ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 м.Рівне, вул.Яворницького, 59
19 травня 2022 року Справа № 918/100/21
Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючий суддя Грязнов В.В., суддя Розізнана І.В. , суддя Василишин А.Р.
секретар судового засідання Петрук О.В.,
представники учасників справи:
позивач - Гуз С.Б.;
відповідач - не з'явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відповідача-Товариства з обмеженою відповідальністю «Русичі» на рішення господарського суду Рівненської області від 18.11.2021, повний текст якого складено 26.11.2021, у справі №918/100/21 (суддя Пашкевич І.О.)
за позовом Приватного акціонерного товариства «Рівнеобленерго» м.Рівне
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Русичі» смт.Томашгород Рівненської обл.
про стягнення 687 049 грн 48 коп. вартості необлікованої електричної енергії,-
У лютому 2021 року Приватне акціонерне товариство «Рівнеобленерго» (надалі в тексті - ПрАТ «Рівнеобленерго») звернулось до Господарського суду Рівненської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Русичі» (надалі в тексті - ТзОВ «Русичі») 687049 грн 48 коп. вартості необлікованої електричної енергії. Позовні вимоги мотивовані тим, що Відповідач порушив умови укладеного договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії №270012005 від 01.01.2019.(арк.справи 1-6).
Рішенням господарського суду Рівненської області від 18.11.2021 у справі №918/100/21 позов Приватного акціонерного товариства «Рівнеобленерго» задоволено частково. Присуджено до стягнення з Відповідача на користь Позивача 677219 грн 57 коп. вартості необлікованої електричної енергії та відмовлено у стягненні 9 829 грн 91 коп. Ухвалюючи рішення, суд першої інстанції виходив з належним чином зафіксованого ПрАТ «Рівнеобленерго» виявленого у Відпо-відача порушення, розглянув його у встановленому законодавством порядку. Однак, визначаючи обсяг та вартість необлікованої електроенергії враховуючи вимоги ПРРЕЕ, суд першої інстанції дійшов висновку, що всупереч наведеним нормам Позивач визначив обсяг та вартість необліко-ваної електроенергії по 17.10.2019, тобто включно з днем виявлення порушення, що не є правильним. Тому судом здійснено перерахунок безоблікового використання електроенергії за 68 днів з 10.08.2019 по 16.10.2019, відповідно до якого правомірним є нарахування та стягнення з Відповідача 677219 грн 57 коп.(арк.справи 172-176).
Не погоджуючись із рішенням, Відповідач подав скаргу до Північно-західного апеляцій-ного господарського суду, в якій просить скасувати рішення господарського суду Рівненської області від 18.11.2021 та ухвалити в нове рішення про відмову у задоволенні позову.(арк.справи 184-188).
Обґрунтовуючи скаргу, Відповідач зазначає, що господарський суд першої інстанції неповно з'ясував всі обставини справи, прийнявши рішення з порушенням норм матеріального права. На думку Скаржника, суд безпідставно не прийняв до уваги, що не встановлено факту несанкціонованого підключення до мереж, впливу на засіб обліку, що призвело або могло призвести до порушення його роботи і відповідно використання необлікованої електричної енергії. Крім того, експертом встановлено лише факт відклеювання пломби, в той же час йому не ставились питання і не надано відповіді чи відклеювання пломби не сталося внаслідок впливу погодніх умов, можливе неякісне нанесення клеючого матеріалу, а також чи наявні механічні ушкодження пломбувального матеріалу, щоб встановити наявність вини споживача, умисел, необережність, що могли призвести до пошкодження пломби, а відповідно і наявність підстав для відповідальності. Апелянт вважає, що може нести відповідальність лише у разі доведення втручання його як споживача у роботу засобів вимірювальної техніки. Вважає, що Позивачем не наведено фактів та не надано доказів втручання Відповідача в роботу засобів вимірювальної техніки, не ставилось таке питання і перед експертом. Крім того, висновок експертного дослідження від 04.12.2019 №1.5-3/19 містить інформацію, що суперечить складеному акту про порушення №010841 від 17.10.2019 в частині зазначення в акті про порушення герметичності корпусу лічильника, а у висновку експерта не зазначається про пошкодження чи порушення герметичності корпусу. Висновок експертного дослідження від 04.12.2019 №1.5-3/19 складений Рівненським НДКЦЕ є неналежним доказом і він не може слугувати підставою для розрахунку вартості необлікованої електричної енергії через невідповідність установленим вимогам зокрема: експерт не повідомлявся судом про кримінальну відповідальність, а у висновку не зазначено про обізнаність про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок і що висновок підготовлений для подання до суду.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 31.01.2022 відкрито апеляційне провадження у справі №918/100/21, а ухвалами від 15.03.2022 та 05.04.2022 розгляд справи відкладався на 19.05.2022.(арк.справи 208, 230, 241).
