ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
14.01.2022Справа № 910/8043/21
за позовом:
1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Дженеріс"
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Хешт"
3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Боранд Трейд"
4. Товариства з обмеженою відповідальністю "Некс 2010"
5. Товариства з обмеженою відповідальністю "Брена"
6. Товариства з обмеженою відповідальністю "Вінерго"
7. Товариства з обмеженою відповідальністю "Міранж"
8. Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсол Трейд"
9. Товариства з обмеженою відповідальністю "Софа ЛТД"
10. Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Пром Інновація"
11. Товариства з обмеженою відповідальністю "Мелоні"
до Антимонопольного комітету України
про визнання частково недійсним рішення №178-р від 30.03.2021
Суддя Зеленіна Н.І.
Без виклику представників сторін.
Господарським судом міста Києва розглядається об'єднана справа №910/8043/21 за позовами Товариства з обмеженою відповідальністю "Дженеріс", Товариства з обмеженою відповідальністю "Хешт", Товариства з обмеженою відповідальністю "Боранд Трейд", Товариства з обмеженою відповідальністю "Некс 2010", Товариства з обмеженою відповідальністю "Брена", Товариства з обмеженою відповідальністю "Вінерго", Товариства з обмеженою відповідальністю "Міранж", Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсол Трейд", Товариства з обмеженою відповідальністю "Софа ЛТД", Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Пром Інновація", Товариства з обмеженою відповідальністю "Мелоні" до Антимонопольного комітету України про визнання частково недійсним рішення №178-р від 30.03.2021.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.08.2021, яка залишена без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 06.10.2021, призначено у справі судову економічну експертизу, проведення якої доручено Національному науковому центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса".
04.01.2022 через відділ діловодства суду від Національного наукового центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса" надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів разом із матеріалами справи.
Дослідивши зміст поданого клопотання суд дійшов висновку про його задоволення, з огляду на наступне.
Відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 69 Господарського процесуального кодексу України, експерт має право заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.
Відповідно до ч. 1, 3, 4 ст. 102 Господарського процесуального кодексу України, матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів. У разі ухилення учасника справи від подання суду на його вимогу необхідних для проведення експертизи матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, що перешкоджає її проведенню, суд залежно від того, яка особа ухиляється, а також яке ця експертиза має значення, може визнати встановленою обставину, для з'ясування якої експертиза була призначена, або відмовити у її визнанні.
Суд розглянувши подане клопотання дійшов висновку про наявність підстав для його задоволення, у зв'язку з чим вважає за необхідне зобов'язати сторін надати до суду документи, які необхідні для проведення експертного дослідження.
Окрім того, суд вважає за можливе запропонувати сторонам надати письмові пояснення щодо п. 1 клопотання експерта, який викладено у наступній редакції: "Прошу надати коригування першого, другого, третього, четвертого, сьомого, восьмого, дев'ятого, десятого питань винесених на дослідження, в частині наведення посилання на рішення Антимонопольного комітету України №178-р від 30.03.2021 (оскільки проведення додаткових ревізійних дій виходить за межі компетенції експерта - економіста, тоді як експертне завдання по вказаним питанням по суті передбачає дослідження обставин здійснення певних операцій які розглядались у вказаному рішення Антимонопольного комітету України), у тому числі стосовно періоду винесеного на дослідження (у рішенні №178-р від 30.03.2021 визначено період 2015-2017рр.)".
Керуючись ст. 69, 102, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва
1. Поновити провадження у справі №910/8043/21.
2. Клопотання судового експерта Національного наукового центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса" С.О. Козуба про надання додаткових матеріалів від 30.12.2021 - задовольнити.
