№ провадження 11-кп/4809/56/22 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
19.04.2022 року м. Кропивницький
Колегія суддів Кропивницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретар ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
при перегляді у відкритому судовому засіданні, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 , вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28 жовтня 2021 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Кіровограда, українця, громадянина України, з базовою середньою освітою, не одруженого, без утриманців, офіційно не працевлаштованого, без місця реєстрації, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , в силу ст. 89 КК України не має судимості,
визнано винуватим та засуджено за: ч. 3 ст. 305 КК України з застосуванням ст. 69 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 /п'ять/ років, з конфіскацією майна, яке належить засудженому на праві власності, ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 2 /два/ роки, ч. 2 ст. 311 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 2 /два/ роки
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначене остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 /п'ять/ років, з конфіскацією майна, яке належить обвинуваченому на праві власності.
Відповідно до ст. 75 КК України звільнено від відбування призначеного основного покарання з випробуванням, встановлено іспитовий строк тривалістю 3 /три/ роки, покладено на обвинуваченого обов'язки, передбачені ч. 1 ст. 76 КК України:
Ухвалено стягнути на користь держави процесуальні витрати у розмірі 1 372 гривні 96 копійки на залучення експерта.
Вироком суду першої інстанції ОСОБА_7 визнаний винуватим і засуджений за вчинення: контрабанди наркотичних засобів та прекурсорів в особливо великих розмірах, незаконного зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту, незаконного зберігання та перевезення прекурсорів з метою збуту.
Кримінальні правопорушення вчинені при наступних обставинах.
Достовірно знаючи про порядок обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів на території України, а також про відповідальність за незаконний обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, ОСОБА_7 перебуваючи на території Республіка Польща, в період з 01.06.2021 року по 04.06.2021 року, у різних аптеках міста Люблин Республіки Польща придбав 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100", які містять наркотичний засіб трамадол, обіг якого, відповідно до Списку № 1 Таблиці № 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000, обмежено, та 3802 таблетки, які містять псевдоефедрин, який віднесений до прекурсорів, обіг яких, відповідно до Списку № 1 Таблиці № 4 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю.
Усвідомлюючи, що придбані ним лікарські засоби містять в своєму складі наркотичні засоби та прекурсори, а також те, що обіг вказаних речовин на території України обмежений і стосовно них встановлені заходи контролю, плануючи виїхати в Україну, ОСОБА_7 вирішив їх приховати від митного контролю.
Так, 04.06.2021 року, переслідуючи свій злочинні намір, спрямований на незаконне переміщення наркотичних засобів та прекурсорів через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, ОСОБА_7 розмістив поліетиленовий пакет, в якому містились 3802 таблетки білого кольору, круглої форми, з маркуванням на них "160", під виглядом продуктів харчування, в напівпорожню упаковку з-під кави "Tchibo", яку поклав у паперовий пакет серед особистий речей. В свою чергу, 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100", ОСОБА_7 розмістив серед інших особистих речей в своїх наплічній сумці.
ОСОБА_7 , 04.06.2021 року усвідомлюючи, що виконав всі необхідні для незаконного переміщення наркотичного засобу та прекурсору через митний кордон України з Республіки Польща в Україну дії, на автобусі марки "NEOPLAN", державний номерний знак НОМЕР_1 , міжнародного сполучення "Гдиня - Київ", прибув до зони митного контролю міжнародного автомобільного пункту пропуску "Ягодин" Волинської митниці Держмитслужби України.
Продовжуючи свої умисні злочинні дії, спрямованні на незаконне переміщення через митний кордон України наркотичного засобу та прекурсору, приховавши їх від митного контролю в особистих речах, ОСОБА_7 , вчиняючи усі необхідні для контрабанди наркотичного засобу і прекурсору дії, склав митну декларацію для письмового декларування товарів, що переміщуються через митний кордон України громадянами для особистих, сімейних та інших потреб, не пов'язаних з провадженням підприємницької діяльності, в якій не заявив про переміщення ним через митний кордон України наркотичного засобу та прекурсору, вказавши, що не переміщуватиме через митний кордон України товари, які підпадають під встановлені законодавством заборони або обмеження щодо ввезення на митну територію України.
