79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128
21.01.2022 Справа № 914/2287/21
Господарський суд Львівської області у складі судді Синчука М.М. за участю секретаря судового засідання Кравчук І.В., розглянувши матеріали справи
За позовом: Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія», м. Винники
до відповідача: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів
про: визнання недійсним рішення Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 27 листопада 2020 р. щодо задоволення акту про порушення №002438 від 22.10.2019
за зустрічним позовом: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів,
до відповідача за зустрічним позовом: Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія», м. Винники
про: стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу у сумі 13 666 100, 45 грн.
Представники учасників справи:
від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом): Куцій Т.Б. - представник; Хомин Ю.М. - представник; Крупник П.В. - представник;
від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом): Трухим С.В. - представник.
Хід розгляду справи.
На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання недійсним рішення Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 27 листопада 2020 р. щодо задоволення акту про порушення №002438 від 22.10.2019.
Ухвалою суду від 02.08.2021 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі №914/2287/21, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 20.09.2021.
11.08.2021 канцелярією Господарського суду Львівської області зареєстровано зустрічну позовну заяву у справі №914/2287/21 Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до відповідача за зустрічним позовом Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» та відзив на позовну заяву.
Відзив долучено до матеріалів справи.
Ухвалою Господарського суду Львівської області від 16.09.2021 прийнято зустрічну позовну заяву Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до відповідача за зустрічним позовом Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу та об'єднано вимоги за зустрічним позовом в одне провадження з первісним позовом у справі №914/2287/21.
Ухвалою суду від 20.09.2021 продовжено строк підготовчого провадження у справі №914/2287/21 на 30 днів з 02.10.2021, розгляд справи відкладено на 18.10.2021.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 27.09.2021 (вх.№22529/21) зареєстровано відзив на зустрічний позов.
Відзив на зустрічний позов долучено до матеріалів справи.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 13.10.2021 (вх. №23928/21) зареєстровано відповідь на відзив позивача за первісним позовом.
Відповідь на відзив долучено до матеріалів справи.
У судовому засіданні 18.10.2021 оголошено перерву до 01.11.2021.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 21.10.2021 зареєстровано заперечення (вх. №24749/21 від 21.10.2021) на відповідь на відзив на позовну заяву, подані позивачем за первісним позовом.
Заперечення долучено до матеріалів справи.
Ухвалою суду від 01.11.2021 суд постановив закрити підготовче провадження у справі №914/2287/21, розгляд справи №914/2287/21 по суті призначити на 08.11.2021.
На електронну адресу суду 08.11.2021 представником відповідача за первісним позовом подано клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з перебуванням на самоізоляції у зв'язку із контактом із хворим на COVID-19.
Зважаючи на клопотання представника відповідача за первісним позовом, ухвалою суду від 08.11.2021 судове засідання у справі відкладено на 22.11.2021.
На електронну адресу суду 22.11.2021 представником відповідача за первісним позовом подано клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з перебуванням на самоізоляції у зв'язку із підозрою на захворювання на COVID-19.
Зважаючи на клопотання представника відповідача за первісним позовом, ухвалою суду від 22.11.2021 судове засідання у справі відкладено на 06.12.2021.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 06.12.2021 (вх. №29200/21) зареєстровано письмові пояснення від відповідача за первісним позовом.
Письмові пояснення долучено до матеріалів справи.
У судовому засіданні 06.12.2021 оголошено перерву до 13.12.2021.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 13.12.2021 зареєстровано письмові питання, які на думку представників позивача за первісним позовом потребують роз'яснення експертами Львівського науково - дослідного інституту судових експертиз О.Ю. Щукіним, Є.І. Ліпською.
Ухвалою суду від 13.12.2021 суд постановив: засідання у справі відкласти на 13.01.2022, викликати у судове засідання з розгляду справи по суті експертів Львівського науково - дослідного інституту судових експертиз - О.Ю. Щукіна та Є.І. Ліпську для надання усних пояснень щодо Висновку за результатами проведення експертного трасологічного дослідження лічильника газу ТЕМП G-160 81114, 2018 р.в. №5943 від 17.06.2020, зобов'язати представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» надати для огляду у судовому засіданні 13.01.2022 лічильник газу ТЕМП G-160 81114.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 24.12.2021 (вх.№31231/21) зареєстровано клопотання позивача за первісним позовом про долучення доказів.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 13.01.2022 (вх.№899/22) зареєстровано заперечення на клопотання про долучення доказів від відповідача за первісним позовом.
Заперечення долучено до матеріалів справи.
Так, позивач за первісним позовом просить суд долучити до матеріалів справи копію листа відповіді ТзОВ «Науково - виробнича фірма «Темп» від 10.12.2021 №36-01, копію опису вкладення до цінного листа ф.107 від 16.12.2021, копію конверта, яким було скеровано листа; а також вважати причини неподання доказів у встановлений законом строк поважними, оскільки відповідь на запит (лист) позивача за первісним позовом від ТзОВ «Науково - виробнича фірма «Темп» надійшла під час розгляду справи по суті.
Заявник зазначає, що ТзОВ «Науково - виробнича фірма «Темп» є заводом - виробником лічильника газу ТЕМП G-160 та у наданому суду доказі (відповіді на лист) останній стверджує про неможливість втрутитись в роботу лічильника без порушення цілісності пломб.