3. Зобов'язати Антимонопольний комітет України надати:
1) відомості Антимонопольного комітету України з наведенням на конкретного нормативного акту (із визначення певної норми), методичних рекомендацій із відповідною державною реєстрацією в Мінюсті (тощо), які застосовані АМКУ (з наведення конкретних норм які недотримані) та які передбачають порівняння цін ПАТ "Укртатнафта" та імпортних цін, що кореспондують різним умовам поставки в контексті визначення обґрунтованості ціноутворення ПАТ "Укртатнафта" (наведені в рішенні №178-р від 30.03.2021), а саме щодо порівняння умов поставок імпортних нафтопродуктів і поставок на внутрішньому ринку України, наведенням конкретних умов поставок які є співставними (достатньо співставними та таких що підлягають порівнянню, тощо); відомості АМКУ щодо встановлення собівартості виробництва пального ПАТ "Укртатнафта" із наведення конкретних розрахунків (з відповідним документальним обґрунтуванням) впливу факторів: величини акцизного збору в Україні, торгових націнок оптового оператора ринку України, які залежать від вартості та кількості кредитних коштів, часу обороту коштів, обсягів партії та цін, а також розміру податку на додану вартість (тощо);
2) відомості щодо визначення:
- рівня цін реалізації нафтопродуктів бензину марки А-92, А-95 та дизельного пального виробництва ПАТ "Укртатнафта" у період 2015-2017 у співставних величинах щодо умов (базисів) поставок (або інші дані з наведенням відповідного документального обґрунтування які використані АМКУ при винесення наведені в рішенні №178-р від 30.03.2021);
- рівня цін реалізації згідно котирувань Platts на нафтопродуктів бензину марки А-92, А-95 та дизельного пального виробництва ПАТ "Укртатнафта" у період 2015-2017 рр. у співставних величинах щодо умов (базисів) поставок (або інші дані з наведенням відповідного документального обґрунтування які використані АМКУ при винесення наведені в рішенні №178-р від 30.03.2021);
- рівня цін на імпортні нафтопродукти у період 2015-2017 рр. (бензину марки А-92, А-95 та дизельного пального виробництва) у період 2015-2017 рр. у співставних величинах щодо умов (базисів) поставок (або інші дані з наведенням відповідного документального обґрунтування які використані АМКУ при винесення наведені в рішенні №178-р від 30.03.2021);
3) відомості щодо визначення кореляції (розрахунок із визначенням алгоритму розрахунку) цін продажу бензину марки А-92, А-95 та дизельного пального виробництва ПАТ "Укртатнафта"; відомості із наведення відповідних цін цінами на пальне у всіх мережах АЗС на території України, із визначенням даних щодо середньозважених значень по обсягам продажів кожної мережі АЗС, із наведенням відповідних факторів впливу на дані вказаної кореляції цін, зокрема щодо зв'язку із спільними ринковими факторами, що впливають на зміну ціни, наведенням даних вказаних мереж щодо вищої цінової категорії, яка може бути пов'язана як з їхньою маркетинговою стратегією (вищого цінового сегменту, ефект Веблена, тощо), так і з поза ринковими факторами (змова) та наданням відповідного документального підтвердження та правової оцінки обставин (в частині змови із доданням відповідних правових висновків які набули підтвердження у судовому порядку); дані АМКУ стосовно посилання на конкретний абзац та аркуш рішення №178-р від 30.03.2021 де проведено відповідний розрахунок із наведеного питання та враховані перелічені фактори;