Однак, 05.06.2021 року о 04 год. 55 хв. під час проведення огляду місця події в зоні митного контролю міжнародного автомобільного пункту пропуску "Ягодин" Волинської митниці Держмитслужби України співробітниками УСБУ в Кіровоградській області спільно з працівниками митного поста "Ягодин" в особистих речах ОСОБА_7 , а саме: в паперовому пакеті було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет, в якому знаходилася 3802 таблетка білого кольору, круглої форми, з маркуванням "160", які були приховані в упаковці з-під кави "Tchibo", a також в наплічній сумці серед особистих речей виявлено та вилучено 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100".
Вилучені у ОСОБА_7 та надані на дослідження 3802 таблетки дражеподібної форми, із маркуванням «160», містять псевдоефедрин, віднесений до прекурсорів, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлюються заходи контролю, загальна маса псевдоефедрину становить 211,74 грама, що відповідно до Таблиці № 3, затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01.08.2000, становить особливо великий розмір. Крім того, вилучені у ОСОБА_7 та надані на дослідження 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100", містять наркотичний засіб трамадол, обіг якого обмежено, загальна маса трамадолу становить 4,86 грама.
Крім того, ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний намір, направлений на незаконне придбання, зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту, з метою особистого вживання, перебуваючи на території Республіка Польща, в період з 01.06.2021 роу по 04.06.2021 року, придбав у різних аптеках міста Люблин Республіки Польща 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100", які містять наркотичний засіб трамадол, обіг якого, відповідно до Списку № 1 Таблиці № 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, обмежено.
Після чого, в період з 01.06.2021 року по 04.06.2021 року, ОСОБА_7 тимчасово перебував у місті Люблин Республіки Польща, де зберігав вказаний лікарський препарат при собі, з метою його подальшого незаконного перевезення на територію України для подальшого особистого вживання, без мети збуту. Таким чином, ОСОБА_7 розмістив серед інших особистих речей в своїх наплічній сумці 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100", щоб незаконно перевезти їх рейсовим автобусом на територію України, а саме до місця свого проживання в м. Кропивницький.
ОСОБА_7 , 04.06.2021 року маючи намір на незаконне перевезення наркотичного засобу з Республіки Польща в Україну без мети збуту, на автобусі марки "NEOPLAN", державний номерний знак НОМЕР_1 , міжнародного сполучення "Гдиня - Київ", прибув до зони митного контролю міжнародного автомобільного пункту пропуску "Ягодин" Волинської митниці Держмитслужби України, де 05.06.2021 року о 04 год. 55 хв. під час проведення огляду місця події в зоні митного контролю міжнародного автомобільного пункту пропуску "Ягодин" Волинської митниці Держмитслужби України співробітниками УСБУ в Кіровоградській області спільно з працівниками митного поста "Ягодин" в особистих речах ОСОБА_7 в наплічній сумці серед особистих речей виявлено та вилучено 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100".
Вилучені у ОСОБА_7 та надані на дослідження 50 таблеток в п'яти конвалютах з написом "Tramal Retard 100", містять наркотичний засіб трамадол, обіг якого обмежено, загальна маса якого становить 4,86 грама.
Крім того, ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний намір, направлений на незаконне зберігання та перевезення з метою збуту, та подальший збут прекурсорів через мережу Інтернет, перебуваючи на території Республіка Польща, в період з 01.06.2021 року по 04.06.2021 року, придбав у різних аптеках міста Люблин Республіки Польща 3802 таблетки дражеподібної форми, із маркуванням «160», які містять псевдоефедрин, який віднесений до прекурсорів, обіг яких, відповідно до Списку № 1 Таблиці № 4 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю.
