Справа № 523/2700/21
Провадження №4-с/523/38/21
"21" грудня 2021 р. Суворовський районний суд міста Одеси в складі
Головуючого - судді Сувертак І.В.
за участю секретаря Мельніченко Г. О.
розглянув в відкритому судовому засіданні в залі суду №5 в місті Одесі справу за скаргою
Акціонерного товариства «Одесагаз» (65003, м. Одеса, вул. Одарія, 1) на дії приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Долинського Миколи Миколайовича (65082, м. Одеса, вул. Гоголя, 19, оф. 1) в рамках виконавчого провадження №64331043, стягувач ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ),-
АТ «Одесагаз» звернулося до суду зі скаргою на дії приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Долинського Миколи Миколайовича про визнання незаконними та скасування постанов від 29 січня 2021 року та просить суд:
- визнати незаконною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. про відкриття виконавчого провадження № 64331043 винесену при примусовому виконанні виконавчого листа виданого Суворовським районним судом м. Одеси № 523/7117/19 від 26.01.2021 про зобов'язання АТ «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах.
- визнати незаконною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. про стягнення з боржника основної винагороди винесену в рамках виконавчого провадження № 64331043 при примусовому виконанні виконавчого листа виданого Суворовським районним судом м. Одеси № 523/7117/19 від 26.01.2021 про зобов'язання АТ «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах.
- визнати незаконною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження винесену в рамках виконавчого провадження № 64331043 винесену при примусовому виконанні виконавчого листа виданого Суворовським районним судом м. Одеси № 523/7117/19 від 26.01.2021 про зобов'язання АТ «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах
Скарга мотивована тим, що рішенням Суворовського районного суду м.Одеси від 13.10.2020 року у справі №523/7117/19 частково задоволено позов ОСОБА_1 , яким зобовязано АТ «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах, а також стягнуто на користь позивача судовий збір у розмірі 768,40 грн.
На підставі вказаного рішення від 13.10.2020 року Суворовським районним судом видано виконавчий лист від 26.01.2021 року №523/7117 про зобов'язання АТ «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах.
29.01.2021 року представник ОСОБА_1 , адвокат Скіндер В.Б. звернувся до Приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Долинського Миколи Миколайовича із заявою про відкриття виконавчого провадження за вищезазначеним виконавчим листом, виданим Суворовським районним судом м. Одеси 26.01.2021 р.
Заявник вказує в скарзі, що постановами приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. від 29.01.2021 року:
- відкрито виконавче провадження № 64331043 від 29.01.2021 р.;
- вирішено питання про стягнення з боржника основної винагороди виконавчого провадження № 64331043 від 29.01.2021 р..
- вирішено питання про стягнення з боржника мінімальних витрат виконавчого провадження у виконавчому провадженні № 64331043 від 29.01.2021 р..
Заявник стверджує, що приватний виконавець не мав права виносити вказані постанови, оскільки в представника стягувача Скіндера Владислава Броніславовича були відсутні повноваження на вчинення окремих дій як представника сторони виконавчого провадження.
Заявник стверджує, що вказані постанови підлягають скасуванню.
Представник скаржника в судове засідання не прибув, про розгляд скарги обізнаний належним чином. Надав клопотання про розгляд скарги за його відсутності, скаргу підтримав та наполягав на її задоволенні.
Приватний виконавець Долинський М. М. надав відзив на скаргу, просив відмовити у її задоволенні.
Стягувач ОСОБА_1 в судове засідання не прибув, про розгляд справи повідомлявся належним чином, будь-яких клопотань в тому числі і про відкладення розгляду справи не звертався.
З'ясував обставини справи, дослідив та проаналізував матеріали справи, суд приходить до висновку про задоволення скарги АТ «Одесагаз», виходячи з наступного.
В судовому засіданні були вивчені матеріали виконавчого провадження, з якого вбачається, що заява про відкриття виконавчого провадження була підписана представником стягувача ОСОБА_1 , адвокатом Скіндером Владиславов Броніславовичем.
