Справа № 359/1515/22
Провадження № 1-кс/359/387/2022
11 лютого 2022 м. Бориспіль
Слідчий суддя Бориспільського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши в приміщенні суду у відкритому судовому засіданні з повною технічною фіксацією клопотання прокурора Бориспільської окружної прокуратури ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю у кримінальному провадженні №42020101020000066 від 03.04.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 191 КК України,
Прокурор Бориспільської окружної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про надання тимчасового доступу до належним чином засвідчених копій окремих документів, та окремих оригіналів, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 .
В обґрунтування вказаного клопотання зазначає, що у невстановлені досудовим розслідуванням час, 10.06.2020 між ІНФОРМАЦІЯ_1 , в особі Сільського голови ОСОБА_4 та Товариство з Обмеженою Відповідальністю (далі - по тексту ТОВ) « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), в особі директора ОСОБА_5 , укладено договір № 2005/19 на розробку робочого проекту «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 ».
10.05.2019 ІНФОРМАЦІЯ_3 позачерговою 72 сесією, 7 скликання проголосувала за рішення відносно укладання прямої угоди на проектування пожежного посту модульно-контейнерного типу в с. Гора Бориспільського району Київської області. За підсумком голосування було прийнято рішення № 1331-72-VII від 10.05.2019.
На підставі вказаного рішення ІНФОРМАЦІЯ_4 № 1331-72-VII від 10.05.2019, про укладення прямого договору, вказаний договір на розробку робочого проекту укладено без проведення тендерної процедури закупівлі, посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_1 у змові з посадовими особами ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
18.06.2019 ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно п.4.1, розділу IV, договору № 2005/19 на розробку робочого проекту «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 », перерахувала 120000,00 грн. 00 коп. (сто двадцять тисяч двісті грн. 00 коп.).
Відповідно до інформації наданою ІНФОРМАЦІЯ_5 ТОВ «« ІНФОРМАЦІЯ_2 », код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , зареєстроване 15.05.2019, тобто через 5 днів після ухвалення ІНФОРМАЦІЯ_6 рішення «Про укладання прямого договору від 10.05.2019».
Окрім того, в додатку Б «Заява про наміри», який є невід'ємною частиною проекту, в п. 5 зазначено, що «Використовується існуюча земельна ділянка S= 0,1307 га, що перебуває у постійному користуванні».
В розділі 2 Генеральний план та транспорт визначено, що «Ділянка на якій проектується будівництво пожежного посту модельно-контейнерного типу розташована на АДРЕСА_2 . Площа ділянки складає 0,1307 га».
Відповідно до інформації Державного земельного кадастру про право власності та речові права, в комунальній власності ІНФОРМАЦІЯ_4 за зазначеною адресою знаходиться ділянка розміром 0.0664 га кадастровий номер 3220883201:01:020:0002.
Цільове призначенням - 03.15 Для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови. Вид використання - для будівництва і обслуговування інших будівель громадської забудови (для будівництва будівлі обслуговуючого персоналу (пожежного посту) .
Відповідно до плану забудови визначеному в проекті, запроектована будівля розташована на ділянці, яка суміжна ділянці з га кадастровий номер 3220883201:01:020:0002 та знаходиться в приватній власності третьої особи з кадастровим номером 3220883200:02:001:2045. Генеральним планом села розташування пожежного поста в цьому місці не передбачено.
Відповідно до інформації Державного земельного кадастру про право власності та речові права, земельна ділянка з кадастровим номером 3220883200:02:001:2045 розташована на АДРЕСА_2 . Площа ділянки складає 0,1307 га та належить за приватною формою власності - ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 ».
Зазначеним цільовим призначенням - 01.06. Для колективного садівництва. Вид використання - садівництво.
Таким чином, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » виконало проектні роботи на будівництво пожежного поста на землі, яка не належить замовнику.
Окрім того, відповідно до договору № 2005/19 на розробку проекту «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 », зазначено, що кінцевим продуктом надання робіт є робочий проект: «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 » ДК: 021:2015- 71320000-7 Послуги з інженерного проектування. Ціна вказаного договору становить: 400000, 00(чотириста тисяч грн. 00 коп.) без ПДВ.
Також визначено, що виконавцю перераховується аванс у розмірі 30 % від суми договору в сумі-120 000 тисяч гривень.
Відповідно до акту виконаних робіт № 1 складений 10.07.2019, в якому визначено, що від «виконавця» директор ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОСОБА_5 та до замовника сільського голови ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 , складений зазначений акт в тому, що відповідно до умов договоpy № 2005/19 вiд 10 червня 2019р. та календарного плану, завдання на проектування «виконавець» виконав та передав, а замовник отримав роботи по розробці робочого проекту «Будiвництво пожежного посту модульно контейнерного типу на АДРЕСА_2 та оплачено частину авансу (30% від загальної вартості робіт, згідно п 4.1 Договору), що відповідає попереднім домовленостям та умовам договору № 2005/19 від 10 червня 2019р.
