іменем України
Справа №377/767/21
Провадження №2/377/43/22
02 лютого 2022 року Славутицький міський суд Київської області у складі: головуючої - судді Теремецької Н.Ф., за участю секретаря судового засідання: Носенко І.В.,
представника відповідача Варицької Т.П.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Славутичі в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Дитячої школи мистецтв м. Славутича в особі директора Варицької Тетяни Петрівни, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Відділ культури, національностей та релігій Славутицької міської ради Вишгородського району Київської області, про визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, -
09 грудня 2021 року до суду надійшла позовна заява, у якій позивач, посилаючись на ст. ст. 21, 24, 32, 43, 64 Конституції України, ст. ст. 2, 2-1, 46 КЗпП України, просить:
- визнати незаконним та скасувати наказ директора Дитячої школи мистецтв м. Славутича Тетяни Варицької «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 » від 08 листопада 2021 року № 210/к/тр та допустити ОСОБА_1 до виконання роботи за посадою.
Позовні вимоги обґрунтовувались тим, що позивач ОСОБА_1 працює в Дитячій школі мистецтв м. Славутича на посаді концертмейстера. Наказом директора ДШМ м.Славутича № 37 О від 08.10.2021 року всіх працівників ДШМ зобов'язано зробити профілактичне щеплення від COVID-19 до 08.11.2021 року. Номер вказаного наказу містить виправлення, оскільки цифра «7» виправлена на цифру «8», що свідчить про підроблення документу. 28.10.2021 року позивачу вручене повідомлення за № 4 про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID-19, в якому зазначені вимоги про надання до 05.11.2021 року сертифікату про щеплення проти COVID-19 чи довідки про абсолютні протипоказання до проведення цього щеплення, які є протиправними і такими, що суперечать статті 39-1 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров'я» та мають прояви втручання в особисте життя позивача. 08.11.2021 року директор ДШМ м.Славутича Варицька Т., посилаючись на статтю 46 КЗпП України, частину 2 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», наказ МОЗ «Про затвердження Переліку професій, виробництв і організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням» від 04.10.2021 року № 2153, пункт 46-1 Постанови КМУ від 09.12.2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS- CoV-2», розпорядження Славутицького міського голови від 17.12.2020 року № 235 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території м.Славутич респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS- CoV-2», видала наказ за № 210/к/тр «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 », яким відсторонено позивача від роботи з 08.11.2021 року у зв'язку з ухиленням від обов'язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS- CoV-2, на строк здійснення щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS- CoV-2, але не більше ніж до закінчення дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS- CoV-2. Вказаний наказ є незаконним і таким, що порушує її конституційні права, оскільки виданий з порушенням процедури відсторонення від роботи та з порушенням норм Конституції України, діючого законодавства про працю та інших нормативно-правових актів, що регулюють дану сферу, і міжнародних актів, якими передбачена рівність трудових прав громадян та недопустимість дискримінації у сфері праці. Статутом Дитячої школи мистецтв м. Славутича, Колективним договором між адміністрацією та трудовим колективом Дитячої школи мистецтв м. Славутича на 2021-2020 роки, посадовою інструкцією концертмейстера Дитячої школи мистецтв м. Славутича не передбачено вимог щодо профілактичного щеплення проти COVID-19 чи від інших хвороб, необхідності надання адміністрації відповідних документів, а також негативних наслідків їх ненадання. Проведеним у грудні 2021 року медоглядом встановлено відсутність у позивача будь-яких протипоказань, захворювань, які б перешкоджали їй виконувати роботу за займаною посадою, акт про відмову від щеплення проти COVID-19 лікарем не складався. Законом України «Про захист від інфекційних хвороб», а також іншими законами України не встановлено обов'язковість щеплення проти COVID-19, тому відсторонення позивача у зв'язку з відсутністю щеплення проти COVID-19 не відповідає вимогам частини 2 статті 12 Закону України «Про захист від інфекційних хвороб». Згідно з ч. ч. 3, 4 статті 12 Закону України «Про захист від інфекційних хвороб» рішення про проведення обов'язкових профілактичних щеплень за епідемічними показаннями Головним державним санітарним лікарем України, головними державними санітарними лікарями регіонів не приймалось. Вакцинація проти COVID-19 є добровільною, що передбачено Дорожньою картою з впровадження вакцини від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, і проведення масової вакцинації у відповідь на пандемію COVID-19 в Україні у 2021-2022 роках, затвердженої наказом Міністерства охорони здоров'я від 24.12.2020 року № 3018 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров'я від 09.02.2021 року № 213), оскільки зареєстровані в Україні вакцини проти COVID-19 перебувають на стадії клінічних випробувань. У Календарі профілактичних щеплень в Україні також щеплення проти COVID-19 не зазначено в переліку обов'язкових та рекомендованих щеплень, тому не підлягають застосуванню положення про обов'язкове щеплення проти COVID-19, вказані в наказі МОЗ від 04 жовтня 2021 року за № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв і організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням» та пункті 41-6 постанови КМУ від 09.12.2020 № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS- CoV-2». З урахуванням наведеного, позивач просить визнати незаконним та скасувати наказ директора Дитячої школи мистецтв м. Славутича Тетяни Варицької «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1» від 08 листопада 2021 року № 210/к/тр та допустити її до виконання роботи за посадою.
Ухвалою судді від 14 грудня 2021 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, визначено розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін та призначено судове засідання( а.с. 82-84).