До вищевказаної заяви були додані виконавчий лист № 523/7117/19, виданий Суворовським районним судом м. Одеси 26.01.2021 року, договір про надання правової допомоги від 12.02.2013 року, копія свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю №2398 від 02.10.2012 р., виданого на підставі рішення КДКА Одеської області від 28.09.2012
На підставі зазначених документів Приватним виконавцем Виконавчого округу Одеській області Долинським М.М. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 64331043 від 29.01.2021 р.
Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 26 Закону України «Про виконавче провадження» виконавець розпочинає примусове виконання рішення на підставі виконавчого документа, зазначеного у статті 3 цього Закону за заявою стягувача про примусове виконання рішення.
Частиною 5 вказаної статті передбачено, що виконавець не пізніше наступної робочого дня з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження.
Відповідно до п. 6 ч. 4 ст. 4 Закону України «Про виконавче провадження» виконавчий документ повертається стягувачу органом державної виконавчої служби, приватним виконавцем без прийняття до виконання протягом трьох робочих днів з дня його пред'явлення, якщо:
Виконавчий документ не відповідає вимогам, передбаченим цією статтею, або якщо стягувач не подав заяву про примусове виконання рішення відповідно до статті 26 цього Закону.
Згідно пункту 3 Розділу III Інструкції з організації примусового виконання рішень затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 02.04.2012 № 512/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 29.09.2016 № 2832/5), далі - Інструкція, заява про примусове виконання рішення подається до органу державної виконавчої служби або приватного виконавця у письмовій формі разом із оригіналом (дублікатом) виконавчого документа. У заяві про примусове виконання рішення зазначаються такі відомості: назва і дата видачі виконавчого документа; прізвище, ім'я та (занаявності) по батькові стягувача; дата народження та адреса місця проживання чи перебування стягувача; реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання в установленому порядку відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті) стягувача; номер телефону стягувача; спосіб перерахування стягнутих з боржника грошових сум (у разі виконання рішення про стягнення коштів); реквізити рахунку, відкритого у банку або в іншій фінансовій установі, для отримання стягнутих з боржника грошових сум (за наявності).У заяві про примусове виконання рішення стягувач має право зазначити відомості, що ідентифікують боржника чи можуть сприяти примусовому виконанню рішення (рахунок боржника, місце роботи чи отримання ним інших доходів, конкретне майно боржника та його місцезнаходження тощо). До заяви про примусове виконання рішення, яку подає представник стягувача, додається документ, що підтверджує його повноваження
Відповідно до пункту 10 Розділу II Інструкції, повноваження представників сторін, які беруть участь у виконавчому провадженні, мають бути посвідчені такими документами: довіреністю фізичної особи; довіреністю юридичної особи або документами, що посвідчують право представництва юридичної особи (документом про призначення керівником юридичної особи тощо); рішенням про призначення опікуном, піклувальником чи управителем спадкового майна; ордером, до якого обов'язково додається витяг з договору, в якому зазначаються повноваження адвоката як представника або обмеження його прав на вчинення окремих дій; дорученням органу чи установи, що уповноважені законом на надання безоплатної правової допомоги або про надання правової допомоги.
Документи, що посвідчують повноваження представників, повинні бути оформлені відповідно до вимог чинного законодавства.
Оригінали документів, зазначених у цьому пункті, або належним чином засвідчені їх копії долучаються до матеріалів виконавчого провадження.
Після пересвідчення наявності у представника належним чином оформленої довіреності оригінал такої довіреності у разі потреби повертається представникові сторони виконавчого провадження.
У випадку реалізації стороною виконавчого провадження права на пред'явлення виконавчого документа на виконання, подання заяви про повернення без виконання виконавчого документа, отримання присудженого майна чи стягнутих сум через представника виконавець перевіряє, чи обумовлені у довіреності повноваження представника на здійснення таких дій.
