вул. Пирогова, 29, м. Вінниця, 21018, тел./факс (0432)55-80-00, (0432)55-80-06 E-mail: inbox@vn.arbitr.gov.ua
"19" травня 2022 р. м. Вінниця Cправа № 902/945/21
Господарський суд Вінницької області у складі:
головуючий суддя Міліціанов Р.В.,
при секретарі Пшегорській О.Я.
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи
за позовом: Спільного українсько-бельгійського підприємства в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна", вул. Друкарська, буд. 9, м. Львів, 79008, код - 30478157
до: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", пров. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, 21012, код - 03338649
про визнання недійсним та скасування рішення засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу
за участю представників:
позивача: Крижанівський Іван Ігорович, паспорт серії НОМЕР_1
відповідача: Ліфанчук Микола Олександрович, посвідчення адвоката № 2089 від 03.04.2018 року
20.09.2021 року до Господарського суду Вінницької області надійшла позовна заява (вих. № 15/09 від 15.09.2021 року) Спільного українсько-бельгійського підприємства в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" про:
- визнати протиправними дії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо складення акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року та протоколу від 26.08.2021 року про проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна";
- визнати не чинним та скасувати рішення Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" від 26.08.2021 року, що оформлене протоколом від 26.08.2021 року засідання постійно діючої комісії по розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" прийняте за результатом розгляду акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року;
- зобов'язати Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" здійснити перерахунок спожитого природного газу Товариством з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" за адресою: м. Вінниця, вул. Київська, будинок 50-а за липень місяць 2021 року відповідно до умов Договору розподілу природного газу від 01.02.2017 року № 09420UDA4DAP027 протягом двох робочих днів з моменту набрання рішенням суду законної сили;
- визнати неправомірними дії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" об'єму природного газу за період з 01.07.2021 року по 29.07.2021 року у розмірі 6 202,40 м куб.
23.09.2021 року представником позивача подано до суду заяву про вжиття заходів забезпечення позову (вх. №01-48/74/21), в якій останній просить суд вжити заходи забезпечення позову шляхом встановлення заборони Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" вчиняти будь-які, направлені на припинення/обмеження розподілу та/або постачання природного газу Спільного українсько-бельгійського підприємства в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" за адресою: м. Вінниця, вул. Київська, буд. 50-а.
Ухвалою суду від 24.09.2021 року задоволено заяву Спільного українсько-бельгійського підприємства в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" (б/н від 23.09.2021 року) (вх.канц. № 01-48/74/21 від 23.09.2021 року) про вжиття заходів забезпечення позову.
Ухвалою суду від 24.09.2021 року позовну заяву (вих. № 15/09 від 15.09.2021 року) Спільного українсько-бельгійського підприємства в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" залишено без руху.
05.10.2021 року на адресу суду від представника позивача надійшла заява (вих. № 01/10 від 01.10.2021 року) щодо усунення недоліків до позовної заяви.
Ухвалою суду від 11.10.2021 року відкрито провадження у справі № 902/945/21 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче судове засідання на 04.11.2021 року.
05.11.2021 року від представника відповідача до суду надійшов відзив (вх.канц. № 01-34/9852/21 від 05.11.2021 року), у якому останній просить суд відмовити в задоволенні позову повністю.
24.11.2021 року до суду від представника відповідача до суду надійшли письмові пояснення (б/н від 24.11.2021 року) (вх.канц. № 01-34/10457/21).
09.12.2021 року від представника позивача на електронну адресу суду надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи (вих. №09/12 від 09.12.2021 року).
09.12.2021 року до суду від представника відповідача до суду надійшли заперечення на відповідь на відзив (№ 210007.1-Ск_14714-1221 від 09.12.2021 року).
10.12.2021 року засобами поштового зв'язку до суду від представника позивача надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи (вих. №09/12 від 09.12.2021 року).
У судовому засіданні 13.12.2021 року судом постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи № 902/945/21 для судового розгляду по суті на 19.01.2022 року о 12:00 год., яку занесено до протоколу судового засідання.
При цьому, судом постановлено ухвалу про проведення судового засідання 19.01.2022 року в режимі відеоконференції з Київським апеляційним судом (Зал № 1106), за участю представника позивача, яку занесено до протоколу судового засідання 13.12.2021 року.
