вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
20.06.2022м. ДніпроСправа № 904/655/22
Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.
за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "ТАЛАВ"
до Акціонерне товариство "ПОКРОВСЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ"
третя особа без самостійних позовних вимог на предмет спору на стороні відповідача акціонерного товариства "Банк Кредит Дніпро"
про стягнення грошових коштів
Представники:
Без участі представників.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "ТАЛАВ" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з акціонерного товариства "ПОКРОВСЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" 101 380 грн. перерахованих за банківською гарантією №325РВG/UAH/7729 від 28.01.2021р. та судових витрат у справі.
Відповідач надав відзив на позов у якому просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
Третя особа надала пояснення у справі, просила суд відмовити у задоволенні позовних вимог. Зазначила, що банком встановлено факт гарантійного випадку.
У відповідності до приписів ст. 252 Господарського процесуального кодексу України справу розглянуто в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами оскільки предметом позову є стягнення грошової суми, розмір якої не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб та характер спірних правовідносин та предмет доказування у справі не вимагають проведення судового засідання з повідомленням сторін.
У судовому засіданні на підставі ст.ст. 232, 233 Господарського процесуального кодексу України судом прийнято рішення.
Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, господарський суд, -
Між товариством з обмеженою відповідальністю “Виробниче підприємство “Талав” та акціонетним товариством Покровський гірничо-збагачувальний комбінат” підписано договір поставки №Т105/05 від 28.01.2021р.
Постачальник зобов'язується передати у власність покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в Специфікаціях (Додатках) до договору (далі товар), які є його невід'ємною частиною, а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар та оплатити його в порядку і на умовах передбачених цим Договором (п. 1.1 Договору).
За згодою сторін постачальник надає покупцеві покриту банківську гарантію виконання цього Договору, детальна інформація умов надання банківської гарантії узгоджується сторонами в специфікаціях (Додатках) до Договору, які є невід'ємною частиною (п. 1.3 Договору).
Постачальник зобов'язується поставити покупцеві товар на умовах та у спосіб, зазначений в Специфікаціях (додатках) до цього Договору. Умови поставки визначаються згідно Міжнародних прав тлумачення торгових терміні Інкотермс або Інкотермс 2020 (зазначається в Специфікаціях (Додатках) (п. 3.1 Договору).
Поставка товару здійснюється постачальником згідно з п. 3.1 цього Договору тільки після отримання письмового підтвердження (належним чином оформленої заявки) Покупця, яка направляється постачальнику поштою на юридичну адресу постачальника, або за допомогою факсимільного, електронного засобу зв'язку з реквізитами зазначеними в п. 16 Договору. У письмовому підтвердженні (заявці) покупець вказує графік поставки, який містить обсяги і терміни поставки товару в межах періоду поставки, який сторони вказують в специфікаціях до цього договору. Постачальник зобов'язаний направити письмове підтвердження про отримання ним від покупця письмової заявки на постачання товару поштою на юридичну адресу постачальника, або за допомогою факсимільного, електронного засобу зв'язку за реквізитами зазначеними в п. 16 Договору. У разі ненадання покупцем підтвердження про отримання заявки постачальником, заявка вважається прийнятою датою направлення її покупцем на електронну адресу постачальника. Дострокова поставка товару постачальником допускається тільки за згодою сторін (п. 3.2 Договору).
Загальна вартість товару за даним договором становить суму партій товару за всіма специфікаціями (Додатками) до цього договору (п. 4.1 Договору).
Ціна кожного найменування товару, його марки, виду, сорту, одиниці виміру, а також загальний кожної партії товару вказується в специфікації (Додатку) до Договору (п. 4.2 Договору).
Приймання товару за кількістю здійснюється відповідно до інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затвердженою Постановою Держарбітру при раді міністрів СРСР від 15.06.1965р. № П-6 із змінами і доповненнями (п. 5.1 Договору).
Покупець здійснює прийом товару за якістю відповідно до інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої постановою Держарбітру при Раді міністрів СРСР від 25.04.1966р. №П-7 із змінами та доповненнями (п. 5.2 Договору).
Постачальник зобов'язаний відповідно до умов договору поставити товар відповідної якості (п. 10.1, 10.1.1 Договору).
У разі порушення строків поставки товару за цим договором Покупець має право стягнути з Постачальника пеню в розмірі 0,5% від суми не поставленого (недопоставленого) Товару за кожен день прострочення, із розрахунку з наступного дня від кінцевої дати поставки (включаючи останній день поставки). Нарахування пені здійснюється протягом усього періоду прострочення виконання, незалежно від його тривалості. У разі продовження прострочення понад 10 календарних днів покупець має право додатково стягнути з постачальника штраф у розмірі 10% від суми не поставленого (недопоставленого товару) (п. 11.2 Договору).
