номер провадження справи 26/32/18-14/35/19
13.01.2022 Справа № 908/671/18
м.Запоріжжя Запорізької області
Господарський суд Запорізької області у складі судді Сушко Л.М., розглянувши матеріали справи №908/671/18
кредитори - 1. Фізична особа-підприємець Іващук Олександр Анатолійович (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 )
2. Товариство з обмеженою відповідальністю “Труд” (код ЄДРПОУ 25221481, вул. Леніна, 9, м. Вільнянськ, Запорізька область, 70000)
3. Дочірнє підприємство “Донецький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України, 85307, м. Покровськ Донецької області, вул. Захисників України, 2
4. Товариство з обмеженою відповідальністю “Авто Граніт”, 69038, м. Запоріжжя, с. Креміно
5. Товариство з обмеженою відповідальністю “Торгово-промислова компанія “Промторгсервіс”, 69063, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 21
6. Товариство з обмеженою відповідальністю “Барт”, 65033, м. Одеса, вул. Мельницька, 29
7. Товариство з обмеженою відповідальністю “Дорожньо-будівельне управління №57”, 69013, м. Запоріжжя, вул. Загорська, 15
8. Товариство з обмеженою відповідальністю “Торгспецснаб-2016”, 69006, м. Запоріжжя, Парковий бульвар, 13/24
9. Приватне акціонерне товариство “Новополтавський кар'єр”, 71214, с. Новополтавка Чернігівського району Запорізької області
10. Публічне акціонерне товариство “Запоріжжяобленерго”, 69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14
11. Приватне підприємство “Голден Технолоджис Компані”, 69007, м. Запоріжжя, вул. Ізмаїльська, 108.
12. Приватне підприємство “Автоком-2005 Плюс”, 61070, м. Харків, вул. Академіка Проскури, 1
13. Товариство з обмеженою відповідальністю “Алчевське автотранспортне підприємство 10967”, 01011, м. Київ, вул. Рибальська, 2
14. Товариство з обмеженою відповідальністю “Дорбуд”, 49051, м. Дніпро, вул. Олександра Оцупи, 2
15. Приватне підприємство “Окко Контракт”, 04070, м. Київ, вул. Набережно-Хрещатицька, 15-17/18
16. Приватне акціонерне товариство “Страхова компанія “Юнівес”, 03150, м. Київ, вул. Велика Васильківська, 72
17. Товариство з обмеженою відповідальністю “ВОГ Ресурс”, 43010, м. Луцьк, вул. Кременецька, 38
18. Товариство з обмеженою відповідальністю “Регіонфарм”, 69013, м. Запоріжжя, вул. Базова, 9
19. Товариство з обмеженою відповідальністю “Науково-виробниче підприємство “САІ”, 69095, м. Запоріжжя, вул. Жуковського, 82/42
20. Комунальне підприємство “Експлуатаційне лінійне управління автомобільних шляхів”, 69035, м. Запоріжжя, вул. Волгоградська, 23
21. Комунальне підприємство “Водоканал”, 69002, м. Запоріжжя, вул. Святого Миколая, 6
22. Товариство з обмеженою відповідальністю “НИКА 2012”, 69035, м. Запоріжжя, вул. Рекордна, 26-А, офіс 28
23. Товариство з обмеженою відповідальністю “Торговий дім “Атлантік”, 01014, м. Київ, вул. Звіринецька, 63
24. Товариство з обмеженою відповідальністю “Альфа-Проммет”, 69005, м. Запоріжжя, вул. Перемоги, 97/20
25. Фізична особа-підприємець Бондар Сергій Григорович, АДРЕСА_2
26. Товариство з обмеженою відповідальністю “БК “Тандем”, 39631, м. Кременчук Полтавської області, пров. Героїв Бреста, 52
27. ОСОБА_1 , АДРЕСА_3
28. Публічне акціонерне товариство “Українська інноваційна компанія”, 04053, м. Київ, Вознесенський узвіз, 10А
29. Запорізька обласна рада, 69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 164
30. Головне управління ДПС у Запорізькій області, 69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166
боржник - Дочірнє підприємство “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, код ЄДРПОУ 32025623 (вул. Українська, 50, м. Запоріжжя, 69095)
розпорядник майна - Усачов Олег Миколайович, 51931, м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Ковалевича, 3, офіс 1
За участю представників сторін:
Від кредиторів - 10. Краснокутська Д.О. дов.№312 від 22.12.2021.