В судове засідання позивач не з'явилася, про дату, час та місце судового засідання була повідомлена належним чином. До суду надала заяву, в якій просила розглядати справу за її відсутності позовні вимоги підтримала в повному обсязі та просила їх задовольнити. В поданій заяві позивач зазначила, що в процесі відсторонення її від роботи директором ДШМ допущено підроблення документа ( наказу щодо обов'язкового профілактичного щеплення проти COVID-19 від 08.10.2021 року, тому не зрозуміло під яким номером видано наказ № 37 чи № 38). Жодні акти про відмову надати документ про вакцинацію в її присутності не складалися. Проведеним у грудні 2021 року медоглядом встановлено відсутність у неї будь-яких протипоказань, захворювань, тощо, які б перешкоджали їй виконувати роботу за займаною посадою. Документи про проходження медогляду нею надано роботодавцю. Положенням про організацію і проведення профілактичних щеплень, затвердженим наказом МОЗ від 16.09.2011 року № 595 (зі змінами та доповненнями) встановлено, що щеплення дозволяється проводити тільки зареєстрованими в Україні вакцинами/анатоксинами згідно з Календарем профілактичних щеплень в Україні. Ні в переліку обов'язкових щеплень, ні в переліку рекомендованих щеплення проти COVID-19 не зазначено, і в Календарі взагалі про нього не згадується. Кандидати у вакцини від коронавірусної хвороби COVID-19 перебувають на стадії клінічних випробувань ( про що зазначено у Дорожній карті з впровадження вакцини в діючій редакції). Також з інформації, роздрукованої із сайту Державного експертного центру МОЗ України ( https:// clinicaltrials.dec.gov.ua) вбачається, що вакцини, як профілактика від COVID-19, перебувають на стадії клінічних досліджень, про що так само зазначено у Дорожній карті. Отже, процедура вакцинації проти COVID-19 повинна регламентуватися виключно Порядком проведення клінічних випробувань лікарських засобів та експертизи матеріалів клінічних випробувань і Типового положення про комісії з питань етики, затвердженим наказом МОЗ № 690 від 23.09.2009, і носити добровільний характер. Здійснюючи відсторонення її від роботи директор ДШМ міста Славутича допустила порушення її конституційних прав ( права на працю, на повагу до приватного та сімейного життя). В діях роботодавця наявні прояви дискримінації, яка здійснена безпідставно і без виправданої мети( а.с. 101).
Представник відповідача - директор Дитячої школи мистецтв м.Славутича Варицька Т.П. позов не визнала та просила відмовити у його задоволенні. Суду пояснила, що під час винесення наказу про відсторонення позивача від роботи діяла відповідно до ст.46 КЗпП України, наказу Міністерства охорони здоров'я України від 04.10.2021 №2153 та постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236, які є чинними і обов'язковими до виконання. Як керівник Дитячої школи мистецтв, вона несе відповідальність за життя і здоров'я працівників закладу і дітей, які його відвідують, а тому була зобов'язана створити у закладі безпечні умови. В зв'язку з чим 08.10.2021 року нею було винесено наказ щодо обов'язково профілактичного щеплення проти COVID-19 всіх працівників закладу, з яким були ознайомлені в цей же день всі працівники, в тому числі і позивач. Під час ознайомлення працівників із вказаним наказом дійсно номер наказу був вказаний 37/О, але потім секретар помітила помилку в нумерації наказів закладу, і тому виникла необхідність у зміні номеру такого наказу. В зв'язку з чим був роздрукований текст наказу із номером 38/О, але він був ідентичного змісту із наказом під номером 37/О, а в Додатку до наказу, де стояли підписи всіх працівників, в номері наказу цифра 7 була виправлена на цифру 8. 28.10.2021 року ОСОБА_1 було вручено повідомлення про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID-19, в якому зазначено про необхідність до 05.11.2021 надати документ, який підтверджуватиме наявність щеплення проти COVID-19, або медичної довідки про абсолютні протипоказання до такого щеплення. Позивач 08.11.2021 року з'явилася до Дитячої школи мистецтв, але жодного із зазначених у повідомленні документів не надала, в зв'язку з чим 08.11.2021 року нею було винесено наказ про відсторонення її від роботи на строк до здійснення щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2, але не більше ніж до закінчення дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України. Акт № 4 від 08.11.2021 року про відмову ОСОБА_1 надати документ про обов'язкове профілактичне щеплення був складений без ОСОБА_1 , але за участю тих працівників закладу, яким було відомо про те, що позивач не надала документу про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID -19 і медичної довідки про абсолютні протипоказання до такого щеплення.
Відділ культури, національностей та релігій Славутицької міської ради Вишгородського району Київської області, третя особа у справі, свого представника у судове засідання не направив, про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином. Від начальника Відділу культури, національностей та релігій Славутицької міської ради Вишгородського району Київської області Н. Баришевської до суду подано клопотання, в якому вона просила провести розгляд справи за відсутності представника третьої особи( а.с. 94).
Вислухавши вступне слово представника відповідача та дослідивши письмові докази, суд дійшов висновку, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 , позивач у справі, працює в Дитячій школі мистецтв м.Славутича на посаді концертмейстера з 05.04.1994 року, що підтверджено наказом про прийняття на роботу від 05.04.1994 року № 19-Л та трудовою книжкою серії НОМЕР_1 , копії яких долучені до матеріалів справи ( а.с. 28-31).
08 жовтня 2021 року директором ДШМ м. Славутича Варицькою Т.П. було винесено наказ № 38/0 «Щодо обов'язкового профілактичного щеплення проти COVID-19, спричиненого коронавірусом SARS - CoV-2 всіх працівників ДШМ», в якому повідомлено працівників ДШМ про обов'язковість профілактичного щеплення проти COVID-19 до 08.11.2021 року, а в разі наявності протипоказань надати довідки щодо протипоказань до проведення профілактичних щеплень, а також попереджено працівників ДШМ про те, що працівники закладу, які не щепляться проти COVID-19 протягом цього періоду, будуть відсторонені від роботи без збереження заробітної плати. З даним наказом 08.10.2021 року була ознайомлена позивач під особистий підпис ( а.с. 37-38).
28 жовтня 2021 року позивач отримала від директора ДШМ м. Славутича повідомлення №4 «Про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID-19», в якому запропоновано ОСОБА_1 до 05 листопада 2021 року надати документ, який підтверджує наявність профілактичного щеплення проти COVID-19: документ, який підтверджує отримання повного курсу вакцинації, або одну дозу дводозної вакцини від COVID-19, включеної ВООЗ до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях; міжнародний, внутрішній сертифікат, або іноземний сертифікат, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою дводозної вакцини (жовтий сертифікат), або однією дозою однодозної вакцини чи двома дозами дводозної вакцини (зелений сертифікат), які включені ВООЗ до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, або довідку про абсолютні протипоказання відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я від 16 вересня 2011 року № 595. В повідомленні попереджено про обов'язковість щеплення проти COVID-19 з 08 листопада 2021 року для працівників закладу на період дії карантину, встановленого КМУ, та про відсторонення від роботи без збереження заробітної плати в разі не надання одного із зазначених документів ( а.с. 32).
Наказом директора Дитячої школи мистецтв м. Славутича від 08 листопада 2021 року № 210/к/тр «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 », ОСОБА_1 , концертмейстера, відсторонено від роботи з 08 листопада 2021 року у зв'язку з ухиленням від обов'язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2, на строк здійснення щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2, але не більше ніж до закінчення дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2. На період відсторонення призупинено виплату ОСОБА_1 заробітної плати ( а.с. 33).
