'єкт владних повноважень, якщо інше не встановлено цим Кодексом.
Згідно зі статтею 48 КАС України, якщо позов подано не до тієї особи, яка повинна відповідати за позовом, суд до ухвалення рішення у справі за згодою позивача замінює первісного відповідача належним відповідачем, не закриваючи провадження у справі, якщо це не потягне за собою зміни підсудності адміністративної справи. Суд має право за клопотанням позивача до ухвалення рішення у справі залучити до участі у ній співвідповідача. Якщо позивач не згоден на заміну відповідача іншою особою, суд може залучити цю особу як другого відповідача. У разі відмови у задоволенні позову до такого відповідача понесені позивачем витрати відносяться на рахунок держави. Після заміни сторони, залучення другого відповідача розгляд адміністративної справи починається спочатку. Заміна відповідача допускається до ухвалення рішення судом першої інстанції.
На адресу військової частини НОМЕР_2 12.07.2021 за вх. №30710 надійшли рапорти позивача від 07.07.2021 про звільнення його з військової служби за п.п.ґ п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та виплати грошового забезпечення. До рапорту про звільнення позивачем було додано копії посвідчення багатодітної сім'ї та свідоцтв про народження синів ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та дочки ОСОБА_8 .
Листом від 17.07.2021 №370/4861 Командуванням Сил логістики Збройних Сил України (В/ч НОМЕР_2) у відповідь на рапорти позивача було надано відповідь про те, що дані рапорти опрацьовано та повідомлено, що до рапорту про звільнення з військової служби за сімейними обставинами позивачем додано копії документів, що підтверджують таку підставу звільнення, а не їх оригінали, що виключає можливість вирішити питання щодо звільнення позивача з військової служби за цією підставою.
Також у листі від 17.07.2021 №370/4861 відповідачем зазначено про те, що у зв'язку з тим, що позивач вчасно не з'явився на службу без поважних причин з 13.03.2021 до Військової частини НОМЕР_3, внаслідок чого ТУ ДБР у м. Полтава внесені відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ч. 4 ст. 407 КК України у кримінальному провадженні №62021170020000065 від 06.04.2021, позивачу не виплачується грошове забезпечення, знято з усіх видів забезпечення та наказом командувача Сил логістики Збройних Сил України (по особовому складу) від 14.04.2021 №52 зараховано у розпорядження командувача Сил логістики Збройних Сил України.
Крім того, повідомлено, що правові підстави для виплати позивачу грошового забезпечення за спірний період на підставі наданих копії медичних документів, відсутні.
Позивач ОСОБА_1 оспорює в суді бездіяльність військової частини НОМЕР_2, яка є відповідачем у даній справі, щодо неприйняття рішення щодо звільнення позивача з військової служби, а також щодо не нарахування та невиплати позивачу грошової компенсації за відпустки як учаснику бойових дій за період з 2015 року по день звільнення з військової служби, як похідні вимоги.
Так, частиною 1 ст. 26 Закону України від 25 березня 1992 року № 2232-XII "Про військовий обов'язок і військову службу" (далі - Закон № 2232-XII) визначено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється: а) у запас, якщо військовослужбовці не досягли граничного віку перебування в запасі і за станом здоров'я придатні до військової служби; б) у відставку, якщо військовослужбовці досягли граничного віку перебування в запасі та у військовому резерві або визнані військово-лікарськими комісіями непридатними за станом здоров'я до військової служби з виключенням з військового обліку.
Відповідно до пп.ґ п.2 ч.5 ст.26 Закону №2232 контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах: під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації): ґ) через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України.
За змістом частини сьомої статті 26 Закону № 2232-XII звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.
Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення №1153/2008, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов'язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов'язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв'язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.
Згідно з п.12 Положення №1153/2008, встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення закордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.
Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з'єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.
Згідно з п.15 Положення №1153/2008 з громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладаються, зокрема, контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - контракт про проходження військової служби) - письмова угода, що укладається між громадянином і державою, від імені якої виступає Міністерство оборони України, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження військової служби.
Розділом ХІІ Положення №1153/2008 врегульовано порядок звільнення з військової служби.
Відповідно до пп.2 п.225 Положення №1153/2008 звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється під час дії особливого періоду (крім строку проведення мобілізації) до введення воєнного стану - на підставах, передбачених частинами другою, третьою, пунктом 1 частини четвертої, пунктом 2 частин п'ятої і шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" у військових званнях до полковника (капітана 1 рангу) включно за всіма підставами, крім військовослужбовців, які займають посади номенклатури призначення Міністра оборони України, - начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України.