29. Стеценко І.В. дов.№133 від 29.04.2016.
30. Скитаба Н.І. посв. РЕ№.000714 від 05.04.2021.
Від Державного агентства автомобільних доріг - Смиронова К.М.
Від ВАТ “ДАК “Автомобільні дороги України” - Ванюшенко Н.О.
Від боржника - Макогонюк І.М. дов.№13/12-01-21 від 12.01.2021.
Від розпорядника майна - Маглиш Л.С.
Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 07.06.2018. відкрито провадження у справі № 908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника. Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого В'язовченка Анатолія Михайловича (свідоцтво Міністерства юстиції України № 81 від 07.02.2013р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2 , адреса для листування: АДРЕСА_4 . Попереднє засідання суду призначено на 14.08.2018.
На офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 08.06.2018. за №51948 розміщено оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство - Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”.
Ухвалою суду від 30.11.2018., яка залишена в силі Постановою Верховного Суду від 17.04.2019. припинені повноваження розпорядника майна Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” В'язовченка А.М. Новим розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Васильцова Андрія Анатолійовича (свідоцтво № 1124 від 07.06.2013., 07400, Київська область, м. Бровари, вул. Гагаріна, 26).
Ухвалою суду від 04.12.2019. суддею Юлдашевим О.О. заявлено самовідвід. Справу №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” передано на повторний автоматизований розподіл.
Відповідно до протоколу автоматичного розподілу судової справи між суддями від 06.12.2019. справу №908/671/18 передано на розгляд судді Сушко Л.М.
Ухвалою суду від 12.12.2019. зокрема, справу №908/671/19 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, код ЄДРПОУ 32025623 (вул. Українська, 50, м. Запоріжжя, 69095) суддею Сушко Л.М. прийнято до свого провадження. Присвоєно справі номер провадження 26/32/18-14/35/19.
Ухвалою суду від 28.01.2020. відсторонено арбітражного керуючого Васильцова Андрія Анатолійовича від виконання повноважень розпорядника майна Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”. Новим розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Зайцева Дмитра Сергійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №342 від 04.03.2013., адреса: 01135, м. Київ, а/с 224).
Ухвалою суду від 06.11.2020. завершено попереднє засідання у справі №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, код ЄДРПОУ 32025623. Зобов'язано розпорядника майна Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” проаналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на товарних ринках; надати письмові докази про розмір активу та пасиву Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, наявну дебіторську заборгованість. Зобов'язано розпорядника майна організувати проведення зборів кредиторів у відповідсті до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, вирішити питання відносно подальшого руху справи та відповідні протоколи надати суду. Встановлено дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів - до 01.12.2020. Встановлено дату підсумкового засідання суду - 16.12.2020. о 10-30 год.
08.12.2020. до суду від розпорядника майна надійшов звіт про виконані дії у процедурі банкрутства за період з 28.01.2020. по 30.11.2020.
Також, 08.12.2020. на виконання вимог суду від розпорядника майна надійшов висновок та звіт щодо фінансового стану Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”.
14.12.2020. до господарського суду Запорізької області від ОСОБА_2 надійшов звіт розпорядника майна у справі про банкрутство станом на 14.12.2020. до якого доданий, зокрема огляд фінансового стану та можливі шляхи стабілізації фінансово-господарської діяльності Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”.
Крім того, від розпорядника майна 14.12.2020. надійшов лист щодо скликання зборів кредиторів у справі №908/671/18, з якого вбачається, що ОСОБА_2 відповідно до вимог ст. 48 Кодексу України з питань банкрутства були призначені перші збори кредиторів Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” на 30.11.2020. Збори 30.11.2020. не відбулись у зв'язку із відсутністю кредиторів з достатньою кількостю голосів.
На 14.12.2020. розпорядником майна були скликані повторні перші збори кредиторів. Про проведення повторних перших зборів кредиторів ОСОБА_2 письмово повідомлені боржник, кредитори з правом вирішального голосу, кредитори з правом дорадчого голосу, представник працівників боржника, учасники провадження у справі про банкрутство. Докази повідомлення дадані до листа.
На повторних перших зборах кредиторів зареєструвалися конкурсні кредитори із правом вирішального голосу загальною кількістю голосів 72422, при загальній сумі голосів, встановлених відповідно до ухвали суду від 06.11.2020 та реєстру вимог кредиторів у 88 430 голосів.