Ознайомившись із даним наказом ОСОБА_1 зазначила, що вона не відмовляється від вакцинації і не ухиляється, але наполягає на своєму конституційному праві - збереженні медичної таємниці ( ст.39-1).
Наказ винесений на підставі ст. 46 КЗпП України, частини 2 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», пункту 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2», наказу Міністерства охорони здоров'я України «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням» від 04.10.2021 № 2153, та розпорядження Славутицького міського голови від 17.12.2020 року № 235 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобіганню поширенню на території м. Славутича респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2» з урахуванням повідомлення про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID-19 ОСОБА_1 від 28.10.2021 року № 4.
08 листопада 2021 року директором ДШМ м. Славутича Варицькою Т. в присутності заступника директора з НВР Петрової Л., заступника директора АГЧ Юркіної Г., діловода Федосенко Г. було складено акт № 4 «Про відмову ОСОБА_1 надати документ про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID -19», яким підтверджено, що ОСОБА_1 відмовилася надати директору ДШМ м.Славутича Варицькій Т. документ про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID-19 або медичний висновок про абсолютні протипоказання до вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 ( а.с. 32 ( зв. ст.).
Відповідно до медичної карти № 140-5/о, особистої медичної книжки серії 1ААО № 143098, копії яких долучені до матеріалів справи, ОСОБА_1 , позивач у справі, за результатами медичного огляду придатна до роботи ( а.с. 73-74).
Згідно з частиною першою статті 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.
Частиною першою статті 3 КЗпП України визначено, що законодавство про працю регулює трудові відносини працівників усіх підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, виду діяльності й галузевої належності, а також осіб, які працюють за трудовим договором з фізичними особами.
Відповідно до частини першої статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп'яніння; відмови або ухилення від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.
Відсторонення працівника від роботи - це призупинення виконання ним своїх трудових обов'язків за рішенням уповноважених на це компетентних органів з підстав, передбачених законодавством.
За змістом вищеназваної статті допускається відсторонення працівника або у випадках, перелічених у статті, або в інших випадках, які повинні бути також передбачені певним нормативним документом.
Вказаний правовий висновок висловлений Верховним Судом у постанові від 23 січня 2019 року в справі № 755/6458/15-ц.
Конституційним Судом України ( у справі за конституційним зверненням Київської міської ради професійних спілок щодо офіційного тлумачення частини 3 статті 21 КЗпП України від 9 липня 1998 р. № 12-рп/98) було дано офіційне тлумачення терміну «законодавство». Так, Конституційний Суд України дійшов висновку, що термін «законодавство», який вживається в частині 3 статті 21 Кодексу законів про працю України щодо визначення сфери застосування контракту як особливої форми трудового договору, потрібно розуміти так, що ним охоплюються закони України, чинні міжнародні договори України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, а також постанови Верховної Ради України, укази Президента України, декрети і постанови Кабінету Міністрів України, прийняті в межах їх повноважень та відповідно до Конституції України і законів України. Тобто Конституційний Суд України фактично став на позицію тлумачення поняття «законодавство» у широкому значенні.
Згідно з частиною першою статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов'язковими і включаються до календаря щеплень.
За змістом частини другої цієї статті працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов'язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов'язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров'я.
Виходячи з викладеного, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров'я, яким відповідно до Положення про Міністерство охорони здоров'я України, затвердженим постановою КМУ від 25.03.2015 року № 267 (в редакції постанови КМУ від 24.01.2020 року № 90), є Міністерство охорони здоров'я України, може встановлюватися перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов'язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.
Таким чином, до інших випадків відсторонення працівника від роботи, передбачених законодавством, про що зазначено у статті 46 КЗпП України, належить, зокрема, випадок, передбачений в частині другій статті 12 Закону України «Про захист населення від інших інфекційних хвороб», відповідно до якої у разі відмови або ухилення від обов'язкових профілактичних щеплень працівниками професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов'язковим, у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від роботи.
З урахуванням наведеного, доводи позивача про те, що статтею 46 КЗпП України не передбачено право роботодавця відсторонити працівника від роботи через відмову вакцинуватися від COVID-19 суд вважає необґрунтованими, тому їх відхиляє.
Доводи позивача про те, що обов'язковість щеплення від коронавірусної хвороби COVID-19 не передбачена Законом України «Про захист населення від інфекційних хвороб», ґрунтуються на неправильному тлумаченні позивачем норм права.
Так, в частині першій статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов'язковими і включаються до календаря щеплень. Проте, частиною другою статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» визначено, що працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов'язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб.
Відповідно до п.1 Календаря профілактичних щеплень в Україні, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я України № 595 від 16 вересня 2011 року ( у редакції наказу Міністерства охорони здоров'я України від 11 серпня 2014 року № 551), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10 жовтня 2011 року за № 1159/ 19897, Календар профілактичних щеплень в Україні включає обов'язкові профілактичні щеплення з метою запобігання захворюванням на дифтерію, кашлюк, кір, поліомієліт, правець, туберкульоз. Інші обов'язкові щеплення встановлюються відповідно до цього Календаря для груп населення: за віком; щеплення дітей з порушенням цього Календаря; щеплення ВІЛ-інфікованих осіб; за станом здоров'я; щеплення дітей після алло/ауто-ТСГК (трансплантація стовбурових гемопоетичних клітин); щеплення на ендемічних і ензоотичних територіях та за епідемічними показаннями.
Пунктом 2 вказаного Календаря профілактичних щеплень в Україні передбачено, що обов'язковим профілактичним щепленням для запобігання поширенню інших інфекційних захворювань підлягають окремі категорії працівників у зв'язку з особливостями виробництва або виконуваної ними роботи.
Таким чином, наведеними нормами Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та Календарем профілактичних щеплень в Україні передбачено встановлення обов'язкових щеплень проти інших інфекційних хвороб.
Наказом Міністерства охорони здоров'я України від 04 жовтня 2021 року № 2153, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07.10.2021 за № 1306/36928, затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням. Так, обов'язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники, зокрема, закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності (п.3).
Поняття інфекційної хвороби визначено у статті 1 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», відповідно до якої інфекційні хвороби - розлади здоров'я людей, що викликаються живими збудниками (вірусами, бактеріями, рикетсіями, найпростішими, грибками, гельмінтами, кліщами, іншими патогенними паразитами), продуктами їх життєдіяльності (токсинами), патогенними білками (пріонами), передаються від заражених осіб здоровим і схильні до масового поширення.