Після чого, в період з 01.06.2021 року по 04.06.2021року ОСОБА_7 тимчасово перебував у місті Люблин Республіки Польща, де зберігав вказаний лікарський препарат, який містить прекурсори, при собі, з метою його подальшого незаконного перевезення на територію України та подальшого незаконного збуту.
Усвідомлюючи, що придбані ним лікарські засоби містять в своєму складі прекурсори, а також те, що обіг вказаних речовин на території України обмежений і стосовно них встановлені заходи контролю, плануючи виїхати в Україну, ОСОБА_7 вирішив їх приховати від митного контролю. Так, 04.06.2021 ОСОБА_7 розмістив поліетиленовий пакет, в якому містились 3802 таблетки білого кольору, круглої форми, з маркуванням на них "160", під виглядом продуктів харчування, в напівпорожню упаковку з-під кави "Tchibo", яку поклав у паперовий пакет серед особистий речей.
ОСОБА_7 , 04.06.2021 року маючи намір на незаконне перевезення прекурсорів з Республіки Польща в Україну з метою їх подальшого збуту наркозалежним особам через мережу Інтернет, на автобусі марки "NEOPLAN", державний номерний знак НОМЕР_1 , міжнародного сполучення "Гдиня - Київ", прибув до зони митного контролю міжнародного автомобільного пункту пропуску "Ягодин" Волинської митниці Держмитслужби України. Але 05.06.2021 о 04 год. 55 хв. під час проведення огляду місця події в зоні митного контролю міжнародного автомобільного пункту пропуску "Ягодин" Волинської митниці Держмитслужби України співробітниками УСБУ в Кіровоградській області спільно з працівниками митного поста "Ягодин" в особистих речах ОСОБА_7 , а саме в паперовому пакеті було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет, в якому знаходилася 3802 таблетка білого кольору, круглої форми, з маркуванням "160", які були приховані в упаковці з-під кави "Tchibo".
Вилучені у ОСОБА_7 та надані на дослідження 3802 (три тисячі вісімсот дві) таблетки дражеподібної форми, із маркуванням «160», містять псевдоефедрин, віднесений до прекурсорів, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлюються заходи контролю, загальна маса псевдоефедрину становить 211,74 грама.
В доповненій апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні просив скасувати вирок суду першої інстанції через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень та призначити покарання: за ч. 3 ст.305 КК України у виді позбавлення волі строком на 10 (десять) років, з конфіскацією майна, за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі на строк 2 роки, за ч.2 ст.311 КК України у виді обмеження волі на строк 2 роки. На підставі ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання, більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років, з конфіскацією майна.
Свої вимоги мотивував наступними доводами.
Суд першої інстанції, під час призначення покарання ОСОБА_7 , врахував ті самі обставини та відомості про особу засудженого як такі, що дають підстави для одночасного застосування положень ст. 69 (призначення йому покарання, нижчого від найнижчої межі санкції статті) і ст. 75 (звільнення особи від відбування покарання з випробуванням) КК України.
Як убачається з оскаржуваного вироку, ті позитивні дані про ОСОБА_7 , на які послався суд першої інстанції, вже були враховані при призначенні йому покарання із застосуванням ч. 1 ст. 69 КК, що є нижче від найнижчої межі, встановленої у санкції ч. 3 ст. 305 КК.
Водночас, урахування судом одних і тих же обставини справи як таких, що дають підстави для одночасного застосування до засудженого положень ст. 69 КК і призначення йому покарання, нижчого від найнижчої межі санкції статті, так і положень ст. 75 КК та звільнення його від відбування покарання з випробуванням, є недостатнім.
Зазначення тих самих обставин при застосуванні ст. 75 КК України в розумінні нинішньої судової практики Верховного Суду є неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, а отже, згідно з п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України ще однією підставою для скасування вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28.10.2021.