На зборах кредиторів 14.12.2020. прийняті наступні рішення: 1. Прийнятий до відома звіт розпорядника майна про хід провадження у справі про банкрутство; 2. Обраний комітет кредиторів Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” у складі 7 осіб, а саме: Головне управління ДПС у Запорізькій області, 69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166 - 37788 голосів, Публічне акціонерне товариство “Українська інноваційна компанія”, 04053, м. Київ, Вознесенський узвіз, 10А - 28070 голосів, Товариство з обмеженою відповідальністю “Авто Граніт”, 69038, м. Запоріжжя, с. Креміно - 6083 голосів, Товариство з обмеженою відповідальністю “Труд” (код ЄДРПОУ 25221481, вул. Леніна, 9, м. Вільнянськ, Запорізька область, 70000) - 3121 голосів, Товариство з обмеженою відповідальністю “Науково-виробниче підприємство “САІ”, 69095, м. Запоріжжя, вул. Жуковського, 82/42 - 2282 голосів, Товариство з обмеженою відповідальністю “Барт”, 65033, м. Одеса, вул. Мельницька, 29 - 1951 голосів, Товариство з обмеженою відповідальністю “Алчевське автотранспортне підприємство 10967”, 01011, м. Київ, вул. Рибальська, 2 - 1161 голосів; 3. Схвалений звіт розпорядника майна про нарахування та виплату винагороди та витрат; 4. Вирішено провести наступне засідання комітету кредиторів 24.12.2020. у режимі відео конференції.
Дані рішення оформлені протоколом зборів кредиторів Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” №1 від 14.12.2020.
Ухвалою суду від 16.12.2020. підсумкове засідання суду у справі №908/671/18 відкладено на 27.01.2021. о/об 11-00. Зобов'язано розпорядника майна - організувати проведення зборів комітету кредиторів у відповідності до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, на яких вирішити питання відносно подальшого руху справи №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” та відповідний протокол надати суду.
Ухвалою суду від 21.01.2021. було задоволено клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій області, 69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166 - голови комітету кредиторів Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”. Відсторонено арбітражного керуючого Зайцева Дмитра Сергійовича від виконання повноважень розпорядника майна Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”. Новим розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Усачова Олега Миколайовича.
20.01.2021. до господарського суду Запорізької області від розпорядника майна надійшов протокол засідання комітету кредиторів №2 від 18.01.2021., з якого вбачається, що питання відносно подальшого руху справи №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” не вирішено.
27.01.2021. від Акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” надійшо клопотання про відкладення підсумкового засідання суду на іншу дату. У поданому клопотанні АТ “ДАК “Автомобільні дороги України” виражає зацікавленість у наявності такого підприємства, як Дочірнє підприємство “Запорізький облавтодор” та у відновленні платоспроможності боржника, подальшій ефективній його роботі.
Ухвалою суду від 27.01.2021. підсумкове засідання суду у справі №908/671/18 відкладено на 11.03.2021. о/об 10-00. Зобов'язано розпорядника майна - організувати проведення зборів комітету кредиторів у відповідності до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, на яких вирішити питання відносно подальшого руху справи №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” та відповідний протокол надати суду.
11.03.2021. до господарського суду Запорізької області надійшов звіт розпорядника майна Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” за період з 21.01.2021. по 28.02.2021.
Також, 11.03.2021. від розпорядника майна надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, з якого вбачається, що на виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 27.01.2021 року розпорядником майна було призначено збори кредиторів Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” на 10.03.2021 року. До порядку денного було включено питання щодо подальшого руху справи про банкрутство підприємства-боржника. 10 березня 2021 року під час реєстрації представників кредиторів, які прибули для участі у зборах, була встановлена відсутність необхідної кількості голосів (менше 25%) присутніх кредиторів для прийняття участі у голосуванні з порядку денного, винесеного на збори кредиторів. За пропозицією представника ГУ ДПС у Запорізькій області з присутніми представниками кредиторів визначено дату проведення наступних зборів - 27.04.2021 року.
Ухвалою суду від 11.03.2021. підсумкове засідання суду у справі №908/671/18 відкладено на 06.05.2021. о/об 12-00. Зобов'язано розпорядника майна виконати вимоги попередньої ухвали.
05.05.2021. до господарського суду Запорізької області від розпорядника майна надійшло клопотання про відкладення підсумкового засідання, яке обґрунтовано наступними обставинами: Справу про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” порушено у червні 2018 року, з цього часу справа перебуває на стадії процедури розпорядження майном.
20.10.2019 р. набрав чинності Закон України “Про визнання таким, що втратив чинність, Закон України “Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації”.