4) відомості щодо визначенням кореляції (розрахунок із визначенням алгоритму розрахунку) динаміки цін продажу бензину марки А-92, А-95 та дизельного пального виробництва ПАТ "Укртатнафта " та відповідних цін у мережах Parallel, Shell, WOG, ОККО, SOCAR у період 2015-2017 рр., відомості з наведенням відповідних даних які використані у відповідних розрахунках; відомості стосовно виробника пального, що реалізується у вказаних мережах (власного виробництва або імпортного виробництва), визначенням окремої градації мережі АЗС Parallel, Shell, WOG, ОККО, SOCAR стосовно сегменту цін (з наданням постання па нормативний документ щодо розподілу за подібною градацією, тощо); відомості стосовно врахування АМКУ при визначенням кореляції (розрахунку) динаміки цін продажу, витрат на транспортування, акцизного збору та інших супутніх витрат у порівнянні цін на нафтопродукти вітчизняного та імпортного виробництва, а також цінового сегмент мереж АЗС; дані АМКУ стосовно постання на конкретний абзац та аркуш рішення №178-р від 30.03.2021 де проведено відповідний розрахунок із наведеного питання та враховані перелічені фактори;
5) відомості (з відповідним документальним обґрунтуванням та визначенням, алгоритму розрахунку) на підставі яких АМКУ проведено розрахунок показників кореляції, які вказані у рішенні №178-р від 30.03.2021 щодо середньозважених цін на АЗС у мережі "АВІАС" із відповідним обґрунтуванням (економічним розрахунком обумовленість зміни ціни, а в частині фактичних обставин з постанням на відповідний документ який набрав законної сила), що обумовленість зміни ціни була необхідна у зв'язку із зміною іншими учасниками ринку своїх цін на бензин марки А-92, А-95 та дизельне пальне (тощо в тому числі зі наданням відомостей стосовно спільних ринкових факторів (наведенням конкретних факторів), що впливають на поведінку учасників ринку, у тому числі у випадках змін іншими учасниками ринку своїх цін на бензин марки А-92, А-95 та дизельне пальне;
6) відомості щодо нормативного та методичного обґрунтування (із наведення конкретних норм діючих нормативних актів та визначенням відповідної градації) на підставі яких АМКУ визначено показники кореляції, які вказані у рішенні №178-р від 30.03.2021 стосовно висновку щодо одночасності зміни операторами АЗС мереоюі "АВІАС" та іншими учасниками ринку фактичних цін бензину марки А-92, А-95 та дизельного пального виробництва ПАТ "Укртатнафта" (роз'яснення АМКУ із визначенням конкретного алгоритму розрахунку показників кореляції які є однакові із наведенням відповідних умов (базисів) поставок, а в частині фактичних обставин щодо штучної одночасність зміни операторами мережі, з посиланням на відповідний документ який набрав законної сила);
7) відомості щодо економічного та нормативного обґрунтування участі у картковому проекті АВІАС (в цілому з основними умовами) операторів АЗС та споживачів на конкурентному ринку, а також щодо економічного та нормативного обґрунтування участі у картковому проекті АВІАС для виробника з такими ж основними умовами, з наведенням відповідних економічних обґрунтувань (щодо умов участі); відомості щодо економічних розрахунків для усіх суб'єктів (виробників пального, операторів АЗС та споживачів), які беруть в тому участь, дані стосовно ціни пального на день продажу (фіксації / не фіксації ціни); для виробників і операторів АЗС стосовно реалізація паливних карток у умовах нестабільності на ринку нафтопродуктів (тощо); дані АМКУ стосовно посилання на конкретний абзац та аркуш рішення №178-р від 30.03.2021 де проведено відповідний розрахунок із наведеного питання та враховані перелічені фактори;
8) відомості (з доданням документального обґрунтування, а в частині фактичні обставин та правової оцінки договірних відносин, з посиланням на відповідний документ який набрав законної сили) щодо економічного та нормативного обґрунтування стосовно впливу (градації ймовірного впливу) на рівень цін на роздрібному ринку світлих нафтопродуктів укладення та виконання договорів між ПАТ "Укртатнафта" та ТОВ "Міранж" за період 2015-2017рр.; відомості стосовно рішень про встановлення ціни реалізації нафтопродуктів А-92, А-95 та дизельного пального виробництва ПАТ "Укртатнафта" які приймались операторами АЗС, у тому числі ТОВ "Міранж", документальне підтвердження надання вказівок ПАТ "Укртатнафта" при прийнятті рішень із визначення, рівня цін; дані АМКУ стосовно посилання на конкретний абзац та аркуш рішення №178-р від 30.03.2021 де проведено відповідний розрахунок із наведеного питання та враховані перелічені фактори;