У разі порушення постачальником будь-якого із своїх зобов'язань за договором у тому числі: поставка товару вживаного, а не нового; поставка товару, не відповідного умовам Договору (в т.ч., з відхиленням від Специфікації, року випуску, країни походження, зазначених у цьому Договору); поставка товару, що не належить постачальнику на праві власності; поставка товару невідомого походження; поставка Товару, виготовленого в країні, відмінній від країни походження, вказаної в Договорі або заявлених до нього документах і т.п .; ненадання запитуваної інформації, обумовленої в п. 10.1.10. цього Договору; необґрунтованої затримки в наданні документів за Договором, і при порушенні зазначеного в договорі 20 денного (або іншого, запропонованого Постачальником у письмовому виді) терміну заміни неякісногоТовару Покупець має право вимагати від Постачальника відшкодування понесених збитків, пов'язаних з порушенням Постачальником будь-яких своїх зобов'язань за цим Договором (п. 11.3 Договору).
Усі зміни та доповнення до даного договору будуть вважатися дійсними тільки у випадку, якщо вони вчиненні у письмовій формі та підписані і скріплені печаткою кожної сторони (п. 15.6 Договору).
В Специфікації (Додаток № 1 від 28.01.2021р.) зазначено, що з метою забезпечення виконання зобов'язань за цим додатком, Постачальник зобов'язується оформити банківську гарантію виконання у розмірі 15% від суми даного додатку, але не більше 200 000 грн. протягом 10 робочих днів з моменту підписання даного додатку (п. 7 Додатку).
Гарантія виконання, надана постачальником повинна забезпечувати виконання таких зобов'язань за цим договором, визначених в одному, кількох або всіх пунктах: поставка товару в повному обсязі; поставка товару обумовленої якості; поставка товару обумовленої в обумовленій комплектації та з повним комплектом документів (товаросупровідних) на товар, що поставляється; поставка товару в обумовлений термін; поставка товару за обумовленими цінами; поставка товару відповідно до вимог, зазначених у даній Специфікації (Додатку) (п. 7.2 Додатку).
Вид акредитива: безвідкладний (п. 8.1 Додатку).
Термін відкриття акредитива : протягом 30 робочих днів з дати надання покупцю оригіналу банківської гарантії. У разі, якщо протягом 60 робочих днів з моменту надання гарантії виконання покупцем акредитив не буде відкритий, то сторони мають право розірвати договір з складанням відповідної додаткової угоди. В такому випадку покупець повертає оригінал банківської гарантії продавцеві (п. 8.2 Додатку).
Сума акредитиву 15 348 000 грн. з ПДВ. Термін дії акредитиву - 300 календарних днів (п. 8.3 Додатку).
Банк-емітент акредитиву - АТ”Банк Кредит Дніпро”; виконуючий банк - АТ “Банк Кредит Дніпро, м. Дніпро; авізуючий банк - банк Постачальника, або Банк емітент акредитиву - АТ “Таскомбанк”; виконуючий банк - АТ “Таскомбанк; авізуючий банк - банк постачальника або банк-емітент акредитиву - АТ “Перший інвестиційний банк”; виконуючий банк - АТ “Перший інвестиційни банк”; авізуючий банк -банк постачальника (п. 9 Додатку).
Позивачем та відповідачем підписано додаткову угоду №1 від 29.03.21р. до договору поставки №Т105/05 від 28.01.2021р. якою внесено зміни до п. 8.3 Додатку №1.