Пунктом 2 Прикінцевих та перехідних положень визначено, що у справах про банкрутство державних підприємств, у тому числі казенних підприємств або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, не застосовуються судова процедура санації, крім тих, що задіяні у виконанні державного оборонного замовлення, виробництві, розробленні, модернізації, ремонті, обслуговуванні озброєння та військової техніки, та судова процедура ліквідації, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом. Тобто, вказаною нормою Закону до боржника, як державного підприємства, встановлено обмеження в застосуванні процедур санації чи ліквідації, з єдиним виключенням щодо процедури санації, яке полягає у належності боржника до державних підприємств, які задіяні у виконанні державного оборонного замовлення, виробництві, розробленні, модернізації, ремонті, обслуговуванні озброєння та військової техніки, а також виключенням щодо процедури ліквідації - за умови здійснення ліквідації боржника за рішенням власника.
Відповідно до Класифікатора організаційно-правових форм господарювання “дочірнє підприємство” має вужче значення та означає підприємство, єдиним засновником якого є інше підприємство (підприємство, залежне від іншого). Відповідно до Господарського кодексу України дочірнім є залежне підприємство, тобто таке, щодо якого існує вирішальна залежність від іншого асоційованого підприємства. У відповідності до інформації з ЄДР ЮО ФОП та ГФ засновником (учасником) Боржника є Відкрите акціонерне товариство “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, з часткою державної власності 100%. Тобто Боржник, який протягом тривалого строку перебуває у процедурі розпорядження майном є державним підприємством. У визначеному Законом України “Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації”, який втратив чинність на підставі Закону України №145-ІХ від 02.10.2019 року, відсутні відомості про те, що Дочірнє підприємство “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” включено до переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації.
Незважаючи на те, що частиною другою ст. 44 КУзПБ передбачено, що “Процедура розпорядження майном боржника вводиться строком до 170 календарних днів…” та продовження процедури понад законодавчо встановлені строки Кодексом про банкрутство не передбачено, Верховним судом прийнято Постанови, якими залишено без змін рішення судів попередніх інстанції щодо продовження процедури розпорядження майном понад 170 днів.
Стаття 96 Кодексу України з процедур банкрутства визначає особливості банкрутства державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків. Згідно з ч.ч. 2, 3 ст. 96 Кодексу України з процедур банкрутства Кабінет Міністрів України вживає заходів для запобігання банкрутству державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, визначає оптимальні шляхи відновлення їх платоспроможності та координує дії відповідних органів виконавчої влади.
Органи виконавчої влади приймають рішення щодо:
- доцільності надання державної підтримки неплатоспроможним підприємствам;
- розроблення заходів, спрямованих на забезпечення захисту інтересів держави і вибір оптимальних шляхів реструктуризації та погашення боргових зобов'язань;
- проведення аналізу фінансового стану боржника, його санації та погодження плану санації;
- доцільності виключення відповідних суб'єктів господарювання з переліку підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, та застосування до них процедури санації чи ліквідації.
Так, абзацом 1 частини 2 розділу ІІІ Закону України від 02.10.2019 року №145-IX встановлено, що протягом трьох років з дня набрання ним чинності (тобто до 02.10.2022 р.) не може бути застосована ані процедура санації, ані процедура ліквідації щодо державних підприємств, у тому числі казенних підприємств або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків.
Проте як слідує із пояснювальної записки до проекту Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо покращення інвестиційного клімату України” №2476 від 21.11.2019 року абзацом 1 частини 2 розділу ІІІ Закону України від 02.10.2019 року №145-IX встановлюється мораторій на застосування процедур санації та ліквідації у справах про банкрутство усіх державних підприємств або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, крім визначених підприємств, незалежно від того, чи були вони включені до переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації.