Відповідно до чого, виконано (в частині авансу - 30% від загальної вартості робіт, згiдно 4.1 договору): 120000,00 грн. (Сто двадцять тисяч грн. 00 коп.), без ПДВ та належить до перерахування за зазначеним актом: 120000,00 грн. (Сто двацять тисяч гривень).
Роботи в частині авансу (30% від загальної вартості робіт по Договору) виконано, передано і прийнято роботи в частині авансу (30% від загальної вартості робіт по договору) по робочому проекту «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 ».
27.01.2022 Бориспільською окружною прокуратурою, за вихідним номером № 51-467вих.22, надіслано запит в порядку ст. 93 КПК України, до ІНФОРМАЦІЯ_1 , з отриманням наступних документів, а саме: 1) Оголошення про проведення відкритих торгів на закупівлю робіт із Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 ; 2) Рішення про затвердження тендерної документації до вказаної закупівлі; 3)Річний план закупівель ІНФОРМАЦІЯ_4 за 2021 та 2022 роки; 4) Відомості про попередні ринкові консультації відносно вказаної закупівлі, у разі наявності; 5)Протоколу визначення переможця; 6) Повідомлення про намір укласти договір.
09.02.2022, надійшла відповідь на надіслано запит в порядку ст. 93 КПК України, ІНФОРМАЦІЯ_1 , , в якій повідомлено, що з метою отримання вказаних документів необхідно звернутись в порядку тимчасового доступу.
Разом з цим, встановлено, що 07.09.2021 ІНФОРМАЦІЯ_8 , за результатами проведення аукціону щодо закупівлі «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 , оприлюднено повідомлення про намір укласти договір з ПРАТ « ІНФОРМАЦІЯ_9 ».
Відповідно до ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю є нікчемним у разі укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п'ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв'язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.
Згідно з ч. 2 ст. 9 КПК України прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов'язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження.
Для повного, всебічного та об'єктивного дослідження всіх обставин, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, з метою встановлення факту законності освоєння ІНФОРМАЦІЯ_6 грошових коштів виникла необхідність у отриманні документів, які стосуються проведення закупівлі на «Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 » є необхідність у отриманні тимчасового доступу до наступних документів, а саме належним чином завірених копій: оголошення про проведення відкритих торгів на закупівлю робіт із Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 ; рішення про затвердження тендерної документації до вказаної закупівлі; річний план закупівель ІНФОРМАЦІЯ_4 за 2021 та 2022 роки; відомості про попередні ринкові консультації відносно вказаної закупівлі, у разі наявності; протоколу визначення переможця; повідомлення про намір укласти договір; звіту про виконання паспорту бюджету за 2019 рік; рішення ІНФОРМАЦІЯ_4 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти у 2019 році».
Без отримання доступу до перерахованих документів неможливо повно, всебічно та об'єктивно дослідити всі обставини, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, встановити осіб, причетних до даного кримінального правопорушення та прийняти законне рішення у ньому, тому у органу досудового розслідування виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до оригіналів документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 з можливістю їх вилучення. Встановлено, що вказані документи перебувають за адресою: АДРЕСА_1 .
Необхідність в одержанні тимчасового доступу до наведених вище документів і їх вилученні, зумовлена тим, що ці документи є доказами у кримінальному провадженні, оскільки вони містять інформацію про осіб, які причетні до розтрати грошових коштів ІНФОРМАЦІЯ_4 .
Зокрема, 27.01.2022 року на адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 скеровано запит у порядку ст. 93 КПК України з вимогою надання вказаних документів.
Разом з цим, 09.02.2022 отримано відповідь, з якою відмовлено у наданні запитуваної інформації.
Відповідно до ч. 1 ст. 132 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду.
Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей та документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити виїмку).
У разі, якщо вказані документи не будуть вилучені або будуть знищені, слідство не буде мати змоги довести всіх обставин даного кримінального правопорушення та причетність конкретних осіб до зазначених злочинів, оскільки ці документи можуть бути єдиним доказом їх протиправної діяльності.
Таким чином, одержати в межах розслідування вказаного кримінального провадження тимчасовий доступ до оригіналів наведених вище документів і їх вилучення в інший спосіб, окрім, як на підставі рішення суду неможливо.
Враховуючи, що вказана документація знаходиться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , працівники якого можуть бути зацікавленими у результатах досудового розслідування та причетними до вчинення кримінального правопорушення, що розслідується, то в такому разі орган досудового розслідування приходить до висновку, що повідомлення вказаної особи щодо розгляду вказаного клопотання про тимчасовий доступ до документів може створити реальну загрозу зміни або знищення документів, можливість тимчасового доступу до яких може бути надана слідчим суддею, внаслідок чого вказане клопотання, згідно ч. 2 ст. 163 КПК України, може бути розглянуте слідчим суддею без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.