Ухвалою суду від 21.12.2021 року повідомлено учасників справи про дату наступного судового засідання.
Судове засідання 19.01.2022 року в режимі відеоконференції з Київським апеляційним судом не відбулось, в зв'язку із зайнятістю головуючого судді у іншому судовому засіданні.
Ухвалою суду повідомлено учасників справи про відкладення судового засідання до 08.02.2022 року.
Ухвалою суду від 05.05.2022 року повідомлено учасників справи про дату наступного судового засідання.
19.05.2022 року до суду від представника позивача надійшла заява (б/н від 16.05.2022 року) про долучення до матеріалів справи доказів.
У судовому засіданні 19.05.2022 року прийняли участь представники позивача та відповідача, які підтримали висловлені позиції у процесуальних заявах по суті справи.
Розглянувши подані документи і матеріали даної справи, з'ясувавши фактичні обставини на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті судом встановлено наступне.
В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначає, що між Спільним українсько-бельгійського підприємством в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" укладено договір розподілення природного газу №09420UDA4DAP027 від 01 лютого 2017 року.
Представниками АТ "РГК Вінницягаз" складено акт № 199 від 29.07.2021 року, в якому зазначено, що за адресою: м. Вінниця, вул. Київська, будинок 50-а встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме Розділу XI, глава 2, п.3.1. - робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природнього газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
26.08.2021 року відбулося засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу AT "РГК Вінницягаз" з приводу розгляду акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року.
За результатами розгляду виненено рішення від 26.08.2021 року та в порядку пункту 12 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРМ визначено вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ.
03.09.2021 року позивач отримав Лист № 210-СЛ-8987-0821 від 28.08.2021 року з повідомленням про рішення комісії, актом-розрахунком від 27.08.2021 року та рахунком від 27.08.2021 року.
Відповідно до отриманих документів за період з 07 години 00 хвилин 01 липня 2021 року по 12 годину 00 хвилин 29 липня 2021 року Спільному українсько-бельгійському підприємству в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" нараховано необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості згідно технічного розрахунку. в сумі 99 232,69, з розрахунку 6202,40 м. куб. спожитого природного газу за ціною 15 999,08 грн. за 1 тис.м. куб.
За твердженнями позивача незаконні, дії відповідача по проведенню донарахування об'ємів природного газу позивачу у розмірі 6 202,40 м. куб. спожитого природного газу за ціною 15 999,08 грн. за 1 тис.м.куб. на загальну суму 99 232,69, що було здійснено на підставі рішення засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення, прийнято з порушенням вимог закону.
Не погоджуючись з такими діями відповідача, Спільним українсько-бельгійським підприємством в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" подано позовну заяву про визнання протиправними дій Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо складення акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року та протоколу від 26.08.2021 року; скасування рішення від 26.08.2021 року, що оформлене протоколом від 26.08.2021 року засідання постійно діючої комісії по розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу; зобов'язання здійснити перерахунок спожитого природного газу за адресою: м. Вінниця, вул. Київська, будинок 50-а за липень місяць 2021 року; визнання неправомірними дій Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо донарахування об'єму природного газу за період з 01.07.2021 року по 29.07.2021 року у розмірі 6 202,40 м куб.
У відзиві на позовну заяву відповідач не визнає заявлених позовних вимог та зазначає, що при виявленні порушення в позивача, яке передбачене Кодексом ГРМ, а також при проведені перерахунку (донарахування) об'ємів природного газу позивачу, відповідач діяв в межах вимог чинного законодавства в сфері розподілу природного газу, а тому відсутні правові підстави для задоволення позову в зв'язку з його необґрунтованістю та безпідставністю.
Відповідач підтверджує, що 27.08.2021 року ним було складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу і його вартості, згідно, якого позивачу за період з 07:00 год. 01.07.2021 року по 12:00 год. 29.02.2021 року було донараховано обсяг природного газу в кількості 6202,40,67 куб. м, вартість якого склала 99232.62 грн та зазначає про наступне.