Пунктом 233 Положення № 1153/2008 визначено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.
Пунктом 234 Положення № 1153/2008 передбачено, що перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби.
Згідно з п. 242 Положення № 1153/2008 після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов'язані у п'ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік. У разі звільнення з військової служби на військовослужбовця оформлюється службова характеристика, в якій відповідний командир (начальник) визначає посаду для проходження служби у військовому резерві Збройних Сил України. Зазначена характеристика додається до особової справи військовослужбовця. Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.
Звільнення з військової служби також регламентовано розділом XIІ Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України № 170 від 10.04.2009 (далі - Інструкція № 170).
Так, згідно з абз. 1 пункту 12.1 розділу XIІ Інструкції № 170 звільнення військовослужбовців з військової служби (крім військовослужбовців строкової військової служби) здійснюється наказами посадових осіб, визначених пунктом 225 Положення № 1153/2008.
Відповідно до абз. 3 пункту 12.9 розділу XIІ Інструкції № 170 документи на звільнення військовослужбовців з військової служби надсилаються безпосередньо до кадрового органу, підпорядкованого посадовій особі, яка має право на звільнення такого військовослужбовця з військової служби, зокрема, за підставами, передбаченими пунктами "б", "в" і "д" частини третьої, підпунктом "г" пункту 1 частини четвертої, підпунктами "а", "б", "в", "ґ" пунктів 1, 2 частини п'ятої, підпунктами "а", "б", "в", "ґ" пункту 1, підпунктами "а", "б", "г" пункту 2 частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", якщо звільнення відбувається за бажанням військовослужбовця.
Також, відповідно до абз. 3 пункту 14.10 розділу XIV Інструкції № 170 звільнення з військової служби через сімейні обставини або інші поважні причини здійснюється за наявності оригіналів документів, що підтверджують таку підставу звільнення.
Отже, з аналізу наведених норм вбачається, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється наказами посадових осіб на підставі рапорту, поданого по команді, та документів, які підтверджують підстави звільнення, які надсилаються безпосередньо до кадрового органу, підпорядкованого посадовій особі, яка має право на звільнення такого військовослужбовця з військової служби.
Отже, військова частина НОМЕР_2 (командування сил логістики Збройних Сил України) є належним відповідачем щодо позовних вимог про:
- визнання протиправною бездіяльності військової частини НОМЕР_2 щодо неприйняття рішення щодо звільнення з військової служби ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 ;
- зобов'язання військової частини НОМЕР_2 звільнити з військової служби ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , у зв'язку з сімейними обставинами.
Крім того, згідно з пунктом 3 Розділу І Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260 (далі - Порядок № 260), підставами для розрахунку та виплати основних і додаткових видів грошового забезпечення є: штат військової частини (установи, організації) (далі військова частина); накази про призначення на посаду та зарахування до списків особового складу військової частини, про вступ до виконання обов'язків за посадою, в тому числі тимчасово, про зарахування в розпорядження; накази про встановлення та виплату основних і додаткових видів грошового забезпечення; накази про присвоєння військових звань; грошовий атестат або довідка про грошові виплати (за винятком осіб, призваних (прийнятих) на військову службу за контрактом, у тому числі під час проходження строкової військової служби).
Відповідно до абз. 3 та 4 п. 7 Розділу І Порядку № 260 військовослужбовцям, які виключаються зі списків особового складу військової частини, грошове забезпечення виплачується до дня виключення включно. В наказах про виключення зі списків особового складу обов'язково зазначається про виплату одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Виплата грошового забезпечення в разі вибуття військовослужбовців до нового місця служби за строк із дня, наступного за днем виключення зі списків особового складу військової частини, і до дня прийняття посади здійснюється за новим місцем служби в розмірі, встановленому за попереднім місцем служби, після зарахування їх на грошове забезпечення до цієї військової частини.
З аналізу наведених норм вбачається, що військовослужбовцям, які виключаються зі списків особового складу військової частини, грошове забезпечення виплачується військовою частиною, в якій вони перебувають на службі до дня виключення включно, а за новим місцем служби виплата грошового забезпечення здійснюється із дня, наступного за днем виключення зі списків особового складу військової частини.
У відзиві на позовну заяву відповідачем зазначено, що позивач не прибув до нового місця служби - військової частини НОМЕР_3 (м.Балаклія, Харківської області), не перебуває у списках особового складу та на всіх видах забезпечення, в тому числі позивачу не поновлено виплату грошового забезпечення у зв'язку з самовільним залишенням місця служби.