07.02.2022 надійшов відзив Позивача, у якому він просить залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.(арк.справи 210-214).
У судовому засіданні апеляційної інстанції 19.05.2022 представник Позивача заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги, надав свої пояснення та просив залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Крім того, у судовому засіданні 19.05.2022 колегія суддів відхилила клопотання Відповідача про відкладення розгляду справи, через погіршення стану здоров'я адвоката (арк.справи 244), з огляду на те, що відкладення є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відпо-відному судовому засіданні. Відтак неявка учасника судового процесу в судове засідання за умови належного повідомлення сторони про час і місце розгляду - не є підставою для відкладення. Крім того, явка сторін обов'язковою не визнавалась, а матеріалів достатньо для розгляду справи по суті. Колегія суддів також зауважує, що апелянт не обмежений колом представників. Апеляційна скарга подана саме Відповідачем, а розгляд справи відкладався двічі.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність додержання судом першої інс-танції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господарський суд
Як вбачається з матеріалів справи, 01.01.2019 ПАТ «Рівнеобленерго»-оператор системи та ТзОВ «Русичі»-споживач уклали договір №270012005 споживача про надання послуг з розпо-ділу (передачі) електричної енергії (надалі в тексті - Договір) за умовами якого цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам як послуги оператора системи.(арк.справи 8-13).
Умови Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 (ПРРЕЕ) та є однаковими для всіх споживачів.(п.1.2 Договору).
Споживач зобов'язався, зокрема, забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів.(п.6.2 Договору).
Договір підписано представниками оператора системи та споживача, скріплено відтисками печаток сторін.(арк.справи 13).
Як вбачається з матеріалів справи, представниками ПрАТ «Рівнеобленерго» 04.05.2018 згідно акту №017018 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії трансформаторного включення передано, а керівником ТзОВ «Русичі» Тимощуком Віктором Федоровичем прийнято на збереження лічильник ЛТЕ-1.03ТУ зав.№15053086 з пломбами переліченими в даному акті, про що свідчать підпис Відповідача в акті.(арк.справи 20-21).
Позивачем останній контрольний огляд засобу комерційного обліку Відповідача було проведено 09.08.2019, що підтверджується завданням на зйом показників від 01.08.2019 №R135114С. (арк.справи 34).
17.10.2019 під час проведення уповноваженими представниками ПрАТ «Рівнеобленерго» перевірки електроустановки на об'єкті споживача «Деревообробний цех» ТзОВ «Русичі» за адресою: вул.Лісна, смт.Томашгород, Рокитнівський р-н, Рівненська область - виявлено порушення п.2.3.4, п.8.2.4, п.8.2.5 ПРРЕЕ, а саме: пошкодження пломбувального матеріалу (трос) на якому встановлена пломба з відбитками тавр про повірку електролічильника; пошкодження пломбувального матеріалу (клейка основа) на якому встановлена пломба №0055075 з відбитками тавр електропередавальної організації, що встановлена на корпусі електролічильника; пошкод-ження електролічильника №15053086, а саме порушення герметичності корпусу лічильника.
За фактом виявленого порушення 17.10.2019 службою захисту економіки ПрАТ «Рівне-обленерго» в складі: провідного інспектора СЗЕ Боковецького П.В. (посвідчення №12), заступника директора СЗЕ Марківа С.Й. (посвідчення №0016), провідного інспектора СЗЕ Абрамовича А.П. (посвідчення 14) та в присутності керівника ТзОВ «Русичі» Тимощука В.Ф. - складено акт про порушення №R 010841 (арк.справи 22-24, 25).
Відповідач з актом про порушення ознайомився та надав зауваження. Копію акту про порушення №R 010841 керівник відповідача отримав, про що свідчить підпис Тимощука В.Ф. про отримання примірника акту.