У зв'язку з викладеним, з метою встановлення всіх обставин вчинення кримінального правопорушення, встановлення осіб, причетних до його вчинення, органу досудового розслідування необхідно застосувати захід забезпечення кримінального провадження, а саме здійснити тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , з можливістю ознайомитись з ними та вилучити завірених належним чином копій та оригіналів документів (здійснити виїмку).
Виходячи з вимог ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, одним із яких є тимчасовий доступ до речей і документів.
В судовому засіданні прокурор підтримав клопотання та просив його задоволити з наведених вище підстав.
Розгляд клопотання проводиться на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України без виклику представника особи, у володінні якої знаходяться документи, оскільки матеріали клопотання містять достатньо підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення документів, відносно яких прокурором подано клопотання.
Заслухавши думку прокурора, розглянувши клопотання, вивчивши матеріали кримінального провадження, суд вважає клопотання обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно із ст. 25 КПК України вбачається, що прокурор, слідчий зобов'язані в межах своєї компетенції вжити всіх передбачених законом заходів для встановлення події кримінального правопорушення та особи, яка його вчинила.
Згідно з ч. 4 ст. 38 КПК України орган досудового розслідування зобов'язаний застосовувати всі передбачені законом заходи для забезпечення ефективності досудового розслідування.
Згідно з ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших дій, передбачених цим Кодексом.
Відповідно до вимог ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.
Крім того, сторона кримінального провадження в порядку, передбаченому главою 15 КПК України, має право під час досудового розслідування чи суду, згідно з положеннями ст.160 КПК України, звернутись до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Разом з тим, положеннями ч. 2 ст. 160 КПК України встановлені чіткі вимоги до змісту клопотання, з яким звертається сторона кримінального провадження до слідчого судді, при цьому в змісті клопотання, серед іншого повинно бути зазначено значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Матеріали та документи, про доступ до якого йдеться в клопотанні, містять охоронювану законом таємницю, проте не є речами і документами, до яких заборонено доступ (ст. 161 КПК України).
Тому, з метою встановлення істини в кримінальному провадженні, виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до документів, що стосуються закупівлі UA-2021-08-13-007284-a, а саме: оголошення про проведення відкритих торгів на закупівлю робіт із Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 ; рішення про затвердження тендерної документації до вказаної закупівлі; річний план закупівель ІНФОРМАЦІЯ_4 за 2021 та 2022 роки; відомості про попередні ринкові консультації відносно вказаної закупівлі, у разі наявності; протоколу визначення переможця; повідомлення про намір укласти договір, а також звіту про виконання паспорту бюджету за 2019 рік; рішення ІНФОРМАЦІЯ_4 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти у 2019 році».
Слідчий суддя враховує, що в іншому порядку органу досудового розслідування неможливо отримати копії документів, метою яких можуть бути підтвердженні факти всіх обставин даного кримінального правопорушення та причетність конкретних осіб до зазначених злочинів, оскільки ці документи можуть бути єдиним доказом їх протиправної діяльності.
Термін дії ухвали слід визначити строком на один місяць з моменту її проголошення.
На підставі викладеного та беручи до уваги те, що запитувана інформація може допомогти у встановленні дійсних обставин вчинення кримінальних правопорушень, а також має значення для встановлення істини по справі, клопотання підлягає задоволенню.
Оскільки ухвала не перешкоджає здійсненню права юридичної чи фізичної особи на підприємницьку діяльність, то відповідно вимог п. 10 ч. 1 ст. 309 КПК України дана ухвала оскарженню не підлягає.
Керуючись ст.ст. 131, 132, 159-166 КПК України, слідчий суддя
Клопотання прокурора задовольнити.
Надати прокурору у провадженні - прокурору Бориспільської окружної прокуратури ОСОБА_3 або за його дорученням слідчому Бориспільського РУП ГУНП у Київській області ОСОБА_6 дозвіл на тимчасовий доступ до належним чином завірених копій документів, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , адресою: АДРЕСА_1 , та стосуються закупівлі UA-2021-08-13-007284-a, а саме: оголошення про проведення відкритих торгів на закупівлю робіт із Будівництво пожежного посту модульно-контейнерного типу на АДРЕСА_2 ; рішення про затвердження тендерної документації до вказаної закупівлі; річний план закупівель ІНФОРМАЦІЯ_4 за 2021 та 2022 роки; відомості про попередні ринкові консультації відносно вказаної закупівлі, у разі наявності; протоколу визначення переможця; повідомлення про намір укласти договір, а також звіту про виконання паспорту бюджету за 2019 рік; рішення ІНФОРМАЦІЯ_4 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти у 2019 році».
Строк дії ухвали один місяць з дня постановлення ухвали, кінцевий термін до 14.03.2022.
У разі невиконання ухвали слідчого судді про тимчасовий доступ до документів, за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів, на підставі ухвали слідчого судді (суду), може бути проведено обшук за місцем знаходження речей і документів, що підлягають огляду.
Ухвала слідчого судді є остаточною та не підлягає апеляційному оскарженню.
Слідчий суддя ОСОБА_1