При цьому матеріали справи не містять доказів включення позивача до списків особового складу в/ч НОМЕР_3 (м.Балаклія, Харківської області) та не містять доказів постановки позивача на всі види забезпечення у військовій частині НОМЕР_3.
Отже, позовні вимоги у справі №320/11523/21 пред'явлені до військової частини НОМЕР_2, натомість цією військовою частиною позивача виключено з 12.03.2021 зі списків особового складу військової частини та всіх видів забезпечення та відповідно до наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 25.02.2021 №65 позивача призначено на посаду начальника енергомеханічного відділення військової частини НОМЕР_3 (м.Балаклія, Харківської області).
Враховуючи, що рішення Київського окружного адміністративного суду від 22.10.2021 у справі №320/2093/21, яким позивачу відмовлено у задоволенні позову, набрало законної сили, належним відповідачем у справі №320/11523/21 має бути також військова частина НОМЕР_3 (АДРЕСА_2, код ЄДРПОУ НОМЕР_4), до якої позивача призначено на посаду начальника енергомеханічного відділення.
Відповідно до ч.6 ст. 48 КАС України після заміни сторони, залучення другого відповідача розгляд адміністративної справи починається спочатку.
Отже, з аналізу зазначених норм Кодексу адміністративного судочинства України, суд дійшов висновку про залучення як співвідповідача у справі №320/11523/21 - Військову частину НОМЕР_3.
Керуючись статтями 48, 237, 243, 248 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
1. Поновити провадження в адміністративній справі №320/11523/21.
2. Залучити до участі у справі №320/11523/21 як співвідповідача Військову частину НОМЕР_3 (адреса місцезнаходження: АДРЕСА_2; код ЄДРПОУ НОМЕР_4).
3. Зобов'язати позивача невідкладно направити на адресу Військової частини НОМЕР_3 копію позовної заяви із усіма доданими до неї документами, докази чого надати суду впродовж трьох днів з дня отримання копії даної ухвали.
4. Встановити Військовій частині НОМЕР_3 строк для подання до суду відзиву на позовну заяву протягом п'ятнадцяти днів з дня отримання копії даної ухвали суду та копії позовної заяви.
Запропонувати позивачеві протягом п'яти днів з дня отримання відзиву на позовну заяву від Військової частини НОМЕР_3 подати до суду відповідь на відзив.
Запропонувати Військовій частині НОМЕР_3 подати до суду заперечення щодо наведених позивачем у відповіді на відзив пояснень, міркувань та аргументів протягом п'яти днів з дня отримання відповіді на відзив.
5. Витребувати докази від Військової частини НОМЕР_3 (АДРЕСА_2, код ЄДРПОУ НОМЕР_4):
- довідку з відомчого обліку Міністерства оборони України в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на Військову частину НОМЕР_3;
- інформацію та докази, чи звертався позивач з рапортом про включення його до списків Військової частини НОМЕР_3;
- відомості щодо постановки ОСОБА_1 на всі види забезпечення у Військовій частині НОМЕР_3, у тому числі грошового забезпечення;
- інформацію про прибуття ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_3 для проходження військової служби, призначеного наказом Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 25.02.2021 №65 на посаду начальника енергомеханічного відділення військової частини НОМЕР_3;
- інформацію, чи подавав позивач рапорт про звільнення з військової служби до військової частини НОМЕР_3 та чи був такий рапорт зареєстрований і переданий вищому Командуванню;
- інформацію про підпорядкування Військової частини НОМЕР_3 вищому військовому командуванню.
від Військової частини НОМЕР_2:
- копію наказу командувача Сил логістики Збройних Сил України (по особовому складу) від 14.04.2021 №52 про зарахування позивача у розпорядження командувача Сил логістики Збройних Сил України із доказами ознайомлення позивача із даним наказом;
- інформацію про те, де проходить військову службу позивача на час розгляду справи судом, чи перебуває позивач на посаді або у розпорядженні командувача Сил логістики Збройних Сил України, чи отримує позивач грошове забезпечення.
Витребувані докази надати до суду у 15-денний строк з дня отримання даної ухвали суду.
6. Копію ухвали направити учасникам справи (їх представникам), зокрема, шляхом направлення тексту ухвали електронною поштою, факсимільним повідомленням (факсом, телефаксом), телефонограмою.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та не підлягає оскарженню. Заперечення на ухвалу можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду.
Суддя Кушнова А.О.