Відповідно до заперечень представника відповідача за первісним позовом останній зазначає, що таке клопотання не підлягає задоволенню, а долучені до нього документи не є належними та допустимими доказами, з огляду на наступне: позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) не зазначив про неможливість подання даного доказу у позовній заяві, так само як і під час підготовчого засідання в цілому; надані позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) документи є недопустимими та невірогідними.
Відповідно до положень ч. 8 ст. 80 ГПК України, докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.
Дослідивши доводи сторін, суд встановив, що 21.10.2021, на стадії підготовчого провадження, представником ІП «Західна індустріальна компанія» було скеровано лист №21-10/1 на підприємство - завод лічильника газу ТЕМП G - 160 із питанням, чи є можливість втрутитися в роботу лічильникового механізму, за наявності цілісності пломб, відповідь на вказаний лист надійшла позивачу за первісним позовом 21.12.2021, а тому суд дійшов висновку про долучення такого доказу до матеріалів справи.
Представник позивача за первісним позовом через канцелярію Господарського суду Львівської області 13.01.2022 (вх.№134/22) подав клопотання про призначення експертизи.
У судовому засіданні 13.01.2022 заслухано пояснення експерта Львівського науково - дослідного інституту судових експертиз - О.Ю. Щукіна щодо складеного висновку за результатами проведення експертного трасологічного дослідження лічильника газу ТЕМП G-160 81114, 2018 р.в. №5943 від 17.06.2020; оголошено перерву до 21.01.2022. Розгялд клопотання позивача за первісним позовом (вх.№134/22) про призначення експертизи відкладено.
Канцелярією Господарського суду Львівської області 18.01.2022 (вх.№1254/22) зареєстровано письмові пояснення відповідача за первісним позовом.
Письмові пояснення долучено до матеріалів справи.
В судове засідання 21.01.2022 року представники позивача за первісним позовом з'явились. Позовні вимоги за первісним позовом підтримали з підстав, викладених у позовній заяві. Зустрічні позовні вимоги заперечили повністю.
В судове засідання 21.01.2022 року представник відповідача за первісним позовом з'явився. Проти задоволення первісних позовних вимог заперечив повністю, зустрічні позовні вимоги підтримав повністю.
В судовому засіданні 21.01.2022 було розглянуто клопотання Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» про призначення судової експертизи (вх.№134/22) та залишено його судом без задоволення з огляду на таке.
В обґрунтування необхідності призначення експертизи заявник зазначає, що при детальнішому вивченні Висновку експертів, в представників позивачів виникли обґрунтовані сумніви щодо їх правильності. А тому заявник просить суд призначити судову експертизу та поставити на розгляд експерта питання: Чи можливо за наявності всіх пломб (як заводських, так пломб у вигляді стрічки-наклейки червоного кольору з номером) втрутитись в роботу лічильника ТЕМП 0160 пошкодивши зуби шестерні черв'ячної пари, без залишення слідів втручання (чи пошкодивши інший механізм шестерень) шляхом введення достатньо твердого предмету- перешкоди, а саме дроту з пластиковою оболонкою діаметром 0,8 мм, в зону зчеплення зубів останньої пари шестерень, послабивши кріплення кришки відлікового пристрою до його основи та змінивши просторове положення відносно основи відлікового пристрою без порушення цілісності пломб.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об'єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.
В пунктах 2,5 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" №4 від 23.03.2012 роз'яснено, що судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.
Отже, судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після грунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення. Недотримання порядку призначення та проведення судової експертизи має наслідком затягування судового процесу і призводить до порушення вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, учасником якої є Україна, стосовно права кожного на розгляд його справи упродовж розумного строку.
Суду надано висновок експертизи №5943 від 17.06.2020 року за результатами трасологічного дослідження лічильника газу Темп, заводський №181114.
Висновок складено судовими експертами Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Щукіним О.Ю. та Ліпською С.І. Зі стор. 3 висновку вбачається, що у відповідності до п. 7 ст. 98 ГПК експерти обізнані про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок за ст. 384 КК України. Об'єктом дослідження був побутовий лічильник обліку із у Темп - 160 (заводський №181114), належний Іноземному підприємству «Західна індустріальна компанія». Як зазначено у висновку, трасологічне дослідження проведено зав. лабораторією трасології і балістики, експертом вищого кваліфікаційного класу Щукіним О.Ю., який має технічну освіту за спеціальністю Прилади точної механіки, кваліфікацію інженер механік, спеціальну підготовку в галузі судово-трасологічних досліджень за спеціальністю 4.2. Дослідження знарядь, агрегатів, інструментів і залишених ними слідів, ідентифікація цілого за частинами, свідоцтво про присвоєння кваліфікації №14 від 14.11.1995, видане ЕКК Львівського НДІСУ, дійсне до 12.12.2022, стаж експертної роботи з 1990 року та старшим судовим експертом лабораторії трасології і балістики Ліпською С. І., експерт має вищу технічну освіту інженера електронної техніки за спеціальністю "Напівпровідникові та мікроелектронні прилади", кваліфікацію судового експерта 1-го кваліфікаційного класу з правом проведення судово-трасологічних експертиз за спеціальністю 4.2. Дослідження знарядь, агрегатів, інструментів та залишених ними слідів, ідентифікація цілого за частинами", свідоцтво про підтвердження кваліфікації судового експерта №74 від 12.12.2017, видане ЕКК Львівського НДІСЕ; строк дії до 12.12.2022, стаж експертної роботи по даному профілю - з 1995 року.
