пр. Волі, 54а, м. Луцьк, 43010, тел./факс 72-41-10
E-mail: inbox@vl.arbitr.gov.ua Код ЄДРПОУ 03499885
05 січня 2022 року Справа № 903/812/21
Господарський суд Волинської області у складі судді Якушевої І.О., за участю секретаря судового засідання (помічника судді) Євтушик О.М., розглянувши за правилами загального позовного провадження справу № 903/812/21
за позовом ОСОБА_1 , с. Підгайці, Луцького району, Волинської області
до Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій", м. Луцьк
про визнання права на обов'язковий викуп акцій,
за участю представників:
від позивача: Деркач Д.В.- адвокат (ордер серії АС №1026645 від 01.10.2021),
від відповідача: Корнейчук І.В. - керівник (витяг з ЄДРПОУ),
05.10.2021 на адресу Господарського суду Волинської області надійшла позовна заява б/н від 04.10.2021 ОСОБА_1 , в якій позивач просить визнати право акціонера Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" ОСОБА_1 на обов'язковий викуп Приватним акціонерним товариством "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" його простих акцій за наслідками прийняття рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом одного року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість, що було прийняте на Загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" 21.07.2021.
Ухвалою суду від 11.10.2021 було прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; постановлено справу розглядати за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 03.11.2021; встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позов із урахуванням вимог ст.165 ГПК України до 01.11.2021 року.
28.10.2021 відповідач надіслав до суду відзив б/н від 27.10.2021 на позов, в якому просив у задоволенні позову відмовити.
В судовому засіданні 03.11.2021 представник позивача повідомив, що позивач відзиву на позов не отримував, просив надати час для ознайомлення з відзивом відповідача.
Ухвалою суду від 03.11.2021 підготовче засідання було відкладено на 24.11.2021; запропоновано позивачу подати суду у строк до 22.11.2021 року відповідь на відзив на позов.
08.11.2021 позивач подав до суду відповідь на відзив, в якій просить позовні вимоги задовольнити.
В судовому засіданні 24.11.2021 представники сторін висловили думку про можливість закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті.
Станом на 24.11.2021 інших заяв та клопотань від представників сторін не надходило.
Відповідно до ст. 185 Господарського процесуального кодексу України у підготовчому засіданні суд постановляє ухвалу (ухвали) про процесуальні дії, що необхідно вчинити до закінчення підготовчого провадження та початку судового розгляду справи по суті.
За результатами підготовчого засідання суд постановляє, зокрема, ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті.
Ухвалою суду від 24.11.2021 підготовче провадження було закрито та призначено справу до судового розгляду по суті на 09.12.2021.
09.12.2021 на адресу Господарського суду Волинської області надійшло клопотання представника позивача б/н від 09.12.2021, в якому представник позивача - адвокат Деркач Д.В. просив суд відкласти розгляд справи на іншу дату у зв'язку з поганим самопочуттям.
В судове засідання 09.12.2021 позивач не з'явився. Факт належного повідомлення позивача підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №4301040172780.
З метою забезпечення позивачу права на захист, враховуючи клопотання представника позивача, розгляд справи по суті було відкладено на 14.12.2021.
14.12.2021 в судовому засіданні було оголошено перерву до 05.01.2022.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову з огляду на наступне.
Згідно з копією протоколу річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Волинське обласне підприємство автобусних станцій» від 21.07.2021 цього ж дня - 21 липня 2021 року відбулися загальні збори акціонерів Приватного акціонерного товариства «Волинське обласне підприємство автобусних станцій», на яких акціонери голосували та прийняли рішення з наступних питань порядку денного:
« 1.Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.
2. Обрання голови загальних зборів.
3. Обрання секретаря загальних зборів.
4. Прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів.
5. Звіт голови Правління про роботу Товариства за 2019-2020 роки та визначення основних напрямків діяльності у 2021році.Затвердження звіту і основних напрямків діяльності Товариства у 2021 році.
6. Звіт голови Наглядової ради про роботу за 2019-2020 роки та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту.