Оскільки, лічильник газу позивача був визнаний непридатним до подальшого використання, а звіт про роботу лічильника газу містив зареєстровані та зафіксовані повідомлення про його роботу в позаштатному режимі постійно діючою комісією з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування об'ємів природного газу АТ "Вінницягаз" було прийнято рішення акт про порушення №199 від 29.07.2021 року задовольнити та скласти відповідний акт-розрахунок.
Щодо акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу і його вартості слід відповідач зазначає.
Відповідно до підпункту 1 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несправності лічильника або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталося внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу приводиться з урахуванням, зокрема, такого:
- при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки. а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
Відповідачем було складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу і його вартості за період з 01.07.2021 року по 29.02.2021 року, з врахуванням (відняттям) об'єму природного газу, який був фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення, що підтверджується змістом акту-розрахунку від 27.08.2021 року.
Зазначений акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу і його вартості та рахунок із зазначенням платіжних реквізитів відповідачем було надіслано позивачу рекомендованим листом разом.
За твердженнями відповідача при проведенні перерахунку (донарахування) у зв'язку із виявленим порушенням останній діяв чітко у відповідності до вимог Кодексу ГРМ (а.с. 85-87, т. 1).
У відповіді на відзив позивач вважає доводи відповідача не обґрунтованими та такими що не спростовують заявлених позовних вимог.
Позивач стверджує, що складання представниками АТ "Вінницягаз" акта про порушення с передчасним, виходячи з того, що на час складання акту, а саме на 29.07.2021 року, взагалі не підтверджено позаштатний режим роботи лічильника.
Також, відповідачем не надано інформації щодо ціни природного газу за якою Оператор ГРМ закуповував природний газ протягом періоду за який здійснено донарахування Позивачу, у позовній заяві поставлено під сумнів достовірність нарахувань зважаючи на те, що п.п. 1 пункт 11 глави 5 розділу XI Кодексу - розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об'єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.
Крім того, позивач зазначає, що АТ "Оператор з оператором газорозподільної мережі "Вінницягаз" порушено порядок оформлення акта про порушення визначений Главою 5 Розділу XI Кодексу ГРМ.
У пункті 1 зазначено, що "У разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу." Форма акту про порушення складеного Відповідачем 29.07.2021 року не відповідає вимогам Кодексу ГРМ.
Акт про порушення № 199 від 29.07.2021 року складено та підписано лише двома представниками Оператора, що є порушенням вимог Кодексу ГРС, при цьому дані представника АТ "Вінницягаз" Анпольского М.В. взагалі відсутні, в супереч вимогам що зазначені в додатку 20, в Акті не вказані посада та номер посвідчення представника.
Також, згідно вимог п.11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ в редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин, рішення комісії за результатами розгляду акта про порушення має бути прийнято на засіданні комісії.
Однак, в порушення п.11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ таке рішення не було прийнято на засіданні комісії, що свідчить про його незаконність.
Щодо визнання неправомірними дій відповідача по донарахуванню об'єму природного газу за період з 01.07.2021 року по 29.07.2021 року у розмірі 6 202,40 м куб. позивач зазначає, що не відображення на дисплеї газового лічильника показників не свідчить про викривлення даних обліку природного газу.
Лічильник газу було опломбовано відповідачем 31.08.2020 року, що підтверджується відповідним відомостями про повірку лічильника.
Доказів необлікованого споживання газу відповідачем не надано.
Окрім того, відповідачем не надано доказів транспортування (постачання) Позивачу природного газу в обсязі 6 202,40 м. куб. у липні 2021 року, а тому підстави для донарахуванпя об'ємів розподіленого спожитого природного газу відсутні.
Враховуючи вищезазначене дії відповідача щодо донарахування позивачу об'єму природного газу за липень 2021 року у розмірі 6 202,40 м. куб. є неправомірними (а.с. 122-128, т. 1).
У поданих до суду запереченнях на відповідь на відзив відповідач не погоджується з аргументами позивача та вважає їх безпідставними.
Враховуючи, що об'єкт споживання природного газу позивача було підключено до газорозподільної мережі Оператора ГРМ, перевірок у період з 01.07.21 по 29.07.2021 року на об'єкті не проводилося, визначити дату виходу з ладу ЗВТ було неможливо, а відтак період за який здійснювалося перерахування у відповідності до приписів підпункту 1 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ встановлювався з 07:00 год 01.07.2021 року по 12:00 год 29.07.2021 року (тобто з початку контрактної години першого дня розрахункового місяця по час встановлення справного ЗВТ) (а.с. 157-160, т. 1).