Відповідно до п. 8 ч. 2 ст. 182 ГПК України, питання про призначення експертизи підлягає вирішенню судом у підготовчому засіданні.
Так, висновок експертів від 17.06.2020 №5942 було долучено позивачем за первісним позовом до позовної заяви, поданої до суду 27.07.2021; зустрічну позовну заяву у справі №914/2287/21канцелярією Господарського суду Львівської області зареєстровано 11.08.2021; ухвалою суду від 01.11.2021 суд постановив закрити підготовче провадження у справі.
Як було зазначено судом, у судовому засіданні 13.01.2022 заслухано пояснення експерта Львівського науково - дослідного інституту судових експертиз - О.Ю. Щукіна щодо складеного висновку за результатами проведення експертного трасологічного дослідження лічильника газу ТЕМП G-160 81114, 2018 р. в. №5943 від 17.06.2020, експертом надано відповідь на поставлені представником позивача за первісним позовом запитання, викладені письмово (вих.№712/21-1 від 07 грудня 2021).
Питання, на які надано відповідь у судовому засіданні судовим експертом є за змістом ідентичним питанню, для вирішення якого представники позивача за первісним позовом просять суд призначити експертизу.
За таких обставин, суд не вбачає необхідності у призначенні судової експертизи на стадії розгляду справи по суті, а відтак відмовив у задоволенні клопотання позивача за первісним позовом.
Станом на 21.01.2022 інших заяв та клопотань від представників сторін не надходило.
У судовому засіданні 21.01.2022 року, судом заслухано виступи представників учасників справи у судових дебатах. За наслідками розгляду справи по суті, проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
АРГУМЕНТИ СТОРІН.
Зміст та підстави вимог та заперечень позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом).
Первісний позов обґрунтовано тим, що в ході проведення повірки лічильника, працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» 22.10.2019 було зафіксовано позаштатний режим роботи такого, про що працівниками відповідача за первісним позовом було складено Акт №002438 про порушення позивачем як споживачем вимог Кодексу газорозподільних систем та вирішено направити лічильник на експертизу. Надалі було проведено двічі повірку лічильника 29.10.2019. Після проведення Львівським НДІСЕ експертного трасологічного дослідження лічильника газу №5943 від 17.06.2020, на засіданні Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу Кодексу ГРС, яке відбулося 27.11.2020, прийнято рішення про задоволення акту про порушення №002438 та нарахування Іноземному підприємству «Західна індустріальна компанія» необлікованого об'єму природного газу на суму 13 666 100,45 грн. На переконання позивача за первісним позовом, відповідачем за первісним позовом допущено ряд помилок, які в своїй сукупності є підставою для визнання недійсним рішення Центральної комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу Кодексу ГРС від 27.11.2020.
Крім цього, позивач за первісним позовом зазначає, що відповідно до абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку). Листом від 21.10.2019 представниками Іноземне підприємством «Західна індустріальна компанія» було самостійно повідомлено Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про несправність Лічильника до виявлення порушення самим оператором, а комісією відповідача за первісним позовом в Акті про порушення № 002438 від 22.10.2019 року була застосована стаття, яка відносить дане порушення до таких, що сталось «не з вини споживача», тому під час розгляду Акту комісією мало б бути застосовану цю норму Кодексу ГРС або хоча б взято до уваги.
Щодо строків розгляду Акту про порушення комісією, то позивач за первісним позовом вважає, що такі більш ніж у двічі перевищенні, оскільки Акт про порушення було складено 22.10.2019 року, 17.06.2020 року було складено висновок експертів, а відповідно до абзацу 1 пункту 8 глави 5 розділу XI встановлено, що засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб'єктами судово експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).
Також, щодо висновку експертизи позивач за первісним позовом зазначає, що за відсутності пошкоджень пломб та поверхні корпусу Лічильника в місцях кріплення, які б свідчили про здійснення маніпуляцій, експерти та представники АТ «Львівгаз» дійшли висновку про факт стороннього втручання в роботу лічильника, достатньо твердим предметом, який б міг пошкодити металеві шестерні відлікового механізму, однак не надали жодних пояснень щодо того, яким чином можна було здійснити вплив на механізм обліку за відсутності пошкоджень усіх пломб.
Наведені обставини, на думку позивача за первісним позовом, є підставою для визнання недійсним рішення Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу Кодексу ГРС від 27.11.2020.
Щодо зустрічних позовних вимог.
Відповідач за зустрічним позовом заперечив проти зустрічних позовних вимог з наступних підстав.
Представниками Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» не було доведено першої з двох вказаних фактів несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу працівниками ІП ЗІК, а саме втручання в конструкцію лічильника, тож і не можливо застосувати санкцію відвідної статті кодексу ГРС.
Представники Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» прибули на територію ІП ЗІК на письмову заяву про некоректну роботу лічильника, а тому до застосування підлягають положення абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС.
Зміст та підстави вимог та заперечень відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом).
Відповідач за первісним позовом заперечив проти первісних позовних вимог з наступних підстав.