При проведенні перевірки електроустановки на об'єкті споживача «Деревообробний цех» ТзОВ «Русичі», представниками ПрАТ «Рівнеобленерго» здійснювалося фото- та відеозйомка, носій з відповідними матеріалами долучено Позивачем в якості доказу до позовної заяви та дос-ліджено судом у судовому засіданні.
Відповідно до пункту 9 акту про порушення, прилад обліку №15053086 вилучено та вкладено до сейф-пакету, який опломбовано пломбою №В00036998.
Вказаний сейф-пакет із вилученим електролічильником ЛТЕ-1.03ТУ заводський номер 15053086 направлено позивачем до Рівненського науково-дослідного експертно-криміналістич-ного центру МВС України для проведення експертного дослідження.
Згідно висновку експертного дослідження від 04.12.2019 №1.5-3/19 пломба-наклейка ПрАТ «Рівнеобленерго» №0055075 має пошкодження, що характерні при відклеюванні пломби від пломбувальної поверхні.(арк.справи 26-32).
27.01.2020 комісією по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, за участі представника спожи-вача, розглянуто акт про порушення від 17.10.2019 №R010841. Комісією встановлено, що ТзОВ «Русичі» причетне до порушення ПРРЕЕ та допустило його шляхом пошкодження пломбуваль-ного матеріалу (трос) на якому встановлена пломба з відбитками тавр про повірку електро-лічильника, та пошкодження пломби №0055075. Рішення комісії оформлене протоколом від 27.01.2020 №122. (арк.справи 35).
За результатом розгляду акту про порушення вирішено провести нарахування ТзОВ «Русичі» по договірній потужності 250 кВт за період з 10.08.2019 по 17.10.2019, вартості необлі-кованої електроенергії в сумі 687049 грн 48 коп. з ПДВ за необліковану електричну енергію в кількості 242481 кВт/год.(арк.справи 36).
Копію протоколу засідання комісії та розрахунку проведених нарахувань до протоколу від 27.01.2020 надіслано на поштову адресу Відповідача, що підтверджується описом вкладення та копією поштової накладної.(арк.справи 37).
Крім того, споживачу виставлено та надіслано повідомлення про оплату за лютий 2020 року по Акту порушення ПРРЕЕ №R010841 на суму 687049 грн 48 коп. зі строком оплати до 29.03. 2020.(арк.справи 38, 39).
Докази сплати Відповідачем коштів, що нараховані за порушення Правил у сумі 687049 грн 48 коп. до матеріалів справи не надані.
Як зазначалось вище, рішенням від 18.11.2021 господарський суд Рівненської області частково задоволив позов, присудивши до стягнення 677219 грн 57 коп. та відмовив у стягненні 9829 грн 91 коп.(т.2, арк.справи 10-26).
Перевіривши додержання судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, апеляційний суд вважає, що скарга безпідставна та не підлягає задоволенню з огляду на наступне:
Предметом спору у цій справі є стягнення вартості необлікованої електричної енергії.
Відповідно до ст.173 Господарського кодексу України (надалі в тексті - ГК України) - госпо-дарський договір є однією з підстав виникнення господарських зобов'язань і є обов'язковим для виконання сторонами. Аналогічно врегульовано підстави виникнення господарського зобов'язан-ня у ст.ст. 11, 629 Цивільного кодексу України (надалі в тексті - ЦК України).
Зобов'язанням, відповідно до ст.509 ЦК України - є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматись від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Такі ж правила встановлює і ст.174 ГК України.
Згідно зі статтею 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, перед-бачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загально-господарського інтересу.
Матеріалами справи стверджено, що з моменту укладення договору 01.01.2019 - між сторонами виникли відносини постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу, оскільки взаємовідносини сторін підпадають під визначення, які містять статті 265 ГК України та 712, 714 ЦК України: коли одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу зас-тосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо ін.-ше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.
Вирішуючи даний спір, апеляційний суд приймає до уваги, що відносини між сторонами також регулюються Законом України «Про ринок електричної енергії».
Статтею 4 названого Закону передбачено, що учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладається, зокрема, договір про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії; договір про постачання електричної енергії споживачу.