Із наявних у справі та досліджених судом доказів слідує, що 01.02.2017 року між Спільним українсько-бельгійського підприємством в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" укладено договір розподілення природного газу №09420UDA4DAP027 шляхом подання заяви про приєднання до публічного договору (а.с. 10, т. 1)
Главою 5 Розділу III Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРУ КП від 30.09.2015 року за № 2494, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1379/27824 (далі Кодекс ГРМ) передбачений порядок визначення межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності газових мереж.
01.07.2021 року між ТОВ "Рейкарц і партнери. Україна" та АТ "РГК Вінницягаз" складено АКТ №294 розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, щодо систем газопостачання за адресою м. Вінниця, вул. Київська, будинок 50-а (а.с. 12-14, т. 1).
Відповідного вказаного Акту газорегулююче обладнання ШГРП (Курс-01 6-16 А1 №15939) знаходиться на балансі Споживача. Згідно відомостей про лічильник № 15939 він придатний до використання, остання дата повірки 31.08.2020 року.
29.07.2021 року позивач звернувся до відповідача з заявою (вих. № СЛ-4652-21002-0721) в якій повідомив, що при візуальному огляді вузла обліку за адресою: м, Вінниця, вул. Київська, 50-а, представником ТОВ "Рейкарц і партнери. Україна" виявлено що, табло лічильника Курс-01 №15939 0-16 не відображає показання споживання (а.с. 15, т. 1).
29.07.2021 року представниками відповідача, за участю представника позивача була проведена перевірка комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ) на об'єкті Відповідача, який розташований по вул. Київська, 50 А в м. Вінниця, за результатами якої складено акт про порушення №199 (а.с.17, т. 1).
За замістом даного акту встановлено порушення, яке передбачено підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується не конкретно.
29.07.2021 року представниками відповідача було знято та направлено на позачергову повірку лічильник газу позивача Курс-01 616, що підтверджується актом демонтажу (зняття) приладів комерційного ВОГ від 29.07.2021 року та протоколом направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку від 29.07.2021 року.
Судом встановлено, що зазначені дії було вчинено у присутності та зі згоди уповноваженого представника позивача, що підтверджено його підписом на зазначених документах.
За результатами позачергової повірки лічильник газу Позивача Курс-01 616 був визнаний непрацездатними, що підтверджується довідкою Державного підприємства "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" від 03.08.2021 року №240/542 (а.с. 19, т. 1).
18.08.2021 року листом (№ 210-Сл-8602-0821) відповідач повідомив позивача про дату засідання комісії з розгляду актів про порушення (а.с. 20, т. 1)
26.08.2021 року відбулося засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу АТ "РГК Вінницягаз" з приводу розгляду акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року.
За результатами розгляду прийнято рішення від 26.08.2021 року та в порядку пункту 12 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРМ визначено вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ.
27.08.2021 року відповідачем було складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу і його вартості, згідно, якого позивачу за період з 07:00 год. 01.07.2021 року по 12:00 год. 29.02.2021 року було донараховано обсяг природного газу в кількості 6202,40,67 куб. м, вартість якого склала 99232.62 грн (а.с. 22, т. 1).
Зазначений акт супровідним листом (№ 210-Сл-8987-0821 від 28.08.2021 року надіслано на адресу позивача (а.с. 21, т. 1).
03.09.2021 року позивачем отримано зазначений лист з повідомленням про рішення комісії, актом-розрахунком від 27.08.2021 року та рахунком від 27.08.2021 року.
Надаючи правову оцінку предмету спірних правовідносин, суд враховує наступне.
Відповідно до положень статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання, принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.
Взаємовідносини оператора газорозподільних систем (ГРС) із суб'єктами ринку природного газу врегульовано Кодексом газорозподільних систем (Кодекс ГРМ), затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015, який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.
Відповідно до абзацу 1 пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об'ємів і обсягів) по об'єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VІ цього Кодексу.
Визначення об'єму споживання (розподілу) природного газу по об'єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору, що передбачено абзацом 1 пункту 1 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГРС.
Вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ, за положеннями пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, визначається як сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об'єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.
Абзацами 1, 3 пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу) проводять, зокрема, перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, а також контрольний огляд вузла обліку. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.
Відповідно до підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
У пункті 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов'язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи.
Так, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: в
- відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;
- інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
Наведене положення стосовно окремих складових комерційного ВОГ конкретизує підпункт 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.
Для цілей визначення необлікованих об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим, Кодекс ГРС розмежовує несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження, та несправність лічильника, що сталася внаслідок позаштатного режиму роботи.
Таких підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки хоча споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу (механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з'єднання) або позаштатний режим роботи, що за пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити.
У разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини Оператора ГРМ (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників споживача) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується з урахуванням фактичних даних ЗВТ, по якому пропущений термін повірки.
Тобто, несвоєчасне проведення повірки лічильника не може бути підставою для звільнення позивача від донарахування об'єму природного газу.
Суд враховує положення абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, відповідно до якого, зокрема якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об'єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.
При цьому, за змістом підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС про виникнення позаштатного режиму роботи лічильника свідчать зафіксовані та зареєстровані у звітах справного обчислювача (коректора) об'єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностична ситуації.
На підставі ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
У господарський процес введено стандарт доказування «вірогідності доказів».
Зазначений стандарт підкреслює необхідність співставлення судом доказів, які надають позивач та відповідач. Тобто, з введенням в дію вказаного стандарту доказування необхідним є не надання достатньо доказів для підтвердження певної обставини, а надання саме тієї кількості, яка зможе переважити доводи протилежної сторони судового процесу.
Тлумачення змісту статті 79 ГПК України свідчить, що нею покладено на суд обов'язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були (Постанова Верховного Суду від 15.06.2021 у справі № 906/1222/19).
Згідно встановлених судом обставин та досліджених доказів встановлено, що примірник Акту підписано уповноваженим представником позивача, чим підтверджено вірність відображеної інформації щодо виду пошкодження (робота комерційного ВОГ у позаштатному режимі): відсутність показів споживання природного газу на лічильнику (погас екран) (т. 1 а.с. 17).
29.07.2021 року представниками відповідача було знято та направлено на позачергову повірку лічильник газу позивача Курс-01 616, що підтверджується актом демонтажу (зняття) приладів комерційного ВОГ від 29.07.2021 року та протоколом направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку від 29.07.2021 року.
Судом встановлено, що зазначені дії було вчинено у присутності та зі згоди уповноваженого представника позивача, що підтверджено його підписом на зазначених документах (т. 1 а.с. 88, 89, 107).
За результатами позачергової повірки лічильник газу Позивача Курс-01 616 був визнаний непрацездатними, що підтверджується довідкою Державного підприємства "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" від 03.08.2021 року №240/542 (а.с. 19, т. 1).
Відповідно до Акту позачергової повірки лічильника від 03.08.2021 року, під час огляду зовнішнього вигляду встановлено, що розташування та цілісність повірочного тавра, маркування не порушено.
Водночас, виявлено відсутність індикації цифрового табло (т. 1 а.с. 105).
Згідно Протоколу №161 позачергової повірки лічильника газу від 03.08.2021 року, ЗВТ непрацездатний, також до протоколу долучено добовий звіт роботи лічильника за 29.07.2021 року, згідно до якого обліку відсутній (т. 1 а.с. 105 - зворотна сторона аркуша).
У висновку спеціаліста відсутні відомості стосовно конкретної дати припинення обліку споживання природного газу та початку його позаштатної роботи.
При цьому, у ході проведення повірки було складено Звіт від 17.08.2021 року про роботу лічильника газу у період з 01.07.2021 по 29.07.2021 рр., з якого встановлено його позаштатну роботу.
За матеріалами справи копію даного звіту вручено представнику позивача та ознайомлено з обставинами позаштатної роботи приладу на засіданні постійно діючої комісії по розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз".
Таким чином, Спільним українсько-бельгійським підприємством в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" самостійно описано недоліки роботи ЗВТ: (робота комерційного ВОГ у позаштатному режимі): відсутність показів споживання природного газу на лічильнику (погас екран).