7. 3віт та висновки Ревізора Товариства за 2019-2020 роки, прийняття рішення за наслідками розгляду звіту і висновків.
8. 3атвердження річного звіту Товариства за 2019-2020 роки.
9. Внесення змін до Статуту Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій."
10. Розподіл прибутку і збитків Товариства за 2019-2020 роки.
11. Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів Наглядової ради Товариства.
12. Обрання членів Наглядової ради Товариства.
13. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради Товариства, встановлення розміру їх винагороди чи на безоплатній основі. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою іта членами Наглядової ради Товариства.
14. Прийняття рішення про припинення повноважень Ревізора Товариства.
15. Про обрання Ревізора Товариства.
16. Затвердження умов цивільно-правового договору, що укладатиметься з Ревізором Товариства, встановлення розміру його винагороди чи на безоплатній основі. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правового договору з Ревізором Товариства.
17. Аналіз роботи служби торгівлі та громадського харчування за 2019-2020 роки та впровадження заходів для підвищення ефективності її роботи.
18. Попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість.
19. Дострокове припинення повноважень Голови та членів Правління Товариства.
20. Обрання голови та членів Правління Товариства.
21. Затвердження умов цивільно-правових або трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою, членами Правління Товариства, встановлення розміру їх винагороди. Обрання особи, уповноваженої на підписання умов цивільно-правових або трудових договорів (контрактів) з головою, заступниками та членами Правління Товариства».
Відповідно до п.22 ч.2 ст.33 Закону України «Про акціонерні товариства» до виключної компетенції загальних зборів належить прийняття рішення про надання згоди на вчинення значного правочину або про попереднє надання згоди на вчинення такого правочину у випадках, передбачених статтею 70 цього Закону, та про вчинення правочинів із заінтересованістю у випадках, передбачених статтею 71 цього Закону.
Відповідні повноваження загальних зборів акціонерів закріплені й в Статуті товариства (п.п. 7.2.5.22. п.7.2.1. розділу 7.2. Статуту в новій редакції).
З наведеного вище вбачається безумовне право акціонерів товариства на винесення для голосування та прийняття рішення щодо попереднього погодження вчинення товариством значного правочину, а отже сам факт прийняття такого рішення не може вважатися таким, що порушує права та охоронювані законом інтереси позивача, адже його прийнято в межах компетенції загальних зборів товариства, визначеної Законом України «Про акціонерні товариства» та Статутом товариства, а право позивача впливати на результати голосування щодо прийняття товариством цього рішення було реалізовано у спосіб участі у голосуванні.
Таким чином, прийняття загальними зборами акціонерів товариства рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством впродовж одного року з дати прийняття рішення, відповідає приписам п.22 ч.2 ст. 33 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.п. 7.2.5.22. п.7.2.1. розділу 7.2. Статуту відповідача в новій редакції .
За підсумками голосування з питання №18 порядку денного (''За" -1 148 855 голосів, що становить 84,17 % від загальної кількості голосів акціонерів; "Проти" - 216 102 голосів, що становить 15,83 % від загальної кількості голосів акціонерів) на загальних зборах ПрАТ «ВОПАС» 21.07.2021 року було прийнято рішення попередньо надати згоду на вчинення значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятись Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн. Надати повноваження голові Правління (або іншій, належним чином уповноваженій ним особі) на визначення істотних умов та укладення (підписання) від імені Товариства значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму), нерухомого майна, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, додаткових угод до них, а також інших, пов'язаних з їх оформленням та виконанням документів.
Позивач - ОСОБА_1 , що є акціонером ПрАТ «ВОПАС», та володіє пакетом акцій у розмірі 132825 простих іменних акцій, що становить 9,5% акцій від загальної кількості акцій акціонерів, за наслідками розгляду питання №18 порядку денного загальних зборів (попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися Товариством протягом одного, року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість) проголосував «проти».