Враховуючи те, шо позивачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, у відповідача були відсутні підстави застосування п.8 гл.4 розд.ХІ Кодексу ГРМ (оскільки таке не застосовуються у випадку виявлення несанкціонованого втручання, про що пише і сам позивач), а тому посилання позивача на безпідставність незастосування такого положення Кодексу ГРМ не заслуговують на увагу суду.
В Акті про порушення працівники АТ "Львівгаз" фіксують лише ознаки порушення, які вони можуть визначити при зовнішньому огляді ЗВТ і які і стали причиною складання Акту про порушення. Однак, точну суть та обставини порушення встановити неможливо до проведення відповідної експертизи (Оператором ГРМ чи суб'єктами судово-експертної діяльності), оскільки лише експерти мають достатній рівень технічних знань для встановлення причин зупинки лічильника. Лише у Акті експертизи (у разі її проведення Оператором ГРМ) чи Висновку експерта (у разі її проведення суб'єктами судово-експертної діяльності) може бути встановлено конкретні та обґрунтовані причини пошкодження ЗВТ, причини його зупинки, та чи було здійснено втручання в його роботу (п.5 гл.10 розд.Х Кодексу ГРМ).
Станом на дату складення відповідачем акту про порушення №002438 від 22.10.2019 року Кодекс ГРМ не передбачав строків розгляду акта про порушення комісією Оператора ГРМ з розгляду актів про порушення.
Норма абз.1 п.8 гл.5 розд.ХІ Кодексу ГРМ може застосовуватись лише щодо тих актів про порушення, які були складені після набрання нею чинності (30.07.2020 року).
АТ "Львівгаз" не мало жодного впливу ні на строк проведенне експретизи, ні на порядок її проведення. Таку експертизу проведено незалежними експертами, результати досліджень яких викладено у висновку.
Пакування лічильника відбувалося в присутності представника позивача, який жодних зауважень з цього приводу не висловив. Також, нашарування та пошкоджені елементи лічильника не знаходяться на поверхні лічильника, а у середині його конструкції, а тому, навіть у випадку наявності контакту поверхні лічильника з упаковкою це не матиме жодного впливу на проведення експертизи.
Безпідставними є твердження позивача за первісним позовом про нібито неможливість вплинути на роботу ЗВТ без пошкодження чи зриву пломб, оскільки висновком експертизи зазначено: "Послаблення кріплень кришки відлікового пристрою до його основи дозволяє змінити її просторове положення відносно основи відлікового пристрою без порушення цілісності наявних пломб Державної повірки і підприємства-постачальника та відкриває технічну можливість вплинути на кінематичну схему відлікового пристрою лічильника шляхом введення через зазор між кришкою основою відлікового пристрою предмету відповідної форми і розмірів та блокування обертового руху шестернь."
Рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого об'єму) разом із супровідним листом Оператор ГРМ надсилав позивачу двічі: 30.06.2021 (без опису, яке було вручено лише 03.08.2021. оскільки першого разу поверталося за закінченням строку зберігання) та 30.07.2021 (з описом вкладення), а тому твердження про те. шо відповідачем не дотримано вимог Кодексу ГРМ в цій частині не відповідають дійсності.
Зустрічна позовна заява обґрунтована несплатою Іноземним підприємством «Західна індустріальна компанія» вартості нарахованого необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу внаслідок виявленого порушення Кодексу Газорозподільних систем у розмірі 13 666 100,45 грн.
Так, висновком експертів за результатами проведення експертного трасологічного дослідження лічильника газу №5943 від 17.06.2020 р. встановлено, що комплекс пошкоджень на частинах і деталях відлікового пристрою наданого на дослідження лічильника газу Темп 0-160, зав. №181114 свідчить про те, шо на елементи відлікового пристрою мало місце стороннє втручання, внаслідок якого відбулось блокування обертання шестерень, що призвело до пошкоджень зубів шестерні черв'ячної пари і до розриву кінематичної схеми передачі обертового моменту від роторів лічильника до цифрових дисків лічильного механізму. Таке пошкодження відлікового пристрою представленого на дослідження лічильника газу Темп 0-160, зав. №181114 могло спричинити необліковане споживання природного газу. Враховуючи те, що ЗВТ Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» було об'єктом дослідження в ході незалежної експертизи за результатами якої встановлено несанкціоноване втручання в його роботу, що спростовує твердження виробника про неможливість зняття кришки лічильникового механізму без порушення пломби, існують достатні підстави вважати, що відповідач за зустрічним позовом допустив несанкціонований відбір природного газу шляхом несанкціонованого втручання в його роботу.
Фактичні обставини справи, встановлені судом.
04.02.2019 Іноземному підприємству «Західна індустріальна компанія» було встановлено лічильник Темп G-160, 2018 р.в., №181114. Його було опломбовано, а також підтверджено його придатність до експлуатації, про що було складено відповідні Акти, які і було підписано представниками позивача.
Листом №091019 від 21.10.2019 року Іноземним підприємством «Західна індустріальна компанія» повідомлено АТ «Львівгаз» про виявлену некоректну роботу комерційного вузла обліку газу (Лічильника ТЕМП G-160 № 181114).