Суд звертає увагу, що відповідно до Переліку особливо небезпечних, небезпечних інфекційних та паразитарних хвороб людини і носійства збудників цих хвороб, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я України від 19.07.1995 № 133 зі змінами, внесеними наказом Міністерства охорони здоров'я України від 25.02.2020 №521 «Про внесення зміни до Переліку особливо небезпечних, небезпечних інфекційних та паразитарних хвороб людини і носійства збудників цих хвороб», гостра респіраторна хвороба COVID-19 внесена до цього переліку як особливо небезпечна інфекційна хвороба.
Як вбачається із змісту частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», Міністерство охорони здоров'я має право визначити перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням, тобто МОЗ має право встановити перелік як окремих професій, так і виробництв, і організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням. Наказом МОЗ № 2153 від 04 жовтня 2021 року, який набрав чинності 08 листопада 2021 року, визначено, зокрема, всіх працівників закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності, які підлягають обов'язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, що не суперечить змісту частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб».
Пунктом 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», який набрав чинності з 08 листопада 2021 року, визначено керівникам державних органів (державної служби), керівників підприємств, установ та організацій забезпечити:
1) контроль за проведенням обов'язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов'язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров'я України від 04 жовтня 2021 р. № 2153 (далі Перелік);
2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов'язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов'язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров'я;
3) взяття до відома, що: на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов'язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.
Відповідно до підпункту 1 пункту 11 Порядку подання нормативно-правових актів на державну реєстрацію до органів юстиції та проведення їх державної реєстрації, затвердженого наказом Міністерства юстиції України 12 квітня 2005 року № 34/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12 квітня 2005 року за № 381/10661, державна реєстрація нормативно-правового акта здійснюється, якщо нормативно-правовий акт відповідає, зокрема, Конституції та законодавству України, Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколам до неї.
З урахуванням наведеного, наказ Міністерства охорони здоров'я України від 04.10.2021 №2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням», зареєстрований в Міністерстві юстиції України 07.10.2021 за №1306/36928, постанова Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19», як на час винесення спірного наказу, так і на час розгляду справи в суді, є чинними, оскільки судове рішення про їх протиправність та нечинність не ухвалювалось. Зазначений наказ Міністерства охорони здоров'я України пройшов державну реєстрацію та відповідно є нормативно - правовим актом, обов'язковим до виконання.
Таким чином, відмова або ухилення працівника від обов'язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 є підставою для відсторонення від роботи працівників, які визначені Переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.
Згідно з частиною першою статті 1 Закону України «Про позашкільну освіту» заклад позашкільної освіти - складова системи позашкільної освіти, яка надає знання, формуючи вміння та навички за інтересами, забезпечує потреби особистості у творчій самореалізації та інтелектуальний, духовний і фізичний розвиток, підготовку до активної професійної та громадської діяльності, створює умови для соціального захисту та організації змістовного дозвілля відповідно до здібностей, обдарувань та стану здоров'я вихованців, учнів і слухачів.
Заклад спеціалізованої позашкільної освіти - заклад позашкільної освіти, що надає спеціалізовану освіту мистецького, спортивного, військового або наукового спрямування.
Відповідно до частини першої статті 12 Закону України «Про позашкільну освіту», заклад позашкільної освіти є юридичною особою.
За змістом частини третьої вказаної статті заклади позашкільної освіти можуть функціонувати у формі центрів, комплексів, палаців, будинків, клубів, станцій, кімнат, студій, шкіл мистецтв, малих академій мистецтв (народних ремесел), малих академій наук, мистецьких шкіл, спортивних шкіл, дитячо-юнацьких спортивних шкіл олімпійського резерву, фізкультурно-спортивних клубів за місцем проживання, фізкультурно-оздоровчих клубів осіб з інвалідністю, спеціалізованих дитячо-юнацьких спортивних шкіл олімпійського резерву, дитячих стадіонів, дитячих бібліотек, дитячих флотилій, галерей, бюро, оздоровчих закладів, що здійснюють позашкільну освіту .
Як зазначено у частині четвертій цієї статті, заклади позашкільної освіти можуть бути комплексними, профільними та спеціалізованими.
Статутом, затвердженим рішенням виконавчого комітету Славутицької міської ради Київської області від 24.03.2010 № 139, передбачено, що Дитяча школа мистецтв м. Славутича є юридичною особою та державним спеціалізованим мистецьким навчальним закладом. ДШМ є початковою ланкою спеціалізованої мистецької освіти, належить до систем позашкільної освіти, має статус державного позашкільного закладу освіти. Директор ДШМ здійснює керівництвом колективу, видає в межах своєї компетенції накази та розпорядження і контролює їх виконання (а.с. 80,42-56).
Локальним нормативним актом, який регулює виборні, трудові та соціально-економічні відносини і узгодження інтересів працівників закладу та адміністрації, є колективний договір, укладений між адміністрацією та трудовим колективом Дитячої школи мистецтв м. Славутича на 2021-2026 роки, який схвалено загальними зборами трудового колективу 14 квітня 2021 року ( а. с. 57 -67).
Згідно із статтею 10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров'я», якою визначено обов'язки громадян у сфері охорони здоров'я, громадяни України, зобов'язані, зокрема, піклуватись про своє здоров'я та здоров'я дітей, не шкодити здоров'ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.
Як встановлено в судовому засіданні, позивач працює на посаді концертмейстера Дитячої школи мистецтв м. Славутича, який є закладом позашкільної освіти.
Права та обов'язки позивача передбачені посадовою інструкцією концертмейстера Дитячої школи мистецтв Славутицької міської ради Вишгородського району Київської області № 06 ПІ ( код КП-2453.2 ( а.с. 68-72).
Таким чином, позивач є працівником закладу позашкільної освіти, тому на неї поширюється дія наказу Міністерства охорони здоров'я України від 04.10.2021 №2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням».
Як встановлено в судовому засіданні з пояснень представника відповідача, позивач станом на 08 листопада 2021 року не надала документу, який підтверджував здійснення нею профілактичного щеплення проти COVID -19, або медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID -19, виданий закладом охорони здоров'я.
08 листопада 2021 року директором Дитячої школи мистецтв м. Славутича було винесено наказ № 210/к/тр, яким ОСОБА_1 , концертмейстера, відсторонено від роботи з 08 листопада 2021 року без збереження заробітної плати у зв'язку із ухиленням від обов'язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2, на строк здійснення щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2, але не більше ніж до закінчення дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID -19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2.
Надаючи оцінку наказу директора Дитячої школи мистецтв м.Славутича № 210/к/тр «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 », суд виходить з такого.