Запровадження Законом мораторію на застосування процедур санації та ліквідації у справах про банкрутство до усіх підприємств - боржників, що є об'єктами права державної власності, суперечить нормам Господарського кодексу України та Кодексу України з процедур банкрутства. Законодавцем фактично встановлено трирічний мораторій на застосування до вказаних підприємств та акціонерних товариств процедури санації та ліквідації, який, як тимчасова заборона на вчинення певних дій, є підставою для продовження господарським судом строку процедури розпорядження майном таких боржників на строк існування відповідної законодавчої заборони, оскільки після спливу трьох років з дня набрання чинності Законом України від 02.10.2019 року №145-IX можливе здійснення подальшого провадження у справі про банкрутство з переходом до процедур санації чи ліквідації боржника. Дійсно, у відповідності до ч. 2 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном боржника вводиться строком до 170 календарних днів. При цьому, як дана норма Кодексу, так і інші його норми, не містять положень про те, що строк процедури розпорядження майном, встановлений ч. 2 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, є присічним і не може бути продовжений за рішенням господарського суду за власною ініціативою або за заявою (клопотанням) учасника справи про банкрутство. Тобто Кодексом України з процедур банкрутства не встановлено законодавчої заборони на продовження строку процедури розпорядження майном боржника. Відповідно до ч. 2 ст. 119 ГПК України встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду. Таким чином, процедури банкрутства за приписами Кодексу України з процедур банкрутства обмежуються певними строками, які можуть бути продовжені до розумних термінів, за наявності правових підстав, та для досягнення мети захисту порушених прав кредиторів.
Звертаю увагу суду на те, що приписами ч. 12 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства передбачено наступне: “…Установити, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19: продовжуються строки проведення попереднього засідання суду у справі про банкрутство (неплатоспроможність), звернення у межах провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) про визнання недійсними правочинів, вчинених боржником, дії мораторію на задоволення вимог кредиторів, оголошення про проведення першого, повторного та/або другого повторного аукціону, виконання плану санації чи реструктуризації боргів боржника, процедури розпорядження майном, ліквідації, реструктуризації боргів боржника та погашення боргів боржника…”.
09 квітня 2021 року у Єдиному державному реєстрі судових рішень оприлюднено Ухвалу Верховного суду по справі 1-24-7-5/297-06-7817, ухвалену 30.03.2021 року колегією суддів Касаційного господарського суду Васьковського О.В. (головуючий), Огородніка К.М., та Погребняка В.Я., якою вирішено дану справу передати на розгляд Верховного суду у складі суддів палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду з метою розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики щодо подальшого провадження у справах про банкрутство державних підприємств, у тому числі казенних підприємств або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, у т.ч. “…про необхідність уточнення питання поширення приписів частини 2 розділу ІІІ “Прикінцеві та Перехідні положення” Закону на державні підприємства (у тому числі казенні підприємства або акціонерні товариства, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків), які не були включені до переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, і щодо яких не ухвалювалось рішення про приватизацію, відповідно до Законe України “Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації”, який був визнаний таким, що втратив чинність згідно з положеннями наведеного Закону...”. Ухвалою Верховного суду у складі палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 16.04.2021 року розгляд справи №1-24-7-5/297-06-7817 призначено на 20 травня 2021 року.
14.07.2021. до господарського суду Запорізької області від Товариства з обмеженою відповідальністю “Барт” надійшло клопотання про закриття провадження у справі №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”.
Ухвалами суду від 06.05.2021., від 06.07.2021., від 09.09.2021., від 09.11.2021. оскільки комітетом кредиторів питання відносно подальшого руху справи №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” не вирішено, остаточного рішення палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду по справі № 1-24-7-5/297-06-7817 не прийнято, підсумкове засідання відкладалося на 06.07.2021., потім на 09.09.2021., потім на 09.11.2021., потім на 13.01.2022.
У судове засідання 13.01.2022. представники більшості кредиторів не з'явилися, про час та місце розгляду справи повідомлені своєчасно та належним чином.
18.11.2021. Верховним Судом у складі суддів палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду внесено поставнову у справі № 1-24-7-5/297-06-7817.
Господарському суду рішення зборів кредиторів відносно подальшого руху справи №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” не надано.
12.01.2022. від Акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” та 13.01.2022. від Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” надійшли клопотання про відкладення підсумкового засідання та продовження строку процедури розпорядження майном у справі №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”.