Розподіл електричної енергії здійснюється оператором системи розподілу. Діяльність з розподілу електричної енергії підлягає ліцензуванню відповідно до законодавства. Оператор сис-теми розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєд-нання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором.(ч.1 ст.45; ч.4 статті 46 вказаного Закону).
За приписами частин 1 та 2 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» - постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу.
Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачаль-ником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електрич-ної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами.
Відповідно до ч.3 ст.58 Закону України «Про ринок електричної енергії» споживач зобов'-язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, умов укладених договорів. Відповідно до п.14 ч.2 ст.77 Закону України «Про ринок електричної енергії» правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.
Положеннями Кодексу комерційного обліку електричної енергії, який затверджений постановою від 14.03.2018 №311 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, передбачено:
- дія цього Кодексу поширюється на відносини у сфері забезпечення комерційного обліку електроенергії на ринку електроенергії, а також усіх учасників ринку електроенергії (п.1.1.2);
- електроустановки споживачів мають бути забезпечені повіреними, введеними в експлуа-тацію та прийнятими до розрахунків (введеними в облік) вузлами обліку (п.5.2.1);
- власники (користувачі) електроустановок, об'єктів або окремих елементів об'єкта, тери-торії (приміщення), де встановлені засоби комерційного обліку електроенергії, пломби та індикатори впливу (зокрема електричного/магнітного поля) на засоби комерційного обліку електроенергії, а також інше обладнання вузлів обліку, відповідають за їх збереження і цілісність (зокрема, дотримання обумовлених проектом параметрів зовнішнього середовища, захист від пошкоджень та зовнішнього втручання) відповідно до акта пломбування (документа, що під-тверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів комерційного обліку електро-енергії, установлених пломб та індикаторів) (п.5.5.1).
Правилами роздрібного ринку електричної енергії, які затверджено постановою від 14.03. 2018 №312 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - ПРРЕЕ), передбачено, зокрема, наступне.
Згідно з п.2.3.3 ПРРЕЕ електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електроенергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електроенергії та величини потуж-ності. Розрахункові засоби вимірювальної техніки електроенергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електроенергії та величини потужності встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, ПРРЕЕ та проектних рішень.
Відповідно до п.п.10 п.5.1.1.1 ПРРЕЕ - оператор системи має право перевіряти схеми при-єднання струмоприймачів споживача, які беруть участь у регулюванні навантаження в електро-мережі, а також перевіряти працездатність установлених у споживача пристроїв протиаварійної автоматики та інших пристроїв, що забезпечують регулювання навантаження в енергосистемі.
Споживач електричної енергії зобов'язаний, зокрема, користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпе-чувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; невідкладно повідомляти оператора системи та поста-чальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання; забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред'явлення ними службових посвідчень) до об'єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору; не допускати без-облікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.(п.5.5.5 ПРРЕЕ).
Приписами п.2.3.4 ПРРЕЕ встановлено, що відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.
Споживач електричної енергії, згідно пп.5.5.5.8 Правил, зобов'язаний забезпечувати збере-ження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахун-кових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.
У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу. (п.8.2.4 ПРРЕЕ).
Положеннями п.8.2.5 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.
Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред'явлення ними службових посвідчень.
В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підклю-чення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номі-нальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.
Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надси-лається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).
У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила пред-ставників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого пред-ставника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) спожи-вача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.
До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.
Матеріалами справи стверджується, що 17.10.2019 уповноваженими представниками ПрАТ «Рівнеобленерго» під час проведення перевірки електроустановки на об'єкті споживача «Деревообробний цех» ТзОВ «Русичі» за адресою: вул.Лісна, смт.Томашгород, Рокитнівський р-н, Рівненська область, виявлено порушення п.2.3.4, п.8.2.4, п.8.2.5 ПРРЕЕ, а саме: пошкодження пломбувального матеріалу (трос) на якому встановлена пломба з відбитками тавр про повірку електролічильника; пошкодження пломбувального матеріалу (клейка основа) на якому вста-новлена пломба №0055075 з відбитками тавр електропередавальної організації, що встановлена на корпусі електролічильника; пошкодження електролічильника №15053086, а саме порушення герметичності корпусу лічильника.