Варицьку Т.П. відповідно до наказу завідуючої відділом культури і туризму виконавчого комітету Славутицької міської ради Київської області від 02.09.2011 року № 30/3-01 переведено з посади заступника директора Дитячої школи мистецтв з навчально-виховної роботи на посаду директора Дитячої школи мистецтв відділу культури і туризму з 02.09.2001 року (а.с.106).
Згідно з посадовою інструкцією директора Дитячої школи мистецтв відділу культури, національностей та релігій Славутицької міської ради, затвердженої начальником відділу культури, національностей та релігій Славутицької міської ради 04.01.2021 року, до завдань та обов'язків Варицької Т.П. входить, зокрема, загальне керівництво навчальним закладом, забезпечення виконання заходів по збереженню життя та здоров'я учнів, викладачів та інших працівників ДШМ відповідно до інструктажів по охороні праці та техніки безпеки. Посадовою інструкцією також передбачена відповідальність директора ДШМ за порушення діючого законодавства, рішень органів виконавчої влади та положень діючої інструкції ( а. с. 107-110).
Таким чином, спірний наказ, виданий директором Дитячої школи мистецтв Варицькою Т.П. на підставі та у межах наданих їй повноважень, в спосіб, що передбачений законом. У наказі зазначено підстави та строки такого відсторонення. Позивач ознайомлена із змістом наказу про відсторонення 08 листопада 2021 року, про що вона зазначила у наказі і засвідчила своїм підписом. При цьому суд не погоджується з доводами позивача, що роботодавець на власний розсуд визначив строк відсторонення, позбавивши її альтернативної можливості надати медичний висновок про абсолютні протипоказання щодо щеплення проти COVID-19. Строк відсторонення директором ДШМ м. Славутича визначено, виходячи із змісту частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інших інфекційних хвороб», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 04.10.2021 №2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов'язковим профілактичним щепленням», постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19». Надання позивачем медичного висновку про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданого закладом охорони здоров'я, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 №1236 є підставою для допуску позивача до роботи.
Виправлення номеру в наказі директора ДШМ м. Славутича від 08.10. 2021 року «Щодо обов'язкового профілактичного щеплення проти COVID-19, спричиненого коронавірусом SARS - CoV-2 всіх працівників ДШМ», яким повідомлено працівників ДШМ про обов'язковість профілактичного щеплення проти COVID-19 до 08.11.2021 року, як встановлено з пояснень представника відповідача, пов'язане з порушенням нумерації наказів в ДШМ, та не є підставою для скасування наказу директора ДШМ м. Славутича від 08 листопада 2021 року № 210/к/тр «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 ». Так, зміст наказу директора ДШМ м. Славутича від 08 жовтня 2021 року «Щодо обов'язкового профілактичного щеплення проти COVID-19, спричиненого коронавірусом SARS - CoV-2 всіх працівників ДШМ» № 37/О, з яким ознайомилась позивач, та зміст наказу директора ДШМ м. Славутича від 08 жовтня 2021 року «Щодо обов'язкового профілактичного щеплення проти COVID-19, спричиненого коронавірусом SARS - CoV-2 всіх працівників ДШМ» № 38/О, який долучений до матеріалів справи, є ідентичним ( а.с. 36-38). Тому таке виправлення номеру вищезазначеного наказу не порушує права позивача.
Не має правового значення для вирішення даного спору і складання 08 листопада 2021 року директором ДШМ м. Славутича Варицькою Т. в присутності заступника директора з НВР Петрової Л., заступника директора АГЧ Юркіної Г., діловода Федосенко Г. акту № 4 «Про відмову ОСОБА_1 надати документ про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID -19», за відсутності позивача ОСОБА_1 , оскільки факт ненадання позивачем документу про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID -19 директору ДШМ м.Славутича не заперечується у позовній заяві.
Виходячи з того, що позивачем не було надано директору ДШМ м. Славутича станом на 08 листопада 2021 року жодного документу на підтвердження наявності обов'язкового профілактичного щеплення проти COVID-19 або медичного висновку про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданого закладом охорони здоров'я, то директор вказаного закладу позашкільної освіти мала законні підстави для винесення наказу № 210/к/тр від 08.11.2021, яким відсторонено позивача від роботи з 08 листопада 2021 року на строк до здійснення щеплення проти COVID-19, але не більше ніж до закінчення дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, без збереження заробітної плати.
Надаючи оцінку законності вимогам директора ДШМ м.Славутича, викладених у повідомленні про обов'язкове профілактичне щеплення проти COVID-19 від 28.10.2021 №4, яке було вручене позивачу та у подальшому стало підставою для винесення вищевказаного наказу про відсторонення від роботи, суд виходить з такого.
Як зазначено у частині першій статті 286 ЦК України, фізична особа має право на таємницю про стан свого здоров'я, факт звернення за медичною допомогою, діагноз, а також відомості, одержані при її медичному обстеженні.
Відповідно до частини другої цієї статті забороняється вимагати та подавати за місцем роботи або навчання інформацію про діагноз та методи лікування фізичної особи.
Зазначені положення передбачені і у статті 39-1 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров'я».
COVID-сертифікат не містить даних, які підпадають під ознаку таємниці про стан здоров'я в розумінні частини першої статті 286 ЦПК України та статті 39-1 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров'я», оскільки в ньому не зазначається інформація про діагноз та методи лікування фізичної особи, а підтверджується лише факт отримання щеплення.
Крім того, згідно з пунктом 9 Інструкції щодо заповнення форми первинної облікової документації №028-1/о «Висновок лікаря щодо наявності протипоказань до вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров'я України від 02.11.2021 №2394, анамнестичні дані та/або встановлений діагноз, що визначають протипоказання до вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, зазначаються у додатку до форми №028-1/о. Додаток до форми №028-1/о не є обов'язковим до пред'явлення за вимогою.
З урахуванням викладеного, лише додаток до медичного висновку про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19 містить інформацію, яка підпадає під поняття таємниці про стан здоров'я, проте його надання до пред'явлення за вимогою не є обов'язковим.
Таким чином, вимога директора ДШМ м. Славутича до позивача надати документ, який підтверджуватиме наявність профілактичного щеплення проти COVID-19, зокрема, сертифікат або довідку про абсолютні протипоказання до такого щеплення, яка викладена у повідомленні № 4 від 28.10.2021, не порушує права позивача на таємницю про стан її здоров'я.
Суд відхиляє також доводи позивача про виключну компетенцію головного державного санітарного лікаря України, головного державного санітарного лікаря Автономної республіки Крим, головних санітарних лікарів областей, міст Києва та Севастополя ухвалювати рішення про проведення обов'язкових профілактичних щеплень на відповідних територіях з наступних підстав.