Клопотання обґрунтовані тим, що Законом України “Про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства щодо недопущення зловживань у сфері банкрутства на період здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню корона вірусної хвороби COVID-19” №728-ІХ від 18.06.2020. розділ “Прикінцеві та перехідні положення” Кодексу України з процедур банкрутства (Відомості Верховної Ради України, 2019 р., N 19, ст. 74) доповнено пунктом 12 яким, зокрема, установлено що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19 продовжуються строки проведення попереднього засідання суду у справі про банкрутство (неплатоспроможність), звернення у межах провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) про визнання недійсними правочинів, вчинених боржником, дії мораторію на задоволення вимог кредиторів, оголошення про проведення першого, повторного та/або другого повторного аукціону, виконання плану санації чи реструктуризації боргів боржника, процедури розпорядження майном, ліквідації, реструктуризації боргів боржника та погашення боргів боржника. Крім того, до боржника не можливо застосовувати норми Закону України “Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України “Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" від 02.10.2019 №145-IX, оскільки Дочірнє підприємство “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” не є державним чи казенним підприємством, а також не являється акціонерним підприємством, у статутному капіталі якого частка державної власності перевищує 50 відсотків.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд зазначає наступне:
Як зазначалося вище, 14.07.2021. до господарського суду Запорізької області від Товариства з обмеженою відповідальністю “Барт” надійшло клопотання в якому заявник просить закрити провадження у справі про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, посилаючись на те, що згідно Закону України “Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України “Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" від 02.10.2019 №145-IX у справах про банкрутство державних підприємств, у тому числі казенних підприємств, або акціонерних підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, не застосовуються судова процедура санації та судова процедура ліквідації, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом, а строк процедури розпорядження майном у справі №908/671/18 вже сплив.
Так, Боржником у справі №908/671/18 є Дочірнє підприємство “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, код ЄДРПОУ 32025623 (вул. Українська, 50, м. Запоріжжя, 69095).
Відповідно до ч. 1 ст. 62 Господарського кодексу України підприємство - самостійний суб'єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб'єктами для задоволення суспільних та особистих потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності в порядку, передбаченому цим Кодексом та іншими законами.
Положеннями ст. 63 Господарського кодексу України визначено, що залежно від форм власності, передбачених законом, в Україні можуть діяти підприємства, зокрема, такого виду, як державне підприємство, що діє на основі державної власності.
На виконання Указу Президента України від 08.11.2001 №1056 "Про заходи щодо підвищення ефективності управління дорожнім господарством України" Кабінетом Міністрів України прийнята постанова від 28.02.2002 №221 "Про утворення Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (далі - Компанія).
Відповідно до цієї постанови Кабінету Міністрів України засновником Компанії є держава в особі Державної служби автомобільних доріг, якою здійснюються повноваження вищого органу управління Компанії.
У державній власності закріплюються 100% акцій Компанії із забороною їх відчуження, використання для формування статутних фондів будь-яких суб'єктів господарювання, передачі в управління будь-яким особам та вчинення будь-яких дій, наслідком яких може бути відчуження цих акцій з державної власності, зокрема, передача в заставу, до прийняття окремого рішення щодо приватизації Компанії. До статутного капіталу Компанії передано майно державних підприємств з наступним перетворенням їх у дочірні підприємства.
Згідно з п.1.1 Статуту Компанії Акціонерне товариство "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (Компанія) створено рішенням Державного агентства автомобільних доріг України (наказ Укравтодору від 05 березня 2002 року № 93) на виконання Указу Президента України від 08 листопада 2001 року № 1056 "Про заходи щодо підвищення ефективності управління дорожнім господарством України", відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2002 року №221 "Про утворення відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" та інших законодавчих актів України.
Відповідно до п. 1.2 Статуту Компанії засновником Компанії є Державне агентство автомобільних доріг України, яке відповідно до Указу Президента України від 13 квітня 2011 року №456/2011 "Про Положення про Державне агентство автомобільних доріг України" є правонаступником Державної служби автомобільних доріг України, та виконує повноваження вищого органу управління Компанії як акціонера. Компанія є акціонерним товариством, 100 відсотків акцій якого належать державі (п.1.4 статуту Компанії).
Метою діяльності Компанії є задоволення потреб держави, територіальних громад, юридичних і фізичних осіб і безпечних та якісних автомобільних дорогах загального користування, роботах та послугах, що виконує (надає) Компанія, одержання прибутку від здійснення господарської діяльності, сприяння розвитку дорожньої галузі, виробничому та соціальному розвитку підприємств дорожнього господарства, підвищення ефективності використання ними матеріальних, фінансових та інших ресурсів (п.3.1. статуту Компанії).
Згідно з п. 4.11 Статуту Компанії Компанія має право утворювати, організувати та ліквідувати у встановленому законом порядку філії, представництва, інші відокремлені структурні підрозділи та дочірні підприємства як на території України так і за її межами. Рішення про утворення, реорганізацію та ліквідацію таких філій, представництв, інших відокремлених структурних підрозділів та дочірніх підприємств Компанії приймається відповідно до законодавства та цього Статуту.