За фактом виявленого порушення 17.10.2019 службою захисту економіки ПрАТ «Рівнеобл-енерго» в складі: провідного інспектора СЗЕ Боковецького П.В. (посвідчення №12), заступника директора СЗЕ Марківа С.Й. (посвідчення №0016), провідного інспектора СЗЕ Абрамовича А.П. (посвідчення 14) та в присутності керівника ТзОВ «Русичі» Тимощука В.Ф. складено акт про порушення №R 010841.(арк.справи 22-24, 25).
З матеріалів справи вбачається, що Відповідач з актом про порушення ознайомився та надав зауваження. Копію акту про порушення №R 010841 керівник Відповідача отримав, що засвідчено підписом Тимощука В.Ф. про отримання примірника акту.
Як вбачається з матеріалів справи та правильно встановлено судом першої інстанції - Акт про порушення №R 010841 від 17.10.2019 містить всі необхідні відомості та відповідає вимогам чинного законодавства.
У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу. (п.8.2.4 ПРРЕЕ).
Згідно з п.8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення ПРРЕЕ у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електроенергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлі-кованої електроенергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 ПРРЕЕ та розрахункові документи для оплати необлікованої електроенергії та/або збитків.
Кошти за необліковану електроенергію перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Відповідно до п. 8.2.7 Правил, споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електроенергію протягом 30-ти календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5-ти робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем). У разі незгоди споживача з фактом без облікового споживання електроенергії та відмови від сплати вартості необлікованої електроенергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту без облікового споживання електроенергії та стягнення вартості необлікованої електроенергії.
Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, відповідно з п.8.4.2 ПРРЕЕ здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному ПРРЕЕ, зокрема, у разі виявлення порушень, зазначених у підпункті 4 цього пункту, а саме: фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкод-ження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів).
Розрахунок вартості необлікованої електричної енергії, зокрема в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави здійснюється з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.(п.8.4.8 ПРРЕЕ).
Згідно з п.8.4.4 ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.
Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбу-вати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.
Як вбачається з матеріалів справи, у відповідності до вимог п.8.4.4 ПРЕЕ Позивач вилучив прилад обліку №15053086 електролічильник ЛТЕ-1.03ТУ та направив його Рівненському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру МВС України для проведення експерт-ного дослідження. Згідно висновку експертного дослідження від 04.12.2019 №1.5-3/19 пломба-наклейка ПрАТ «Рівнеобленерго» №0055075 має пошкодження, що характерні при відклеюванні пломби від пломбувальної поверхні.
Разом з тим, за результатами призначеної 07.04.2021 судової трасологічної експертизи, судом першої інстанції було отримано висновок експерта №2092 від 17.09.2021 (арк.справи 118-121). Згідно резолютивної частини висновку експерта пломба-наклейка « 0055075», встановлена на правій боковій стороні кришки та корпуса представленого засобу обліку «Меридіан ЛТЕ-1.03ТУ» №15053086, в частині що знаходиться на поверхні кришки, містить пошкодження, яке полягає в порушенні суцільності контрольного шару у вигляді візуалізації фрагментів слів «OPEN» та «VOID», що свідчить про відділення вказаної частини пломби від поверхні кришки та повторне її наклеювання; дане пошкодження виникло в результаті стороннього втручання при відділенні частини пломби від поверхні кришки; пломба-наклейка з номером « 0055075» - не містить механічних пошкоджень у вигляді розривів або розрізів, а також слідів термічного впливу. Крім того, на аркуші 7 висновку експерта №2092 від 17.09.2021 вказано, що порушення суцільності контрольного шару пломби №0055075 виникло в результаті стороннього втручання, що виключає утворення вказаного пошкодження як при первинному, одноразовому встановленні пломби, так і в самовільному її відділенні в процесі експлуатації засобу обліку.
Наявність висновку судового експерта спростовує твердження апелянта про безпідставне врахування судом першої інстанції висновку експертного дослідження від 04.12.2019 №1.5-3/19.
Пунктом 8.4.10 ПРРЕЕ передбачено, що в разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт·год) розраховується за формулою : Wдоб = P * tдоб * Кв (формула 4), де:
P - потужність (кВт), визначена як:
1) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи);
2) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складення акта про порушення струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови від-сутності паспортних даних усіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи);
3) дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів 1 або 2 цього пункту, перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску пред-ставників оператора системи на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму наванта-ження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);
tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год). У разі відсутності в договорі даних про тривалість роботи обладнання споживача tдоб приймається рівним 8 год.;
Kв - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).