Згідно з частиною третьою статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» у разі загрози виникнення особливо небезпечної інфекційної хвороби або масового поширення небезпечної інфекційної хвороби на відповідних територіях та об'єктах можуть проводитися обов'язкові профілактичні щеплення проти цієї інфекційної хвороби за епідемічними показаннями.
Частиною четвертою цієї статті передбачено, що рішення про проведення обов'язкових профілактичних щеплень за епідемічними показаннями на відповідних територіях та об'єктах приймають головний державний санітарний лікар України, головний державний санітарний лікар Автономної Республіки Крим, головні державні санітарні лікарі областей, міст Києва та Севастополя, головні державні санітарні лікарі центральних органів виконавчої влади, що реалізують державну політику у сферах оборони і військового будівництва, охорони громадського порядку, виконання кримінальних покарань, захисту державного кордону, Служби безпеки України.
Аналіз наведених норм свідчить про те, що вони передбачають випадки необхідності прийняття рішення про проведення обов'язкових профілактичних щеплень за епідемічними показниками на відповідних територіях та об'єктах, а не на всій території України, тому вказані норми Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб»не підлягають застосуванню до спірних правовідносин.
Відхиляючи доводи позивача про необхідність підтвердження юридичного факту відмови здійснити щеплення у порядку, встановленому частиною 6 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», суд зазначає наступне.
Відповідно до частини 6 статті 12 Закону України « Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проводяться після медичного огляду особи в разі відсутності у неї відповідних медичних протипоказань. Якщо особа та (або) її законні представники відмовляються від обов'язкових профілактичних щеплень, лікар має право взяти у них відповідне письмове підтвердження, а в разі відмови дати таке підтвердження - засвідчити це актом у присутності свідків.
За змістом частини 1 статті 43 Закону України « Основи законодавства України про охорону здоров'я» для застосування методів діагностики, профілактики та лікування від пацієнта необхідна інформована згода.
Відповідно до частини 2 цієї статті згода пацієнта чи його законного представника на медичне втручання не потрібна лише у разі наявності ознак прямої загрози життю пацієнта за умови неможливості отримання з об'єктивних причин згоди на таке втручання від самого пацієнта чи його законних представників.
Якщо відсутність згоди може призвести до тяжких для пацієнта наслідків, лікар зобов'язаний йому це пояснити. Якщо і після цього пацієнт відмовляється від лікування, лікар має право взяти від нього письмове підтвердження, а при неможливості його одержання - засвідчити відмову відповідним актом у присутності свідків (частина 3 статті 43 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров'я»).
З аналізу вказаних правових норм вбачається, що лікар має право взяти від пацієнта відповідне письмове підтвердження або скласти у присутності свідків акт, у разі відмови пацієнта дати таке письмове підтвердження, лише у випадках, якщо відсутність згоди пацієнта на медичне втручання, яким є і щеплення, може призвести до тяжких для пацієнта наслідків.
Таким чином, необхідність отримання лікарем такого письмового підтвердження або складення акту у разі його ненадання у випадках медичного втручання, пов'язане саме з наявністю загрози настання тяжких наслідків для пацієнта і не знаходиться в причинному зв'язку з підставами для відсторонення працівників від роботи, передбаченими частиною другою статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», пунктом 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 №1236.
За таких обставин, посилання позивача на відсутність письмового підтвердження або акту, складеного лікарем в присутності свідків, як підстави для визнання незаконним спірного наказу, є необґрунтованим.
Не є підставою для скасування спірного наказу і проходження позивачем в грудні 2021 року медичного огляду та встановлення відсутності у позивача будь-яких протипоказань, захворювань, які б перешкоджали їй виконувати роботу за займаною посадою, оскільки вимогою для допуску до роботи позивача в ДШМ м.Славутича на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, виходячи із змісту частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», пункту 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 №1236, наказу МОЗ від 04.10.2021 № 2153, є надання документу, який підтверджує здійснення обов'язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, або медичного висновку про абсолютні протипоказання до вакцинації проти COVID-19, виданого закладом охорони здоров'я.
Не можуть бути прийняті до уваги твердження позивача про те, що усі лікарські засоби від коронавірусної хвороби COVID-19 знаходяться в стадії клінічного дослідження.
Згідно ч. 1 ст. 9 Закону України «Про лікарські засоби» лікарські засоби допускаються до застосування в Україні після їх державної реєстрації, крім випадків, передбачених цим Законом.
Пунктами 1, 2 частини 1 статті 9-2 вищевказаного Закону визначено, що у зв'язку із поширенням пандемії коронавірусної хвороби (COVID-19) для забезпечення можливості екстреного медичного застосування окремих лікарських засобів, вакцин або інших медичних імунобіологічних препаратів на час дії надзвичайної ситуації та/або карантину у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, такий лікарський засіб, вакцина або інший медичний імунобіологічний препарат для лікування та/або специфічної профілактики коронавірусної хвороби (COVID-19) може підлягати прискореній державній реєстрації у разі прийняття центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров'я, рішення про державну реєстрацію лікарського засобу, вакцини або іншого медичного імунобіологічного препарату для лікування та/або специфічної профілактики коронавірусної хвороби (COVID-19) з метою екстреного медичного застосування з урахуванням певних зобов'язань у разі, якщо заявник може довести, що у нього відсутні можливості для надання повних даних про ефективність та безпеку лікарського засобу, вакцини або іншого медичного імунобіологічного препарату для лікування та/або специфічної профілактики коронавірусної хвороби (COVID-19) за нормальних умов застосування з об'єктивних причин та якщо: наявні дані про успішне проведення доклінічних випробувань/досліджень, окремих фаз клінічних випробувань/досліджень та отримані результати містять в сукупності науково обґрунтовані докази, у тому числі дані адекватних та добре контрольованих досліджень, які дають змогу вважати, що лікарські засоби, вакцини або інші медичні імунобіологічні препарати можуть бути ефективними для екстреного медичного застосування на час дії надзвичайної ситуації та/або карантину ( п.1); вакцина або інший медичний імунобіологічний препарат для специфічної профілактики коронавірусної хвороби (COVID-19) має дозвіл на екстрене застосування, наданий компетентним органом Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австралії, Канади, Ізраїлю, Китайської Народної Республіки або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу відповідно до національного законодавства країни надання дозволу чи Європейського Союзу, або вакцина або інший медичний імунобіологічний препарат прекваліфікований Всесвітньою організацією охорони здоров'я( п.2).