05.10.2021 акціонер ОСОБА_1 звернувся у Господарський суд Волинської області з позовом до ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" визнати його право на обов'язковий викуп акціонерним товариством його простих акцій за наслідками прийняття рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом одного року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість, що було прийняте на загальних зборах акціонерів відповідача 21.07.2021.
На обгрунтування позовних вимог посилається на те, що він є акціонером ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" і володіє пакетом акцій у розмірі 132 825 простих іменних акцій, що становить 9,5% акцій від загальної їх кількості.
Зазначає, що 21.07.2021 ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" провело чергові збори акціонерів, на яких по п. 18 порядку денного було прийняте рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму нерухомого майна , які можуть вчинятись товариством протягом одного року з дати прийняття такого рішення, граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн. та уповноваження голови правління на їх підписання від імені товариства з дати прийняття рішення, додаткових угод до них, а також інших, пов'язаних з їх оформленням та виконанням документів; голосував проти цього рішення, оскільки вважає, що у разі вчинення головою правління від імені акціонерного товариства таких правочинів впродовж року з дня проведення зборів, а це становитиме 35,38% від вартості активів товариства, він буде позбавлений права викупу своїх акцій на підставі ст.ст.68-69 Закону України "Про акціонерні товариства", а тому згідно з ч.1 ст.68 Закону вважає, що він має право вимагати від відповідача здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому акцій, оскільки зборами надана згода на вчинення товариством значних правочинів.
Позовні вимоги ОСОБА_1 до ПрАТ «Волинське обласне підприємство автобусних станцій" щодо визнання за ним права на обов'язковий викуп акцій не підлягають до задоволення з наступних підстав.
Пунктом 2 частини 1 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" (надалі - Закон) передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів (абзац третій частини першої статті 68 в редакції Законів № 289-VIII від 07.04.2015, № 2210-VIII від 16.11.2017).
Отже, обов'язковий викуп акцій може застосовуватись тільки тоді, коли загальними зборами прийнято рішення про надання згоди на вчинення значного правочину, а не рішення про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину.
Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів" № 2210-УІІІ, який вступив в силу 01.01.2018, було внесено зміни в Закон України "Про акціонерні товариства" та вилучено текст, який був в попередній редакції цього пункту, а саме: «у тому числі про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину».
Загальні збори ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій", які відбулися 21.07.2021, не приймали рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів, в рішенні не зазначено ні конкретного виду правочину, ні конкретної сторони правочину, ні його конкретної вартості, ні істотних умов.
Згідно з п.18 порядку денного загальні збори акціонерів ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій", які відбулися 21.07.2021, прийняли рішення попередньо надати згоду на вчинення значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятись Товариством протягом року з дати прийняття рішення, граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн.; надати повноваження голові правління (або іншій, належним чином уповноваженій ним особі) на визначення істотних умов та укладення (підписання) від імені Товариств значних правочинів купівлі-продажу оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, додаткових угод до них, а також інших, пов'язаних з їх оформленням та виконанням документів.
Частиною 3 ст.70 Закону передбачено, що у разі якщо на дату проведення загальних зборів приватного акціонерного товариства неможливо визначити, які значні правочини вчинятимуться цим товариством у ході фінансово-господарської діяльності, загальні збори приватного акціонерного товариства (крім банку) можуть прийняти рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися приватним акціонерним товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення, із зазначенням характеру правочинів та їх граничної сукупної вартості. При цьому залежно від граничної сукупної вартості таких правочинів повинні застосовуватися відповідні положення частини другої цієї статті.
Частина третя статті 70 викладена в редакції Закону № 2994-VI від 03.02.2011; із змінами, внесеними згідно із Законом № 289-VIII від 07.04.2015; в редакції Закону № 2210-VIII від 16.11.2017.
Як пояснювали в судовому засіданні представники відповідача, на час проведення загальних зборів товариства, тобто станом на 21.07.2021, достеменно не було відомо суть правочину, який буде вчинятись, особи правочину, з якою буде укладатись правочин, тому було прийнято рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів.