Враховуючи норми Кодексу ГРС, описаний недолік підпадає під ознаки позаштатного режиму роботи ЗВТ, який включає: відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу).
Позивачем не надано належних та допустимих доказів на спростування висновків позачергової повірки лічильника, яким встановлено припинення обчислення показів, принаймні з 16.07.2021 року.
Тому, судом встановлено невиконання позивачем обов'язку, визначеного п. 6 гл. 6 Розділу Х Кодексу ГРС щодо термінового інформування Оператора ГРМ у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових.
Оскільки, позивачем повідомлено про позаштатний режим роботи приладу лише 29.07.2021 року, чим порушено вимоги нормативного акту.
Згідно правового висновку Верховного Суду у складі суддів об'єднаної палати Касаційного господарського суду у постанові від 02 грудня 2020 року у справі № 906/962/18, з аналізу абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу Х, пункту 3 глави 2 та пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС доходить висновку, що за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об'єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об'єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.
Таким чином, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки несправність лічильника, внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об'єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС за умови:
- відсутності пошкодження лічильника,
- не пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або
- відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та
- за наявності справного обчислювача (коректора) об'єму газу, який: не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі.
Відсутність усіх наведених елементів складу правопорушення у сфері функціонування ринку природного газу у сукупності, звільняє споживача від здійснення перерахунку об'єму розподіленого (спожитого) природного газу.
При розгляді справи судом встановлено наявність зафіксованих у звітах про роботу ЗВТ (достовірність показів яких не спростовано позивачем) випадків відсутності протягом тривалого проміжку часу обліку споживання природного газу.
Тому, з урахуванням висновків Верховного Суду, суд доходить висновку про недотримання позивачем умов звільнення від застосування пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.
Крім того, пошкодження ЗВТ/лічильника газу - механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з'єднання (п. 2 гл. 1 Розділу І Кодексу ГРМ).
Кваліфікація випадків позаштатного режиму роботи ЗВТ (п. 6 гл. 6 Розділу Х Кодексу ГРМ) носить невичерпний характер.
Отже, Кодексом ГРМ розмежовано зовнішні (механічні) пошкодження ЗВТ та недоліки внутрішньої роботи (позаштатний режим).
Відповідно до п. 8 гл. 4 Розділу ХІ Кодексу ГРМ, у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).
Тобто, звільнення споживача від донарахування обсягів необлікованого газу можливе лише у випадку виявлення саме пошкодження у розумінні п. 2 гл. 1 Розділу І Кодексу ГРМ, а не позаштатного режиму роботи ЗВТ, регулювання якого підпадає під норми п. 6 гл. 6 Розділу Х Кодексу ГРС.
Відтак, позивачем помилково ототожнено дані правові категорії, доводи позивача суперечать тлумаченню судом положень кодексу ГРС, тому не приймаються до уваги.
З приводу заперечень позивача щодо обсягу донарахованого природного газу та його вартості, судом встановлено обґрунтованість розрахунків згідно Акту розрахунку від 27.08.2021 року, оскільки у останньому відображено обсяг фактично спожитого газу на рівні 432,2 тис. м. куб, зменшено вартість донарахованого об'єму на суму спожитого та оплаченого обсягу природного газу (т. 1 а.с. 22).
Надані позивачем 19.05.2022 року платіжні доручення та рахунок на оплату №61-26802 від 14.07.2021 року (вх. №01-34/3882/22) зазначеного не спростовують, оскільки датовані до дати складення Акту-розрахунку від 29.07.2021 року, не містять відомостей про обсяг сплаченого газу, у призначенні платежу не зазначено про оплату саме згідно рахунку від 27.08.2021 року.
При визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
Оскільки, у період з 01.07.21 по 29.07.2021 рр. перевірки ЗВТ не проводилися, визначити дату виходу з ладу ЗВТ було неможливо, тому відповідачем правомірно проведено донарахування об'єму переданого (прийнятого) газу з 07:00 год 01.07.2019 року по 12:00 год 29.07.2021 року (з початку контрактної години першого дня розрахункового місяця по час встановлення справного ЗВТ).
Підсумовуючи суд доходить висновку, що дії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" при складенні Акта про порушення № 199 від 29.07.2021 року та протоколу від 26.08.2021 року про проведення перерахунку (донарахування) об'ємів природного газу відповідали вимогам нормативно-правових актів.