Судом не враховано, що вчинені засудженим кримінальні правопорушення у сфері обігу наркотичних засобів не є злочинами з матеріальним складом, а їх суспільна небезпечність визначається, насамперед, поширенням та згубним впливом наркоманії на свідомість психічно нестійких людей, їхню мораль і на спосіб їхнього життя, що призводить до поступового занепаду, деградації особистості.
Під час винесення вироку також не враховано, що згідно із висновком органу пробації, результати оцінки ризику вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення повторно засвідчили високий ризик вчинення ним кримінального правопорушення повторно, а ризик небезпечності для суспільства оцінено як середній.
Також, прокурор зазначав, що з вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда встановлено, що місцем вчинення ОСОБА_7 кримінальних правопорушень є територія пункту пропуску «Ягодин» Любомильського району Волинської області, що свідчить про порушення правил підсудності та згідно із п. 3 ч. 1 ст. 409, п. 6 ч. 2 ст. 412 КПК України є підставою для скасування вироку суду у зв'язку із істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.
Разом із тим, до початку апеляційного розгляду суду апеляційної інстанції стало відомо про смерть обвинуваченого.
В судовому засіданні прокурором, дійсно, надано інформацію про смерть обвинуваченого ОСОБА_7 , на підтвердження чого надано копію свідоцтва про смерть 22 грудня 2021 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у віці 43 років, про що 23 грудня 2021 року складено відповідний актовий запис № 4415; свідоцтво видане Відділом державної реєстрації смерті у м. Кропивницькому Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро).
Відповідно, прокурором внесене клопотання про закриття кримінального провадження.
Вислухавши думку учасників судового провадження щодо закриття кримінального провадження та за відсутності заперечень відносно такого закриття, колегія суддів вважає, що кримінальне провадження стосовно ОСОБА_7 підлягає закриттю.
Відповідно до ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо: 5) помер підозрюваний, обвинувачений, крім випадків, якщо провадження є необхідним для реабілітації померлого; відповідно до ч. 7 цієї норми закону якщо обставини, передбачені пунктами 5, 6, 7, 8, 9, 9-1 частини першої цієї статті, виявляються під час судового провадження, а також у випадку, передбаченому пунктами 2, 3 частини другої цієї статті, суд постановляє ухвалу про закриття кримінального провадження.
Факт смерті обвинуваченого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підтверджений належним чином.
За змістом положень кримінального процесуального закону України близькі родичі обвинуваченого, який помер, мають право подати відповідну заяву, якщо це необхідно для його реабілітації (Статтею 525 КПК України визначено, що близьким родичам обвинуваченого, який помер, надається право подавати заяву про відновлення втрачених матеріалів кримінального провадження, якщо це необхідно для його реабілітації. Видається, що звертатися із заявою про продовження провадження з метою реабілітації померлого також мають право його близькі родичі).
Заяв щодо продовження розгляду кримінального провадження для реабілітації померлого до суду не надходило, родичі померлого з такою заявою до суду не зверталися.
Оскільки обставин, за яких продовження провадження є необхідним для реабілітації померлого обвинуваченого, в судовому засіданні не встановлено, питання щодо реабілітації обвинуваченого не ставилося, відтак, підстави для продовження розгляду кримінального провадження з метою реабілітації померлого відсутні.
Згідно із ч. 1 ст. 417 КПК України суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені статтею 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.
За таких обставин кримінальне провадження підлягає закриттю у зв'язку зі смертю обвинуваченого за наявності підстави, передбаченої п. 5 ч. 1 ст.284 КПК України,
Керуючись ст. ст. 284, 376, 404, 405, 417, 424 КПК України, -
Вирок Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28 жовтня 2021 року стосовно ОСОБА_7 - скасувати.
Закрити кримінальне провадження № 220201200000000033 від 05.12.2020 стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого за ч. 3 ст. 305, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 311 КК України, у зв'язку із встановленими обставинами, передбаченими п. 5) ч. 1 ст. 284 КПК України.
Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4