22.10.2019 року представники АТ «Львівгаз» оглянувши ВОГ встановили факт позаштатного режиму роботи Лічильника, про що було складено Акт технічної перевірки комерційного ВОГ № 1134 від 22.10.2019 року. За підсумками було складено Акт про порушення № 002438 від 22.10.2019 з відміткою про порушення: виявлено позаштатний режим роботи лічильника.
Зі змісту акту про порушення від 22.10.2019 № 002438 вбачається, що при проведенні представниками Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» перевірки дотримання Іноземним підприємством «Західна індустріальна компанія» правил споживання природного газу зі сторони споживача був присутнім: головний енергетик Хомин Юрія Мироновича . Зазначена особа підписала акт про порушення від 22.10.2019 №002438. Будь-які зауваження зі сторони представників споживача до акту відсутні, що підтверджується відсутністю їхніх записів у рядку «Зауваження споживача (його представника) до цього акту про порушення».
Відповідно до протоколу від 22.10.2019, упакований та опломбований лічильник газу «Темп» (заводський №181114), направлено на експертизу до сервісного центру АТ «Львівгаз».
29.10.2019 відповідно до акту експертизи лічильника газу № 986 та Протоколу щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку, у присутності головного енергетика іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» Хомина Юрія Мироновича здійснено позачергову перевірку Лічильника.
За результатами позачергової повірки встановлено, що лічильник газу непридатний, що підтверджується Довідкою про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, виданою ДП "Львівстандартметрологія" №35/08879 від 29.10.2019 р. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: "похибка перевищує допустиме значення. Обліковий механізм не працює".
Між корпусом лічильника і головкою облікового механізму було виявлено висипання порошкоподібної речовини темного кольору, тому лічильник газу направлено на АТ "Львівгаз" для подальшої експертизи.
Під час продовження проведення експертизи, за ініціативою АТ "Львівгаз", опломбований після проведення позачергової повірки лічильник направлено у Львівський науково-дослідний інститут судових експертиз МЮ України для проведення незалежної експертизи за участю представника заводу виробника, власника лічильника та представника АТ "Львівгаз".
Листом від 05.12.2019 було повідомлено директора іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» про направлення лічильника газу «Темп» G- 160 (заводський №181114) на експертизу у Львівський НДІСЕ.
Іноземне підприємством «Західна індустріальна компанія» неодноразово зверталось з листами від 22.11.2019 №11 та від 14.09.2020 № 14109 з проханням надати інформацію про проведення експертизи лічильника газу «Темп» G-160 (заводський №181114).
Листом №79008-Лв-8378-1020 від 20.10.2020 АТ «Львівгаз» повідомлено Іноземне підприємство «Західна індустріальна компанія», що питання передано на розгляд Центральній комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем. При розгляді акту про порушення буде ознайомлено Товариство з висновком експертизи.
Висновком експертизи № 5943 від 17.06.2020 встановлено, що: Лічильний механізм лічильника газу Темп С-160, зав. №181114 при обертанні роторів лічильника не проводить облік спожитого природного газу внаслідок наявності в конструкції відлікового пристрою пошкоджень зубів шестерні черв'ячної пари у вигляді деформації зубів, стоншення їх країв, наявності задирок металу, які вказують на стороннє втручання у кінематичну схему, спрямоване на зупинку (блокування) передачі обертового моменту від валу ротора до цифрових дисків лічильного механізму. Внаслідок такого пошкодження вказана шестерня не входить в зачеплення з черв'яком і не передає обертальний момент до цифрових дисків найменшого розряду лічильного механізму. Таке блокування можливо здійснити введенням достатньо твердого предмету- перешкоди в зону зчеплення зубів останньої пари шестерень, де обертове зусилля є мінімальним. Поверхні нижньої частини відлікового пристрою та його кришки (по розташуванню лічильника під час експлуатації) містять рясні нашарування речовини чорного кольору та дрібних ошурок металу жовтого кольору, які утворені внаслідок пошкодження зубів шестерні черв'ячної пари відлікового пристрою лічильника газу Темп G-160. зав. №181114. Сама кришка відлікового пристрою містить перекіс відносно площини поверхні передньої кришки лічильника та незначну вм'ятину поверхні з відшаруваннями та відлущеннями лакофарбового покриття на даній ділянці кришки. Чотири гвинти кріплення кришки відлікового пристрою до його основи містять пошкодження шліців у вигляді зминання їх країв, шо характерно для прикладення деформуючих зусиль як під час закручування гвинтів, так і під час їх викручування. Ділянки кріплення кришки відлікового пристрою до його основи містять ознаки невідповідного кріплення його правої частини на ділянці розташування гвинта з головкою та неодноразового затискання інших гвинтів. Послаблення кріплень кришки відлікового пристрою до його основи дозволяє змінити її просторове положення відносно основи відлікового пристрою без порушення цілісності наявних пломб Державної повірки і підприємства-постачальника та відкриває технічну можливість вплинути на кінематичну схему відлікового пристрою лічильника шляхом введення через зазор між кришкою основою відлікового пристрою предмету відповідної форми і розмірів та блокування обертового руху шестерень. Комплекс пошкоджень на частинах і деталях відлікового пристрою наданого на дослідження лічильника газу Темп С-160 зав. №181114 свідчить про те, шо на елементи відлікового пристрою мало місце стороннє втручання, внаслідок якого відбулось блокування обертання шестерень, що призвело до пошкоджень зубів шестерні черв'ячної пари і до розриву кінематичної схеми передачі обертового моменту від роторів лічильника до цифрових дисків лічильного механізму. Таке пошкодження відлікового пристрою представленого на дослідження лічильника газу Темп G-160 зав. №181114 могло спричинити не обліковане споживання природного газу.