За наявними у справі доказами встановлено, що Постачальник зобов'язався передати у власність покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в Специфікаціях (Додатках) до договору (далі товар), які є його невід'ємною частиною, а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар та оплатити його в порядку і на умовах передбачених цим Договором. Відповідно до умов Специфікації №1 до Договору №Т105/05 АТ “Покровський ГЗК” на користь ТОВ “ВП “Талав” були відкриті наступні акредитиви, а Позивачем частково здійснені наступні поставки. 29.01.2021р. відкритий акредитив №600U/UAH/7380 на загальну суму 7 278 000,18 грн. (з ПДВ) на поставку товару по 17 позиціям (згідно до Заяви про відкриття документарного акредитива №№600U/UAH/7380 від 29.01.2021р.). 04.02.2021р. АТ “Покровський ГЗК” на адресу ТОВ “ВП “Талав” направлено лист (заявка підтвердження згідно до п. 3.2 Договору №Т105/05) №352/05 від 04.02.2021р. з вимогою виконати умови договору - здійснити поставку Товару по 17 позиціям на загальну суму 7 278 000 грн. 18 коп. (з ПДВ). Зазначений лист №353/05 від 04.02.2021р. Позивач отримав електронною поштою 04.02.2021р., Укрпоштою - 12.02.2021р. Поставка товару, згідно до відкритого акредитиву №600U/UAH/7380 від 29.01.2021р. на загальну суму 7 278 000,18 грн. (з ПДВ) та умов Специфікації №1 від 28.01.2021р. до Договору №Т105/05 від 28.01.2021р., повинна бути здійснена позивачем у строк до 06.10.2021 року (включно). Фактично, поставка Товару, передбаченого Специфікацією №1 до Договору №Т105/05 та відповідно до акредитиву №600U/UAH/7380 від 29.01.2021р.здійснена. 12.02.2021р. відкритий акредитив №600U/UAH/7394 на загальну суму 4 652 000,10 грн. (з ПДВ) на поставку товару по 8 позиціям (згідно Заявки про відкриття документального акредитива №600U/UAH/7394 від 12.02.2021р. 24.02.2021 року, AT "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" направлено на адресу ТОВ "ВП "ТАЛАВ" лист (заявка-підтвердження згідно до п. 3.2. Договору № ТІ05/05) № 597/05 від 24.02.2021 року з вимогою виконати умови договору - здійснити поставку Товару по 8 позиціям на загальну суму 4 652 000,10 грн. (з ПДВ). Зазначений лист № 597/05 від 23.02.2021 року Позивач отримав електронною поштою - 24.02.2021 року, Укрпоштою - 02.03.2021 року. Поставка Товару згідно до відкритого акредитиву № 600U/UAH/7394 від 12.02.2021 року на загальну суму 4 652 000,10 грн. (з ПДВ) та умов Специфікації № 1 до Договору ТІ05/05 повинна бути здійснена Позивачем у строк до - 20.10.2021 року (включно). 26.02.2021р. відкритий акредитив №600U/UAH/7429 на загальну суму 1 177999 грн. 80 коп. на поставку товару по 2-м позиціям (згідно Заяви про відкриття документарного акредитива №600U/UAH/7429 від 26.02.2021р.). 04.03.2021 року, AT "ПОКРОВСЬКИИ ГЗК" направлено на адресу ТОВ "ВП "ТАЛАВ" лист (заявка-підтвердження згідно до п. 3.2. Договору № Т105/05) № 715/05 від 04.03.2021 року, з вимогою виконати умови договору - здійснити поставку Товару по 2-м позиціям на загальну суму 1 177 999,80 грн. (з ПДВ). Зазначений лист № 715/05 від 04.03.2021 року Позивач отримав електронною поштою -04.03.2021 p., Укрпоштою -11.03.2021 р. Поставка Товару, згідно до відкритого акредитиву № 600U/UAH/7429 від 26.02.2021 року на загальну суму 1 177 999,80 грн. (з ПДВ) та умов Специфікації № 1 до Договору № ТІ 05/05 повинна бути здійснена Позивачем у строк до - 03.11.2021 року включно).
05.04.2021р. AT “ПОКРОВСЬКИИ ГЗК” направлено на адресу ТОВ “ВП “ТАЛАВ" лист (заявка-підтвердження згідно до п. 3.2. Договору № Т105/05) № 1081/05 від 05.04.2021 з вимогою виконати умови договору - здійснити поставку Товару по 1 позиції на загальну суму
239 999,92 грн. (з ПДВ). Зазначений лист № 1081/05 від 05.04.2021 року Позивач отримав електронною поштою 05.04.2021 року, Укрпоштою - 08.04.2021 року. Поставка Товару, згідно до відкритого акредитиву № 600U/UAH/7472 в 31.03.2021 р. на загальну суму 2 239 999,92 грн. (з ПДВ) та умов Специфікації № 1 до Договору № Т105/05 повинна бути здійснена Позивачем у строк до - 06.12.2021 року (включно). Станом на 17.03.2022 року Позивачем не була здійснена поставка Товару згідно відкритого акредитиву № 600U/UAH/7472 від 31.03.2021 р. на загальну суму 2 239 999,92 грн. з ПДВ), а саме Позивач не здійснив поставку Товару - Вал II у зборі -2 шт. (креслення №М 5356.00.00СБ) на суму 2 239 999,92 грн. (з ПДВ). Фактично, поставка Товару, передбаченого Специфікацією № 1 до Договору № Т105/05 та відповідно до акредитиву № 600U/UAH/7472 від 31.03.2021 р. на загальну суму 2 239 999 грн. (з ПДВ) здійснена частково, а саме на адресу Відповідача 18.03.2022 року поставлено Товар - Вал II у зборі - 1 шт. (креслення № М-5356.00.00СБ) на суму 1 119 999,96 грн. (з ПДВ)., що підтверджується видатковою накладною №17 від 18.03.2022 року. ТОВ ВП “ТАЛАВ” здійснило часткову поставку Товару із порушенням строків, чим порушило зобов'язання за Договором №Т105/05. Вказане підтверджується наданими до відзиву на позовну заяву видатковими накладними: № 69 від 08.11.2021 року, № 74 від 26.11.2021 року, № 75 від 29.11.2021 року, 67 від 27.10.2021 року, № 72 від 16.11.2021 року, № 73 від 18.11.2021 року, № 76 від 24.12.21Договору, № 1 від 04.01.2022 року, № 2 від 11.01.2022 року, №17 від 18.03.2022 року.