Враховуючи фактичні обставини, які склалися між сторонами у справі, зважаючи на зміст п.2 ч.1 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" в діючій редакції, прийняття загальними зборами товариства рішення про надання попередньої згоди на вчинення товариством значних правочинів не є підставою для викупу акціонерним товариством належних акціонеру голосуючих акцій за процедурою, встановленою ст.70 Закону, навіть якщо акціонер зареєструвався для участі у цих загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами такого рішення.
Прийняття рішення про попереднє надання згоди загальними зборами на вчинення значних правочинів акціонерним товариством вказує на те, що товариство лише має намір на вчинення значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму) нерухомого майна, які можуть ним вчинятись впродовж року з дати прийняття рішення, граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн.
Згідно з поясненнями відповідача, наведеними у відзиві на позов, рішення згідно з п.18 прийнято зборами акціонерів тому, що проведення загальних зборів акціонерного товариства є досить тривалою і витратною процедурою і збирати збори кожен раз лише для того, щоб вислухати думку акціонерів щодо можливості вчинення таких договорів без наявності конкретного контрагента є дією не раціональною.
Відтак, оскільки рішення зборів по п.18 порядку денного прийнято лише про попереднє надання згоди на вчинення товариством правочинів граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн., то в цьому конкретному випадку відсутнє реальне настання юридичного факту, з яким закон пов'язує виникнення в акціонерного товариства обов'язку здійснити викуп акцій акціонерів, й, в тому числі, у акціонера ОСОБА_1 , а тому у задоволенні позовних вимог до ПрАТ "ВОПАС" про визнання права на обов'язковий викуп акцій слід відмовити.
Посилання позивача на висновки Львівського апеляційного господарського суду в постанові від 18.04.2017 у справі №914/2203/16 , яка залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 02.10.2017, не заслуговують на увагу, оскільки згідно із ч.4 ст.236 ГПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.
У зв'язку із відмовою у задоволенні позову на підставі ст. 129 ГПК України судові витрати покладаються на позивача.
Відповідно до ч.8 ст.129 ГПК України розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв'язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).
Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п'яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву.
Представник позивача в судовому засіданні 05.01.2022 заявив про те, що докази на підтвердження понесення витрат позивачем на професійну правничу допомогу будуть подані впродовж п'яти днів після ухвалення рішення суду.
Разом з цим, в судовому засіданні 05.01.2022 представник відповідача просила стягнути з позивача 7000 грн. витрат, понесених на професійну правничу допомогу.
Згідно з пунктом 12 частини 3 статті 2 Господарського процесуального кодексу України однією із основних засад (принципів) господарського судочинства є відшкодування судових витрат сторони, на користь якої ухвалене судове рішення.
Відповідно до статті 123 Господарського процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.
До витрат, пов'язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу.
Відповідно до статті 16 Господарського процесуального кодексу України учасники справи мають право користуватися правничою допомогою. Представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом.
Відповідно до статті 126 Господарського процесуального кодексу України витрати, пов'язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.
За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.
Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов'язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.
Відповідно до частини 8 статті 129 Господарського процесуального кодексу України розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв'язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).
Витрати відповідача в розмірі 7000 грн. на оплату професійної правничої допомоги підтверджуються: копією договору про надання правової допомоги від 15.10.2021; копією акту прийому-передачі виконаних робіт від 26.10.2021; копією платіжного доручення №17023 від 28.10.2021, підлягають до стягнення з позивача на підставі ст. 129 ГПК України у зв'язку із відмовою у задоволенні позову.
Керуючись ст.ст. 129, 236-242 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. У задоволенні позову відмовити.
2. Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" (43018, Волинська обл., м. Луцьк, вул. Львівська, будинок 148, код ЄДРПОУ 03113130) 7000 грн. витрат на надання правничої допомоги.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржено до Північно-західного апеляційного господарського суду протягом 20 днів з дня складання повного тексту судового рішення.
Повний текст рішення складено:17.01.2022.
Суддя І. О. Якушева