Відповідно до п. 4.16 статуту Компанії частина майна Компанії може бути передана її дочірнім підприємствам на праві господарського відання у вигляді фінансової інвестиції.
Відповідно до п. 1.1 Статуту ДП "Запорізький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" Дочірнє підприємство створене відповідно до наказу Державної служби автомобільних доріг України від 09.04.2002 №156 на власності Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України".
Відповідно до п. 2.1 статуту ДП "Запорізький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" підприємство засноване з метою забезпечення економічних інтересів держави, задоволення потреб держави, населення та оборони країни в удосконаленні і розвитку автомобільних доріг загального користування, розширення можливостей виробничого та соціального розвитку підприємств дорожнього господарства, підвищення ефективності використання матеріальних, фінансових та інших ресурсів на основі спільної діяльності, розподілу праці і кооперації".
Відповідно до п. 3.3 статуту ДП "Запорізький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" засновником підприємства є Публічне акціонерне товариство Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України".
Згідно з п. 4.2 статуту ДП "Запорізький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" майно підприємства складається з сукупності речей, майнових прав, інших цінностей, вартість яких відображається на самостійному балансі підприємства, яке передається засновником підприємству в господарське відання та іншого майна, набутого підприємством на засадах, не заборонених чинним законодавством і цим статутом. Власником майна, переданого до господарського відання підприємства засновником залишається засновник, проте підприємство має вчиняти передбачені законодавством заходи задля захисту такого майна.
Отже, правильним є висновок, що оскільки засновник ДП "Запорізький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" є державним акціонерним товариством, 100% акцій якого належать державі, то "Запорізький облавтодор" як його дочірнє підприємство за своєю сутністю також є державним підприємством, адже діє на основі державної власності, переданої йому засновником у господарське відання.
Така позиція викладена в постанові Верховного Суду від від 27.01.2020. у справі №904/1146/18.
З 21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства.
Частиною 2 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992р., № 31, ст. 440 із наступними змінами).
Відповідно до ч. 4 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
Відповідно до цього Кодексу щодо боржника - юридичної особи застосовуються такі судові процедури: розпорядження майном боржника; санація боржника; ліквідація банкрута (ч.1 ст.6 Кодексу України з процедур банкрутства).
Згідно ч. ч. 1, 2 ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації). Процедура розпорядження майном боржника вводиться строком до 170 календарних днів.
Продовження процедури розпорядження майном боржника понад законодавчо встановлені строки Кодексом про банкрутство не передбачено.
Як зазначалося вище, провадження у справі № 908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” було відкрито ухвалою Господарського суду Запорізької області від 07.06.2018. Також, даною ухвалою введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого В'язовченка Анатолія Михайловича
Враховуючи, що процедура банкрутства за приписами Кодексу України з процедур банкрутства має строковий характер, строк процедури розпорядження майном Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, який було введено господарським судом ухвалою від 07.06.2018., закінчився 25.11.2018.
У разі тривалого здійснення провадження у справі про банкрутство через неможливість його завершення із застосуванням спеціальних норм законодавства про банкрутство суд має право застосувати загальні процесуальні норми з метою забезпечення права на справедливий суд в розумінні строків розгляду справи і забезпечення балансу інтересів кредиторів та боржника під час судового провадження.
20.10.2019 набрав чинності Закон України “Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України” “Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації”. Пунктом 2 Прикінцевих та перехідних положень установлено, що у справах про банкрутство державних підприємств, у тому числі казенних підприємств, або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, не застосовуються судова процедура санації, крім тих, що задіяні у виконанні державного оборонного замовлення, виробництві, розробленні, модернізації, ремонті, обслуговуванні озброєння та військової техніки, та судова процедура ліквідації, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом.
Отже, Дочірнє підприємство “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” є підприємством з державною формою власності і станом на день судового засідання знаходилось в процедурі розпорядження майном більше 170 календарних днів, не є підприємством, яке задіяне у виконанні державного оборонного замовлення, виробництві, розробленні, модернізації, ремонті, обслуговуванні озброєння та військової техніки, та не є підприємством, що ліквідується за рішення власника, то застосування відносно нього судової процедури санації чи визнання його банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури не є можливим.
Відтак продовження процедури банкрутства Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” на стадії розпорядження майном, за відсутності будь-якої реальної можливості переходу до наступних процедур банкрутства, призводить лише до порушення прав як боржника так і кредиторів.
Стаття 49 Кодексу України з процедур банкрутства встановлює, що до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; звернутись до господарського суду з клопотанням про продовження строку розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом.
У підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень: ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом; ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство.
Відповідно до ст.90 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо:
1) боржник - юридична особа не внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань;
2) юридичну особу, яка є боржником, припинено в установленому законодавством порядку, про що є відповідний запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань;
3) у провадженні господарського суду є справа про банкрутство того самого боржника;
4) відновлено платоспроможність боржника або погашені всі вимоги кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів;
5) затверджено звіт керуючого санацією або ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом;
6) до боржника після офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про його банкрутство не висунуто вимог;
7) справа не підлягає розгляду в господарських судах України;
8) господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника;
9) в інших випадках, передбачених законом.
Провадження у справі про банкрутство може бути закрито у випадках, передбачених пунктами 1, 2, 5 і 7 частини першої цієї статті, на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство (до та після визнання боржника банкрутом), у випадках, передбачених пунктами 3, 4, 8 і 9 частини першої цієї статті, - лише до визнання боржника банкрутом, а у випадку, передбаченому пунктом 6 частини першої цієї статті, - лише після визнання боржника банкрутом.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.
У справі № 1-24-7-5/297-06-7817 Палата для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у постанові від 18.11.2021р. робить такі висновки: хоча норми пункту 9 частини першої статті 90 КУзПБ та пункту 2 частини першої статті 231 ГПК України і не містять прямої вказівки на закриття провадження у справі про банкрутство з підстав обмеження у застосуванні подальших (після процедури розпорядження майном) процедур санації/ліквідації, проте застосування цих норм як підстав для закриття провадження у справі про банкрутство узгоджується із передбаченою законодавцем в частині першій статті 49 КУзПБ можливістю закрити провадження у справі про банкрутство у процедурі розпорядження майном через встановлені в пункті 2 розділу ІІІ "Прикінцеві та Перехідні положення" Закону № 145-ІХ обмеження у застосуванні подальших (після процедури розпорядження майном) судових процедур (стаття 49 КУзПБ).
Враховуючи законодавчу заборону застосування відносно боржника процедури санації чи ліквідації та сплив строку процедури розпорядження майном боржника, господарчий суд дійшов висновку про задоволення клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю “Барт” та закриття провадження у справі № 908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”.
Щодо посилань Акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” та Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор”, як на підставу продовження строків процедури розпорядження майном на норми Закону України "Про внесення зміни до Кодексу України з процедур банкрутства щодо недопущення зловживань у сфері банкрутства на період здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби COVID-19" № 728-IX від 18.06.2020 розділ "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства, суд зазначає наступне:
Пунктом 1 розділу "Прикінцеві положення" Закону України № 728-IX від 18.06.2020 установлено, що цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування.
Вказаний Закон набрав чинності 17.10.2020.
Строк визначений статтею 41 КУзПБ (170 календарних днів) у справі № 908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” закінчився до набрання чинності Закону України № 728-IX від 18.06.2020.
Таким чином, клопотання Акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” та Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” про відкладення підсумкового засідання та продовження строку процедури розпорядження майном у справі №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” суд залишає без задоволення.
Керуючись ст. ст. 2, 7, 40, 44, 90 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 231, 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд
Клопотання Акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” та Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України” про відкладення підсумкового засідання та продовження строку процедури розпорядження майном у справі №908/671/18 залишити без задоволення.
Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю “Барт” - задовольнити.
Провадження у справі №908/671/18 про банкрутство Дочірнього підприємства “Запорізький облавтодор” Відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, код ЄДРПОУ 32025623 (вул. Українська, 50, м. Запоріжжя, 69095) - закрити.
Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів введений ухвалою господарського суду Запорізької області від 06.07.2018.
Копію ухвали надіслати кредиторам, боржнику, розпоряднику майна, АО “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, Державному агентству автомобільних доріг України, 03150, м. Київ, вул. Фізкультури, 9, Запорізькій обласній прокуратурі, державному органу з питань банкрутства.
Ухвала господарського суду набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ч.1 ст.235 ГПК України. Повний текст ухвали буде складено протягом 5-ти днів з дня оголошення вступної та резолютивної частин ухвали.
Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня її проголошення за правилами, визначеними ст. ст. 256-259 ГПК України, шляхом подання апеляційної скарги наразі через господарський суд Запорізької області.
Повний текст ухвали, відповідно до ст. 233 ГПК України, складено - 20.01.2022.
Суддя Л.М. Сушко