Так, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 29.12.2021 №1446, чинної на час розгляду справи в суді, затверджено Порядок державної реєстрації лікарських засобів, вакцин або інших медичних імунобіологічних препаратів для лікування та/або специфічної профілактики гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, під зобов'язання для екстреного медичного застосування, яким передбачено реєстрацію вакцин для профілактики COVID-19 під зобов'язання для екстреного медичного застосування. Постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 2021 р. № 95, чинної на час винесення спірного наказу про відсторонення від роботи позивача, було затверджено Порядок державної реєстрації вакцин або інших медичних імунобіологічних препаратів для специфічної профілактики гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, під зобов'язання для екстреного медичного застосування, яким було також передбачено реєстрацію вакцин для профілактики COVID-19 під зобов'язання для екстреного медичного застосування.
В позовній заяві позивач послалась також на ті обставини, що вакцинація від COVID-19 є добровільною, відсторонення її від роботи без збереження заробітної плати порушує її право на працю та є проявом дискримінації.
Аналізуючи вказані доводи позивача суд виходить з такого.
Відповідно до ст. 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом.
Зміст права на працю, закріпленого положеннями частин першої і другої статті 43 Конституції України, крім вільного вибору праці, включає також відповідні гарантії реалізації цього права. Вільний вибір передбачає різноманітність умов праці, проте сталими (обов'язковими) є гарантії захисту працівника від незаконного звільнення за будь-яких умов праці. Незалежно від підстав виникнення трудових правовідносин держава зобов'язана створювати ефективні організаційно-правові механізми для реалізації трудових правовідносин на рівні закону, а відсутність таких механізмів нівелює сутність конституційних прав і свобод працівника. Не може бути дискримінації у реалізації працівниками трудових прав. Порушення їх рівності у трудових правах та гарантіях є недопустимим, а будь-яке обмеження повинне мати об'єктивне та розумне обґрунтування і здійснюватись з урахуванням та дотриманням приписів Конституції України і міжнародних правових актів (абзаци перший і п'ятий підпункту 2.2 пункту 2, абзац дванадцятий пункту 3 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України (Другий сенат) у справі за конституційною скаргою Жабо Тетяни Максимівни щодо відповідності Конституції України (конституційності) положень частини третьої статті 40 Кодексу законів про працю України від 4 вересня 2019 року № 6-р(II)/2019, справа № 3-425/2018 (6960/18).
Статтями 3, 27, 49 Конституції України передбачено, що людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю. Кожен має право захищати своє життя і здоров'я, життя і здоров'я інших людей від протиправних посягань. Кожен має право на охорону здоров'я, медичну допомогу та медичне страхування.
Обов'язкова вакцинація працівників закладів освіти не є абсолютною, оскільки обов'язковому щепленню від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS - CoV-2, підлягають працівники у разі відсутності абсолютних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, а тому примусова вакцинація державою не допускається. В законодавстві України відсутня норма, яка дозволяла б примусову вакцинацію. А саме, навіть якщо щеплення обов'язкове, змусити будь-кого вакцинуватися примусово неможливо, тому у разі відсутності вакцинації діюче законодавство дозволяє відсторонювати деяких працівників без виплати заробітної плати.
Згідно зі статтею 9 Конституції України чинні міжнародні договори, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.
Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» передбачено, що суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.
Обов'язковість щеплень є втручанням у право на повагу до приватного життя, яке гарантовано статтею 8 Конвенції з прав людини та основоположних свобод. Проте, такі втручання цілком припустимі.
Європейський суд з прав людини в рішенні від 15 березня 2012 року, заява № 24429/03 у справі «Соломахін проти України» сформував правовий висновок, що обов'язкове щеплення, як примусовий медичний захід, є втручанням у гарантоване пунктом 1 статті 8 Конвеції про захист прав людини і основоположних свобод право на повагу до приватного життя особи, що включає в себе фізичну та психологічну недоторканість особи. Порушення фізичної недоторканості заявника можна вважати виправданим для дотримання цілей охорони здоров'я населення та необхідності контролювати поширення інфекційного захворювання.
Для визначення законності таких втручань Європейський суд вказує на те, що «аби визначити, що це втручання потягнуло за собою порушення статті 8 Конвенції, суд повинен (має) обґрунтувати доцільність та виправданість таких дій відповідно до другого абзацу цієї статті, тобто встановити, чи є втручання виправданим «відповідно до закону» і чи має воно на меті законні цілі, і чи були вони «виправданими в демократичному суспільстві».
Європейський суд з прав людини в ухваленому 08.04.2021 рішенні у справі «Вавржичка та інші проти Чеської Республіки» (заява № 47621/13) зазначає: «Суд повторює, що оспорюване втручання мало би опиратися на певну законодавчу базу внутрішнього законодавства, причому ці закони повинні бути як адекватно доступними, так і сформульованими з достатньою точністю, аби дозволити тим, до кого вони застосовуються, регулювати свою поведінку і, при необхідності, з відповідними порадами передбачити до ступеня, який є розумним заданих обставин, наслідки, які можуть спричинити за собою дані дії (див., наприклад, Дубська і Крейзова проти Чеської Республіки [GC], №№28859/11і 28473/12, § 167, 15 листопада 2016 р., з додатковим посиланням).»
ЄСПЛ встановив, що втручання у приватне життя у вигляді обов'язку зробити щеплення ґрунтується на законі, а тому у цьому немає порушень.
В Україні таким законом є Закон України «Про захист населення від інфекційних хвороб».
Окрім того, в зазначеному рішенні ЄСПЛ вказано «Що стосується мети, яку переслідує обов'язкове вакцинування, як стверджує Уряд і визнано національними судами, ціллю відповідного законодавства є захист від хвороб, які можуть становити серйозну загрозу для здоров'я населення. Це стосується як тих, хто отримує відповідні щеплення, так і тих, хто не може бути вакцинованим, і, таким чином, знаходиться в групі осіб високого ризику інфікування, покладаючись на досягнення високого рівня вакцинації в суспільстві в цілому для захисту від розглянутих заразних хвороб. Ця мета відповідає цілям захисту здоров'я і захисту прав інших осіб, визнаним статтею 8».
«Хоча система обов'язкових вакцинацій не єдина і не найпоширеніша модель, прийнята європейськими державами, Суд повторює, що в питаннях політики в галузі охорони здоров'я національні влади найкраще можуть оцінити пріоритети, використання ресурсів і соціальних потреб. Усі ці аспекти є актуальними в даному контексті, і вони підпадають під широку свободу розсуду, яку Суд повинен надати державі-відповідачу.