При постановлянні даного рішення суд врахував висновки, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі "Серявін та інші проти України".
Європейський суд з прав людини у своєму рішенні вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов'язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.
Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.
Таким чином, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позову у повному обсязі.
Відповідно до ч. ч. 8, 9 ст. 145 ГПК України, у випадку залишення позову без розгляду, закриття провадження у справі або у випадку ухвалення рішення щодо повної відмови у задоволенні позову, суд у відповідному судовому рішенні зазначає про скасування заходів забезпечення позову.
В такому разі заходи забезпечення позову зберігають свою дію до набрання законної сили відповідним рішенням або ухвалою суду.
Тому, застосовані Ухвалою суду від 24.09.2021 року у справі №902/945/21 заходи забезпечення позову підлягають скасуванню, із зазначенням у резолютивній частині рішення про збереження їх дії до набрання останнім законної сили.
Враховуючи відмову у задоволенні позовних вимог, керуючись ст. 129 ГПК України, судові витрати зі сплати судового збору слід залишити за позивачем.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 2, 3, 7, 8, 10, 11, 13, 14, 15, 18, 42, 45, 46, 73, 74, 76, 77, 78, 79, 80, 86, 91, 113, 118, 123, 126, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 242, 326, 327 ГПК України, суд -
1. Відмовити повністю у задоволенні позову Спільного українсько-бельгійського підприємства в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" про:
- визнання протиправними дій Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо складення акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року та протоколу від 26.08.2021 року про проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна";
- визнання не чинним та скасування рішення Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" від 26.08.2021 року, що оформлене протоколом від 26.08.2021 року засідання постійно діючої комісії по розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" прийняте за результатом розгляду акту про порушення № 199 від 29.07.2021 року;
- зобов'язання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" здійснити перерахунок спожитого природного газу Товариством з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" за адресою: м. Вінниця, вул. Київська, будинок 50-а за липень місяць 2021 року відповідно до умов Договору розподілу природного газу від 01.02.2017 року № 09420UDA4DAP027 протягом двох робочих днів з моменту набрання рішенням суду законної сили;
- визнання неправомірними дій Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" об'єму природного газу за період з 01.07.2021 року по 29.07.2021 року у розмірі 6 202,40 м куб.
2. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу позову в сумі 2 270,00 гри та 1 135,00 грн - судових витрат за розгляд заяви про забезпечення позову - залишити за позивачем.
3. Скасувати заходи забезпечення позову, застосовані Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 24.09.2021 року у справі № 902/945/21 щодо заборони Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (пров. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, 21012, код - 03338649) вчиняти дії щодо припинення (обмеження) у примусовому порядку транспортування (розподілу/постачання) природного газу Спільному українсько-бельгійському підприємству в формі Товариства з обмеженою відповідальністю "Рейкарц і партнери. Україна" (вул. Друкарська, буд. 9, м. Львів, 79008, код - 30478157) за адресою: м. Вінниця, вул. Київська, 50-а (м. Вінниця, вул. Київська, 50, кв. 1), у зв'язку з несвоєчасною та/або неповною оплатою послуг згідно умов Договору розподілу природного газу №09420UDA4DAP027/42АРVi1238-17 від 01.02.2017 року за необлікований (донарахований) об'єм природного газу в сумі 99 232,69 грн.
4. На підставі ч. 10 ст. 145 ГПК України, заходи забезпечення позову, застосовані Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 24.09.2021 року у справі № 902/945/21, зберігають свою дію до набрання законної сили даним судовим рішенням.
5. Примірник судового рішення надіслати сторонам на офіційні електронні адреси, за їх відсутності - рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення, а також засобами електронного зв'язку: tatiana.abramova@reikartz.com, office@vngas.com.ua, vinnica.hotel@reikartz.com.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов'язки, мають право оскаржити рішення суду протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Північно - західного апеляційного господарського суду.
Повне судове рішення складено 30 травня 2022 р.
Суддя Міліціанов Р.В.
віддрук. прим.:
1 - до справи
2 - позивачу (вул. Друкарська, буд. 9, м. Львів, 79008; вул. Київська, 50/1, м. Вінниця, 21000)
4 - відповідачу (пров. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, 210