Згідно до п. 1.3 Договору № Т105/05 за згодою сторін Постачальник надає Покупцеві покриту банківську гарантію виконання цього Договору, детальна інформація умов надання банківської гарантії узгоджується Сторонами в Специфікаціях (Додатках) до Договору, які є його невід'ємною частиною. Пунктом 7 Специфікації № 1 до Договору № ТІ05/05 передбачено, що з метою забезпечення виконання за Договору № ТІ 05/05 Постачальник зобов'язується оформити банківську гарантію виконання в розмірі 15% від суми даного додатка, але не більше 200 000,00 грн. Згідно з пунктом 7.1. Специфікації № 1 до Договору № Т105/05 банком-гарантом за Гарантією виконання зобов'язання за цим Договором є, в тому числі АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО “БАНК КРЕДИТ ДНІПРО” (надалі - AT “БАНК КРЕДИТ ДНІПРО”).
На забезпечення виконання умов Договору поставки № Т105/05 від 28.01.2021 року ТОВ «ВП “ТАЛАВ” (Принципал) оформлена у AT “БАНК КРЕДИТ ДНІПРО” безвідклична гарантія виконання №325PBG/UAH/7729 від 28.01.2021 року (надалі за текстом - Банківська гарантія). Банківська гарантія набуває сили з моменту підписання її Банком і діє до 13 січня 2022 року включно. Відповідно до Банківської гарантії, AT “БАНК КРЕДИТ ДНІПРО” зобов'язується виплатити AT “ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК” (Бенефіціар) суму в українських гривнях, що не перевищує 200 000,00 грн., у випадку невиконання Принципалом - ТОВ “ВП“ТАЛАВ” обов'язків, визначених в одному, декількох або усіх пунктах: поставка Товару в повному обсязі; Поставка Товару обумовленої якості; Поставка Товару обумовленої комплектації та з повним комплектом документів (товаросупровідних) на товар, що поставляється; гаою пошта Поставка Товару в обумовлений термін; Поставка Товару за обумовленими цінами; Поставка Товару відповідно до вимог, зазначених у специфікації, після одержання від Відповідача письмової вимоги. У вимозі повинно бути посилання на гарантію та невиконання Принципалом - ТОВ “ВП “ТАЛАВ” зобов'язань за Договором.
На адресу AT “БАНК КРЕДИТ ДНІПРО” Відповідачем було направлено Вимогу №3366/05 від 08.12.2021 року про сплату коштів в розмірі 101 380,00 грн. AT “ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК” направило Вимогу №3366/05 від 08.12.2021 року в строку, зазначеного у Банківській гарантії. У вимозі № 3366/05 від 08.12.2021 зазначена інформація про те, що ТОВ “ВП“ТАЛАВ” порушено зобов'язання за Договором поставки № ТІ05/05 від 28.01.2021 року, а саме здійснено поставку товару не в обумовлені терміни і не в повному обсязі, та як доказ надані належним чином засвідчені копії документів, що передбачені умовами Банківської гарантії.
Згідно умов Банківської гарантії, AT “ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК” вимагав від AT “БАНК КРЕДИТ ДНІПРО” сплатити кошти в розмірі 101 380,00 грн., що пропорційно вартості Товару, поставленого не в обумовлені терміни і не в повному обсязі.
Господарський суд погоджується з доводами відповідача, що підставою для вимог є порушення Постачальником - ТОВ “ВП“ТАЛАВ” умов Договору поставки № Т105/05 від 28.01.2021 року, в частині строків і обсягів поставки Товару. Сума в розмірі 101 380,00 грн. Була сплачена гарантом на користь кредитора за наслідками невиконання боржником взятих на себе обов'язків у визначений договором строк, які були належним чином забезпечення гарантією, що прямо підтверджується первинними документами самого позивача (видаткові накладні), а тому сплачені гарантом грошові кошти отримані кредитором цілком законних підставах.
Відповідно до вимог ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов'язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов'язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов'язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.
Відповідно до вимог ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до вимог ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.
Відповідно до вимог ст. 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.
Згідно вимог ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії.. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.
Згідно вимог ст. 566 Цивільного кодексу України обов'язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію. У разі порушення гарантом свого обов'язку його відповідальність перед кредитором не обмежується сумою, на яку видано гарантію, якщо інше не встановлено у гарантії.
Наявні у справі докази є підставою для відмови в задоволенні позовних вимог.
Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.
Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
В задоволенні позову відмовити.
Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .
Повне рішення складено 22.06.2022
Суддя Г.В. Манько