В контексті охорони здоров'я найкращим інтересам суспільства служить забезпечення найвищого досяжного рівня здоров'я. Коли справа доходить до імунізації, мета повинна полягати в тому, щоб кожна людина була захищена від серйозних захворювань. У переважній більшості випадків це досягається за рахунок обов'язкових щеплень. Ті, кому таке лікування не може бути призначено, побічно захищені від інфекційних захворювань, поки в їх оточенні підтримується необхідний рівень вакцинації, тобто їх захист забезпечується колективним імунітетом.
Таким чином, якщо вважати, що політика добровільної вакцинації недостатня для досягнення і підтримки колективного імунітету або колективний імунітет незалежний від природи захворювання (наприклад правця), національні влади можуть розумно ввести політику обов'язкової вакцинації для досягнення відповідного рівня захисту від серйозних захворювань».
З цих підстав суд визнав, що рішення застосувати обов'язкову вакцинацію має вагомі причини.
Як вбачається зі змісту статті 64 Конституції України, конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України. В умовах воєнного або надзвичайного стану можуть встановлюватися окремі обмеження прав, зокрема і право на працю, із зазначенням строку дії цих обмежень.
У постанові Верховного Суду від 17.04.2019 у справі №682/1692/17 вказано, що вимога про обов'язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб, з огляду на потребу охорони громадського здоров'я, а також здоров'я зацікавлених осіб, є виправданою. Тобто в даному питанні превалює принцип важливості суспільних інтересів над особистими, однак лише у тому випадку, коли таке втручання має об'єктивні підстави, тобто було виправданим.
Отже, держава, встановивши відсторонення працівників закладів позашкільної освіти від виконання обов'язків, які не мають профілактичного щеплення, реалізує свій обов'язок щодо забезпечення безпеки життя і здоров'я всіх учасників навчального процесу, в тому числі й самих дітей.
У постанові Верховного Суду від 10 березня 2021 року у справі № 331/5291/19 Верховний Суд зазначив, що згідно із статтею 3 Конституції України людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканість і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю. Вирішуючи питання про співвідношення норм статей 3 та 53 Конституції України, не можна не визнати пріоритетність забезпечення безпеки життя, здоров'я і безпеки людини над правом на освіту. Інтереси однієї особи не можуть домінувати над інтересами держави в питанні забезпечення безпеки життя і здоров'я його громадян.
Таким чином, обов'язкова вакцинація для позивача ОСОБА_1 з подальшим її відстороненням від роботи через відсутність щеплення від COVID-19 або абсолютних протипоказань до такої вакцинації ґрунтується на законі, має законну, об'єктивно обґрунтовану мету, є пропорційним для досягнення такої мети, та є цілком необхідним у демократичному суспільстві, тому не є проявом дискримінації у розумінні пункту два частини першої статті 1 Закону України «Про засади запобігання та протидії дискримінації в Україні».
Позивач є працівником закладу позашкільної освіти та контактує з дітьми. Допущення до роботи з дітьми осіб, які не мають обов'язкових щеплень, є неприпустимим з огляду на необхідність забезпечення захисту і здоров'я дітей. Відсутність обов'язкового щеплення у позивача порушує також права інших осіб - учасників навчального процесу на безпечні умови праці. Індивідуальне право (інтерес) відмовитися від щеплення працівником закладу позашкільної освіти протиставляється загальному праву (інтересу) суспільства, дітей, який відвідують цей заклад. Внаслідок встановлення такого балансу досягається мета - загальне благо у формі права на безпеку та здоров'я, що гарантоване статтями 3, 27, 49 Конституції України.
Суд визнає, що відсторонення позивача від роботи означало втрату заробітної плати і як наслідок позбавлення засобів існування. Однак, це було прямим наслідком її рішення свідомо обрати саме цей шлях для себе особисто, відмовитися від обов'язкового щеплення проти COVID-19 . Проте, позивач ОСОБА_1 не позбавлена можливості обирати професію чи заняття, які не вимагають обов'язкової вакцинації.
Інші доводи позивача, наведені у позовній заяві та заяві від 02.02.2022 року, висновків суду не спростовують.
Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов'язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент (VandeHurk v. theNetherlands, 19 April 1994, §61), проте з рішення має бути ясно зрозуміло, що головні проблеми, порушені у даній справі, були вивчені (Boldea v. Romania, 15 February 2007§30). Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (SERYAVIN AND OTHERS v. UKRAINE, № 4909/04, § 58, ЄСПЛ, від 10 лютого 2010 року).
Таким чином, судом не встановлено підстав для визнання незаконним та скасування наказу директора Дитячої школи мистецтв Варицької Т.П. № 210/к/тр від 08.11.2021 року «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 ».
За таких обставин у задоволенні позову необхідно відмовити.
Згідно з п. 6 ч. 1 ст. 264 ЦПК України під час ухвалення рішення суд вирішує питання як розподілити судові витрати між сторонами.
Відповідно до ч. 1 ст. 133 ЦПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.
За змістом ч.1 ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Враховуючи, що підстави для задоволення позову відсутні, то судові витрати, пов'язані з оплатою судового збору покладаються на позивача і не підлягають стягненню з відповідача.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 258, 263-265 ЦПК України, -
У задоволенні позову відмовити.
Рішення може бути оскаржено до Київського апеляційного суду. Апеляційна скарга може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Учасник справи, якому повне рішення не було вручене у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.
Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у частині другій статті 358 ЦПК України. Відповідно до п.3 розділу ХІІ Прикінцевих положень ЦПК України під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), суд за заявою учасників справи та осіб, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов'язки (у разі наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій, передбачених цим Кодексом), поновлює процесуальні строки, встановлені нормами цього Кодексу, якщо визнає причини їх пропуску поважними і такими, що зумовлені обмеженнями, впровадженими у зв'язку з карантином. Суд може поновити відповідний строк як до, так і після його закінчення.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Учасники справи:
Позивач - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_2 , адреса зареєстрованого місця проживання: АДРЕСА_1 .
Відповідач - Дитяча школа мистецтв м. Славутича, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 25667811, місцезнаходження: Київська область, Вишгородський район, м. Славутич, вул. Курчатова, буд. 1, корпус. 1.
Третя особа - Відділ культури, національностей та релігій Славутицької міської ради Вишгородського району Київської області, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 05277864, місцезнаходження: Київська область, Вишгородський район, м. Славутич, проспект Дружби Народів, буд. 9.
Повне рішення суду складено 07 лютого 2022 року.
Суддя Н. Ф. Теремецька