На підставі Акта про порушення під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу (пункт 8.2.6 ПРРЕЕ).
Відповідно до п.8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): 1) у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) або у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комер-ційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.
Матеріали справи не містять доказів оскарження чи визнання недійсним рішення комісії, оформленого протоколом №122 від 27.01.2020.(арк.справи 35). Натомість оплати вартості необлікованої електричної енергії Відповідач не здійснив.
Таким чином, обґрунтованим є висновок суду першої інстанції, що ПрАТ «Рівнеобл-енерго» належним чином зафіксувало виявлене у Відповідача порушення, розглянуло його в установленому законодавством порядку. При цьому, стосовно визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії враховуючи вимоги ПРРЕЕ, судом встановлено таке.
Як зазначалось вище пунктом п.8.4.8 ПРРЕЕ встановлено порядок визначення кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил. Такий показник визначається з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення.
Останній контрольний огляд засобу комерційного обліку Відповідача проведено Позивачем 09.08.2019, що підтверджується завданням на зняття показників від 01.08.2019 №R 135114С.(арк. справи 34).
При цьому, днем виявлення порушення є 17.10.2019, тобто визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії згідно вимог ПРРЕЕ повинно здійнюватись до 17.10.2019, адже таке формулювання Правил не включає в себе день виявлення порушення.
Судом першої інстанції правильно встановлено, що всупереч наведеним нормам Позивач визначив обсяг та вартість необлікованої електроенергії по 17.10.2019, тобто включно з днем виявлення порушення. Отже за 68 днів безоблікового використання електроенергії з 10.08.2019 по 16.10.2019 включно правомірним є нарахування та стягнення з Відповідача 677219 грн 57 коп.
У задоволенні позову в частині стягнення вартості необлікованої електричної енергії в сумі 9 829 грн 91 коп. правомірно відмовлено.
Крім того, при нарахуванні вартості необлікованої електричної енергії Позивач розглянув окреме порушення, що відноситься до пп.2 п.8.4.2 ПРРЕЕ, а саме: пошкодження пломбувального матеріалу (клейка основа) на якому встановлена пломба №0055075 з відбитками тавр електро-передавальної організації, що встановлена на корпусі електролічильника.
Як вже зазначалось, відповідно до пп.2 п.8.4.2 ПРРЕЕ визначається обсяг та вартість необлікованої електричної енергії, яка здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: - пошкодження пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).
Факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), Згідно абз.1 п.8.4.4 ПРРЕЕ, має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза).
З аналізу зазначених норм вбачається, що пошкодження установленої пломби є самостійним видом порушення ПРРЕЕ (за яке передбачена відповідальність).
У випадку виявлення пошкодження пломб з відбитками тавр оператора системи, факт пошкодження такої пломби підтверджується експертизою та при цьому не передбачає доведення факту втручання в роботу засобу обліку електричної енергії.
Подібний правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду від 31.07.2019 у справі №911/1776/18.
Отже, сам по собі факт пошкодження пломби є достатньою правовою підставою для нарахування вартості необлікованої електричної енергії. За таких обставин, твердження Відпові-дача вказане в апеляційній скарзі з даного приводу є безпідставним та таким, що не заслуговує на увагу.
Порушених, невизнаних або оспорених прав чи інтересів Скаржника не встановлено.
Таким чином, матеріалами справи спростовуються доводи Скаржника про неправомірність висновків суду першої інстанції щодо характеру правовідносин сторін, рівно як і твердження про невмотивованість висновку про обґрунтованість заявленого позову, а тому рішення суду першої інстанції належить залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Статтею 74 ГПК України передбачено обов'язок кожної із сторін довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.(ст.86 ГПК України).
Отже, доводи Скаржника, зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст.ст. 277, 278 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення, тому суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого госпо-дарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Керуючись ст.ст.34, 86, 232, 233, 240, 275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Північно-західний апеляційний господарський суд
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Русичі» на рішення господарського суду Рівненської області від 18.11.2021 у справі №918/100/21 залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом 20 днів з моменту виготовлення повного тексту постанови.
3. Матеріали справи №918/100/21 повернути до господарського суду Рівненської області.
Головуючий суддя Грязнов В.В.
Суддя Розізнана І.В.
Суддя Василишин А.Р.