У судовому засіданні 13.01.2022 заслухано пояснення експерта Львівського науково - дослідного інституту судових експертиз - О.Ю. Щукіна щодо складеного висновку за результатами проведення експертного трасологічного дослідження лічильника газу ТЕМП G-160 81114, 2018 р.в. №5943 від 17.06.2020. Судовий експерт О.Ю. Щукіна підтвердив висновок, складений в ході проведення експертного дослідження про наявність стороннього втручання у кінематичну схему, спрямованого на зупинку (блокування) передачі обертового моменту від валу ротора до цифрових дисків лічильного механізму, що могло бути здійснено введенням достатньо твердого предмету - перешкоду в зону зчеплення зубів останньої пари шестерень, де обертове зусилля є мінімальним.
Відповідач за первісним позовом листом-запрошенням від 16.11.2020 №1 повідомив позивача за первісним позовом про дату та час розгляду комісією Акта про порушення №002438 від 22.10.2019.
27.11.2020 за участі представників Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» відбулося засідання Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, на якому прийнято рішення (оформлене Протоколом №129/11 від 27.11.2020) про задоволення Акту про порушення №002438 від 22.10.2019 та донарахування споживачеві об'єму природного газу за період з 04.02.2019 по 22.10.2019 в кількості 1751,000 тис. м3 на суму 13 666 100, 45 грн.
Для оплати донарахованого природного газу відповідач за первісним позовом надіслав позивачу за первісним позовом рахунок на оплату від 27.05.2021 №61082894. На підтвердження факту скерування додано згрупований список поштових відправлень.
20.07.2021 року представниками Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» було надіслано лист відповідачу за первісним позовом з проханням надіслати оригінал рахунку на адресу підприємства, оскільки 20.07.2021 року на електронну адресу Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» було направлено копії рахунку - листа № 79003 - СЛ - 9837 - 0621 від 29.06.2021 на оплату за необлікований (донарахований) об'єм природного газу на суму 13 666 100, 45 грн.
Іноземне підприємство «Західна індустріальна компанія» не погодилось з правомірністю рішення Центральної комісії АТ «Львівгаз» від 27.11.2020, що стало підставою для звернення до суду з відповідним позовом, в якому просить суд визнати недійсним рішення засідання комісії з розгляду актів про порушення АТ «Львівгаз» щодо задоволення акту про порушення №002438 від 22.10.2019 та донарахування 13 666 100, 45 за необлікований об'єм природного газу.
В свою чергу, АТ «Львівгаз» звернулося з зустрічним позовом до суду у зв'язку з несплатою Іноземним підприємством «Західна індустріальна компанія» вартості необлікованого (донарахованого) об'єму газу внаслідок виявленого порушення Кодексу ГРС представниками АТ «Львівгаз».
ОЦІНКА СУДУ ПЕРВІСНИХ ПОЗОВНИХ ВИМОГ.
Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.
За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.
Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені положеннями Кодексу газорозподільних систем.
Відповідно до положень пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ або суб'єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
Згідно із пунктом 2, 5, 6 глави 6 розділу Х Кодексу контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.
Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.
У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; ) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
Відповідно до п. 9 глави 6 розділу Х Кодексу, у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об'єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
Розрахунок необлікованого або облікованого частково об'єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.
При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об'єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.
Акт про порушення після пред'явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акту про порушення.
Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акту про порушення свої зауваження та заперечення (п. 1,2 глави 5 розділу ХI Кодексу).
Як встановлено судом, листом №091019 від 21.10.2019 року Іноземним підприємством «Західна індустріальна компанія» повідомлено АТ «Львівгаз» про виявлену некоректну роботу комерційного вузла обліку газу (Лічильника ТЕМП G-160 № 181114).
22.10.2019 року представники АТ «Львівгаз», оглянувши ВОГ, встановили факт позаштатного режиму роботи Лічильника, про що було складено Акт технічної перевірки комерційного ВОГ № 1134 від 22.10.2019 року. За підсумками було складено Акт про порушення № 002438 від 22.10.2019 з відміткою про порушення: виявлено позаштатний режим роботи лічильника.
При проведенні представниками Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» перевірки дотримання Іноземним підприємством «Західна індустріальна компанія» правил споживання природного газу зі сторони споживача був присутнім: головний енергетик Хомин Юрія Мироновича . Зазначена особа підписала акт про порушення від 22.10.2019 №002438. Будь-які зауваження зі сторони представників споживача до акту відсутні, що підтверджується відсутністю їхніх записів у рядку «Зауваження споживача (його представника) до цього акту про порушення».
Порядок проведення експертизи ЗВТ та пломб унормовано положеннями глави 10 розділу Х Кодексу.
Згідно з пунктом 1 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.
Так, протоколом щодо направлення ЗВТ на експертизу від 22.10.20219 підтверджено факт демонтажу лічильника «Темп», заводський №181114 в присутності представника споживача - головного енергетика Хоминf Юрія Миронович та поміщення і упакування в спеціальний пакет та опломбування пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером.