Аналогічні положення закріплені абзацом другим частини 4 статті 16 Закону України «Про виконавче провадження», повноваження адвоката як представника посвідчуються ордером, дорученням органу чи установи, що уповноважені законом на надання безоплатної правової допомоги, або договором про надання правової допомоги. До ордера обов'язково додається витяг з договору, в якому зазначаються повноваження адвоката як представника або обмеження його прав на вчинення окремих дій як представника сторони виконавчого провадження. Витяг засвідчується підписами сторін договору.
Однак вимоги вищевказаних норм не були дотримані, оскільки представником стягувача, адвокатом Скіндером В.Б. під час подання заяви про відкриття виконавчого провадження не було належним чином підтверджено повноваження, а саме не надано ордер. Також, договір про надання правової допомоги від 12.02.2013 року не містить відомостей про наділення представника ОСОБА_1 повноваженнями як представника сторони виконавчого провадження, а отже Приватний виконавець Виконавчого округу Одеській області Долинський Микола Миколайович не повинен був відкривати виконавче провадження, а навпаки повинен був повернути виконавчий лист на підставі п. 6 ч. 4 ст. 4 Закону України «Про виконавче провадження».
На підставі викладеного, суд вважає за необхідне визнати протиправною та скасувати постанову про відкриття виконавчого провадження від 29.01.2021 р., яка була прийнята Приватним виконавцем Виконавчого округу Одеській області Долинським Миколою Миколайовичем у виконавчому провадженні № 64331043.
Враховуючи, що суд визнає противоправною постанову про відкриття виконавчого провадження, то всі наступні дії Приватного виконавця Виконавчого округу Одеській області Долинського Миколи Миколайовича щодо стягнення з боржника основної винагороди та мінімальних витрат виконавчого провадження № 64331043 від 29.01.2021 р. є також противоправними.
Відповідно до ч.2 ст.451 ЦПК України, у разі встановлення обґрунтованості скарги суд визнає оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов'язує державного виконавця або іншу посадову особу органу державної виконавчої служби, приватного виконавця усунути порушення (поновити порушене право заявника).
На підставі викладеного, суд вважає, що необхідно зобов'язати Приватного виконавця Виконавчого округу Одеській області Долинського Миколу Миколайовича повернути без виконання заяву та виконавчий лист виконавчий лист, виданий Суворовським районним судом м.Одеси від 26.01.2021 № 523/7117/19 про зобов'язання АТ «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах., яка була подано від імені адвоката Скіндера В.Б. на підставі п. 6 ч. 4 ст. 4 Закону України «Про виконавче провадження».
Керуючись ст.ст. 5, 12, 13, 18, 76-81, 89, 211, 258, 263-265, 354, 261, 441, 451 ЦПК України, суд,-
Скаргу Акціонерного товариства «Одесагаз» (65003, м. Одеса, вул. Одарія, 1) на дії приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Долинського Миколи Миколайовича (65082, м. Одеса, вул. Гоголя, 19, оф. 1) в рамках виконавчого провадження №64331043, стягувач ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) - задовольнити.
Визнати незаконною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. про відкриття виконавчого провадження № 64331043 винесену при примусовому виконанні виконавчого листа виданого Суворовським районним судом м. Одеси № 523/7117/19 від 26.01.2021 про зобов'язання AT «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах.
Визнати незаконною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. про стягнення з боржника основної винагороди винесену в рамках виконавчого провадження № 64331043 при примусовому виконанні виконавчого листа виданого Суворовським районним судом м. Одеси № 523/7117/19 від 26.01.2021 про зобов'язання AT «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах.
Визнати незаконною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Долинського М.М. про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження винесену в рамках виконавчого провадження № 64331043 винесену при примусовому виконанні виконавчого листа виданого Суворовським районним судом м. Одеси № 523/7117/19 від 26.01.2021 про зобов'язання AT «Одесагаз» відновити за власний рахунок газопостачання належної ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_1 , про що скласти акт підключення до системи газопостачання в двох екземплярах.
Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в п'ятнадцятиденний строк з дня її проголошення.
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 354 ЦПК України учасник справи, якому ухвала суду не була вручена у день її проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом п'ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду.
Суддя