9) відомості щодо економічного та нормативного обґрунтування (з наведенням відповідного нормативного документу та реєстрації в Мінюсті який використано) при обранні Комітетом підходу щодо визначення показників обсягів реалізації світлих нафтопродуктів виробництва ПАТ "Укртатнафта" проектом АВІАС, визначення кількості АЗС та, як наслідок, визначення частки проекту АВІАС на ринку виключно на підставі даних Державної служби статистики України; відомості стосовно неможливості (нормативно обґрунтованої недоцільності, тощо застосування комплексного підходу до аналізу усього масиву даних (інформація від учасників проекту "АВІАС, інформація від інших учасників ринку щодо реалізації світлих нафтопродуктів тощо); дані АМКУ стосовно посилання на конкретний абзац та аркуш рішення №178-р від 30.03.2021 де проведено відповідний розрахунок із наведеного питання та враховані перелічені фактори;
10) відомості щодо економічного та нормативного обґрунтування (з наведенням відповідного нормативного документу та реєстрації в Мінюсті який використано, в частині надання оцінки дій суб'єктів господарювання з посиланням на відповідний документ який набрав законну сила) застосування Антимонопольним комітетом України коефіцієнта кореляції (лінійної залежності, з наведенням конкретного алгоритму розрахунку) при визначенні схожості в діях суб'єктів господарювання при встановленні ними цін на нафтопродукти (бензини А-92, А-95, дизельне паливо) у періоди 2015-2016 роки та протягом січня 2017 року; дані яким чином враховані вказані відомості при визначення коефіцієнті кореляції середньозважених цін на АЗС при урахуванні, що вартість палива залежала від вартості купівлі такого палива у виробника (з наведенням відповідного розрахунку та нормативного висновку); дані АМКУ стосовно посилання на конкретний абзац та аркуш рішення №178-р від 30.03.2021 де проведено відповідей розрахунок із наведеного питання та враховані перелічені фактори;
11) відомості щодо економічного (із відповідним документальним обґрунтуванням) та нормативного обґрунтування (з наведення відповідного та нормативного документу та реєстрації Мінюсті який використано) стосовно визначення меж ринку у рішенні №178-р від 30.03.2021 в розділі "Опис ринків конкурентних відносин";
12) інші матеріали, які були використані при здійснені Антимонопольним комітетом України перевірки та складанні рішення №178-р від 30.03.2021, які мають суттєве значення під час проведення дослідження в п ч. щодо набрання законної сили судових рішень (за наявності), відзив Антимонопольного комітету України;
у строк - протягом тридцяти днів з дня отримання даної ухвали.
Якщо які-небудь документи, вказані вище відсутні або не складалися, необхідно повідомити про це письмово.
4. Запропонувати сторонам надати письмові пояснення щодо коригування першого, другого, третього, четвертого, сьомого, восьмого, дев'ятого, десятого питань винесених на дослідження, в частині наведення посилання на рішення Антимонопольного комітету України №178-р від 30.03.2021, у строк - протягом п'ятнадцяти днів з дня отримання даної ухвали
5. Зупинити провадження у справі на час проведення експертизи.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.
Суддя Н.І. Зеленіна
Довідково повідомляємо сторін:
Відповідно до вимог п.3.3. розділу III "Науково-методичних рекомендацій по питанням підготовки та призначення судових експертиз", затверджених Наказом Міністерства юстиції України 08.10.1998 за №53/5 (із змінами та доповнення), для проведення дослідження експертам необхідно надати оригінали документів або належним чином (відповідно до вимог п. 5.27 Національного стандарту України "Вимоги до оформлювання документів" ДСТУ 4163-2003, затвердженого Державним комітетом України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 07.04.2003р. №55) завірені їх якісні копії, також усі документи мають бути пронумеровані, прошнуровані та прошиті у хронологічному порядку.