30.10.2019 актом №987 комісією Оператора ГРМ у присутності представника споживача - головного енергетика Хомина Юрія Миронович прийнято рішення про направлення зазначеного лічильника на додаткову експертизу на предмет несанкціонованого втручання у НДІ судових ексертиз, ініціатором проведення додаткової експертизи є оператор ГРМ.
Відповдіно до п.3 гл.10 розділу Х Кодексу ГРС, за вимогою однієї зі сторін до проведення експертизи в конкретному випадку можуть бути додатково залучені представники виробника ЗВТ чи виробника пломби. Однак, суд погоджується з доводами відповідача за первісним позовом про те, що оскільки пропозицію залучити представника заводу-виробника подано представником позивача за первісним позвоом, а тому саме позивачу за первісним позовом слід було вжити всіх необхідних дій для того, аби такий взяв участь у експертизі.
Висновком експертів за результатами проведення експертного трасологічного дослідження лічильника газу №5943 від 17.06.2020 встановлено, що лічильний механізм лічильника газу Темп (3-160, зав. №181114 при обертанні роторів лічильника не проводить облік спожитого природного газу внаслідок наявності в конструкції відлікового пристрою пошкоджень зубів шестерні черв'ячної пари у вигляді деформації зубів, стоншення їх країв, наявності задирок металу які вказують на стороннє втручання у кінематичну схему, спрямоване на зупинку (блокування) передачі обертового моменту від валу ротора до цифрових дисків лічильного механізму.
Внаслідок такого пошкодження вказана шестерня не входить в зачеплення з черв'яком і не передає обертальний момент до цифрових дисків найменшого розряду лічильного механізму
Таке блокування можливо здійснити введенням достатньо твердого предмету- перешкоди в зону зчеплення зубів останньої пари шестерень, де обертове зусилля є мінімальним.
Поверхні нижньої частини відлікового пристрою та його кришки (по розташуванню лічильника під час експлуатації) містять рясні нашарування речовини чорного кольору та дрібних ошурок металу жовтого кольору, які утворені внаслідок пошкодження зубів шестерні черв'ячної пари відлікового пристрою лічильника газу Темп <3-160. зав. №181114.
Сама кришка відлікового пристрою містить перекіс відносно площини поверхні передньої кришки лічильника та незначну вм'ятину поверхні з відшаруваннями та відлущеннями лакофарбового покриття на даній ділянці кришки.
Чотири гвинти кріплення кришки відлікового пристрою до його основи містять пошкодження шліців у вигляді зминання їх країв, шо характерно для прикладення деформуючих зусиль як під час закручування гвинтів, так і під час їх викручування.
Ділянки кріплення кришки відлікового пристрою до його основи містять ознаки невідповідного кріплення його правої частини на ділянці розташування гвинта з головкою та неодноразового затискання інших гвинтів.
Послаблення кріплень кришки відлікового пристрою до його основи дозволяє змінити її просторове положення відносно основи відлікового пристрою без порушення цілісності наявних пломб Державної повірки і підприємства-постачальника та відкриває технічну можливість вплинути на кінематичну схему відлікового пристрою лічильника шляхом введення через зазор між кришкою основою відлікового пристрою предмету відповідної форми і розмірів та блокування обертового руху шестернь.
Комплекс пошкоджень на частинах і деталях відлікового пристрою наданого на дослідження лічильника газу Темп G-160, зав. №181114 свідчить про те, шо на елементи відлікового пристрою мало місце стороннє втручання, внаслідок якого відбулось блокування обертання шестерень, що призвело до пошкоджень зубів шестерні черв'ячної пари і до розриву кінематичної схеми передачі обертового моменту від роторів лічильника до цифрових дисків лічильного механізму.
Таке пошкодження відлікового пристрою представленого на дослідження лічильника газу Темп G-160, зав. №181114 могло спричинити необліковане споживання природного газу.
Позивач не погоджуючись з результатами експертизи зазначав, що за відсутності пошкоджень пломб та поверхні корпусу Лічильника в місцях кріплення, які б свідчили про здійснення маніпуляцій, експерти та представники АТ «Львівгаз» дійшли висновку про факт стороннього втручання в роботу лічильника, достатньо твердим предметом, який б міг пошкодити металеві шестерні відлікового механізму, однак не надали жодних пояснень щодо того, яким чином можна було здійснити вплив на механізм обліку за відсутності пошкоджень усіх пломб та надав суду лист-відповідь заводу виробника лічильника (ТЗОВ «Науково-виробнича фірма «ТЕМП) в якому вказано, що без порушення пломб вмішатись в роботу лічильного механізму неможливо.
З цього приводу суд зазначає, що як підтвердив в судовому засіданні зав. лабораторією трасології і балістики, експерт вищого кваліфікаційного класу Щукін О.Ю. та як зазначено у висновку експертизи, на елементи відлікового пристрою мало місце стороннє втручання, шляхом можливого введення достатньо твердого предмету- перешкоди в зону зчеплення зубів останньої пари шестерень.
Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо споживачів здійснюється нарахування необлікованих об'ємів природного газу належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).
Відповідно до абз. 2 п.7 гл.9 розд.Х Кодексу ГРС, розрахунок необлікованого або облікового частково об'єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.
Абзацом 37 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
Відповідно до частин першої, третьої пункту 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об'єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.
Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
27.11.2020 за участі представників Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» відбулося засідання Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, на якому прийнято рішення (оформлене Протоколом №129/11 від 27.11.2020) про задоволення Акту про порушення №002438 від 22.10.2019 та донарахування споживачеві об'єму природного газу за період з 04.02.2019 по 22.10.2019 в кількості 1751,000 тис. м3 на суму 13 666 100, 45 грн.
Відповідно до абз.1 п.12 гл.5 розділу ХІ Кодексу ГРС, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.
Після задоволення акта про порушення АТ "Львівгаз" направило супровідним листом рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого об'єму) необлікованого об'єму природного газу Іноземному підприємству «Західна індустріальна компанія».
Щодо аргумента позивача за первісним позовом, стосовно того, що комісією мало б бути застосовану норму абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС якою встановлено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу га/або позачергову чи експертну повірку), суд вважає таке твердження неправомірним, так як, дана норма застосовується за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника.
Оскільки висновком експертизи № 5943 було підтверджено, що мало місце стороннє втручання у лічильник, під час розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС Центральною комісією АТ «Львівгаз» дана норма не могла бути застосована.
Зважаючи на викладене суд дійшов висновку, що прийняте рішення (оформлене Протоколом №129/11 від 27.11.2020) про задоволення Акту про порушення №002438 від 22.10.2019 та донарахування споживачеві об'єму природного газу за період з 04.02.2019 по 22.10.2019 в кількості 1751,000 тис. м3 на суму 13 666 100, 45 грн є правомірним, та не може бути визнано судом недійсним.
Таким чином, суд дослідивши наявні у матеріалах справи письмові докази та оцінивши їх у сукупності з огляду на їх вірогідність встановив, що позовні вимоги щодо визнання недійсним рішення Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 27 листопада 2020 щодо задоволення акту про порушення №002438 від 22.10.2019 є необґрунтованими, тому не підлягають до задоволення.
ОЦІНКА СУДУ ЗУСТРІЧНИХ ПОЗОВНИХ ВИМОГ.
На обґрунтування зустрічної вимоги позивач за зустрічним позовом посилається на те, що Іноземне підприємство «Західна індустріальна компанія» добровільно не оплатило донарахованого на підставі рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ «Львівгаз» 27.11.2020, оформленого протоколом №129/11, 1751,000 тис. м3 на суму 13 666 100, 45 грн.
Так, судом встановлено правомірність рішення (оформленого Протоколом №129/11 від 27.11.2020) про задоволення Акту про порушення №002438 від 22.10.2019 та донарахування споживачеві об'єму природного газу за період з 04.02.2019 по 22.10.2019 в кількості 1751,000 тис. м3 на суму 13 666 100, 45 грн.
Крім того, судом встановлено, що для оплати донарахованого природного газу відповідач за первісним позовом надіслав позивачу за первісним позовом рахунок на оплату від 27.05.2021 №61082894. На підтвердження факту скерування додано згрупований список поштових відправлень.
Складений позивачем за зустрічним позовом акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу від 27.11.2020 відповідачем за зустрічним позовом не оспорювався і всупереч частині першій статті 60 ЦПУ України 2004 року не було наведено власного розрахунку, який би спростовував розрахунок, наданий позивачем за зустрічним позовом(Аналогічна правова позиція зазначена у Постанові Верховного Суду від 21.08.2019 у справі №619/431/17).
Враховуючи викладене та те що, суд відмовив в задоволенні первісних позовних вимог та встановив, що прийняте рішення (оформлене Протоколом №129/11 від 27.11.2020) про задоволення Акту про порушення №002438 від 22.10.2019 та донарахування споживачеві об'єму природного газу за період з 04.02.2019 по 22.10.2019 в кількості 1751,000 тис. м3 на суму 13 666 100, 45 грн є правомірним, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу відповідачем за зустрічним позовом на момент прийняття судом рішення не сплачена, суд дійшов висновку, що зустрічний позов є обґрунтованим, тому підлягає до задоволення повністю.
СУДОВІ ВИТРАТИ.
У відповідності до ч. 1 ст. 123 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.
Так, п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України встановлено, що судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Враховуючи те, що у задоволенні первісного позову судом відмовлено повністю, понесені позивачем за первісним позовом судові витрати покладаються на позивача за первісним позовом.
З огляду на те, що судом зустрічні позовні вимоги задоволено повністю, судові витрати, понесені позивачем за зустрічним позовом покладаються на відповідача за зустрічним позовом .
Керуючись статтями 10, 12, 20, 76, 749, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 340 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. У задоволенні первісного позову відмовити.
2. Судові витрати за первісним позовом залишити за позивачем за первісним позовом.
3. Зустрічний позов задовільнити.
4. Стягнути з Іноземного підприємства «Західна індустріальна компанія» (79495, Львівська обл., місто Винники, вул. Шевченка, буд. 1, ідентифікаційний код 33169878) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, Львівська обл., м. Львів, вул. Золота, буд. 42 , ідентифікаційний код 03349039) 13 666 100, 45 грн. вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу та 204 991,51 грн. судового збору.
5. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Рішення набирає законної сили в порядку та строки, визначені статтею 241 ГПК України, та може бути оскаржено в порядку та строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.
Повний текст рішення виготовлено 31.01.2022
Суддя Синчук М.М.