ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
15.12.2021Справа № 910/12126/21
Господарський суд міста Києва у складі судді Баранова Д.О., за участю секретаря судового засідання Сєдової О.О., розглянувши матеріали справи
позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний код НОМЕР_1 )
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" (01103, м. Київ, вул. Бойчука Михайла, буд. 23, кв. 21; ідентифікаційний код 35690167)
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Приватне підприємство "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" (01103, м. Київ, Залізничне Шосе, буд. 1; ідентифікаційний код 34880853)
про зобов'язання проведення аудиту фінансової звітності товариства та надання документів,
Представники сторін:
від позивача: ОСОБА_4
від відповідача: Пелюк С.С.
від третьої особи: не з'явився
27 липня 2021 року до Господарського суду міста Києва Аніщенка Костянтина Аркадійовича (позивач) надійшла позовна заява б/н від 21.07.2021 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" (відповідач), в якій викладені позовні вимоги, щоб в судовому порядку:
Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект", забезпечити Приватному підприємству "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" можливість проведення аудиторської перевірки фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" за 2019-2020 звітні роки на Вимогу його учасника ОСОБА_1 протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили.
Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" надати ОСОБА_1 та Приватному підприємству "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" належним чином засвідчені копії документів Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" відповідно до визначеного у договорі про надання аудиторських послуг від 01.06.2021 N №01/06/21-Д обсягу аудиторських послуг та доступу до всієї іншої інформації та документів, які є необхідними для проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності Товариства за 2019-2020 звітні роки, згідно з переліком:
Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" та всі зміни до нього, які відбувалися за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Протоколи Загальних зборів учасників за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Організаційну структуру Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Положення про керівні органи та структурні підрозділи Товариства, посадові інструкції;
Документи про обрання/призначення керівних органів Товариства та головного бухгалтера (протоколи, накази);
Штатний розпис Товариства та всі зміни, які відбулись за період 01.01.2019 по 31.12.2020;
Положення про оплату праці, преміювання;
Реєстр судових справ станом за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року; інформацію щодо стану розгляду, перелік судових рішень, прийнятих не на користь Товариства, ймовірність та суми можливих збитків за різними сценаріями розгляду справ;
Реєстр чинних договорів за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року, та Договори; Реєстр договорів оренди за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року та Договори і документи підтверджуючі їх виконання;
Реєстр договорів позики, кредиту, безповоротної фінансової допомоги та інших договорів цивільно-правового характеру за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року. Договори і документи підтверджуючі їх виконання;
Наказ про організацію бухгалтерського обліку та облікову політику Товариства, чинну на 01.01.2019 та всі зміни, які відбувалися за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Фінансову звітність Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Податкову звітність з податку на прибуток, ПДВ, ЄСВ, ПДФО та інших податків, які складалися Товариством за період з 01.01.2019 по 31.12.2020;
Інформацію про відкриті банківські рахунки Товариства;
Банківські виписки з рахунків Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року; Регістри аналітичного та синтетичного обліку щодо узагальнення господарських операцій на бухгалтерських рахунках;
Загальну оборотно-сальдова відомість по всіх рахунках Товариства із зазначенням назв субрахунків за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Оборотно-сальдові відомість та картки рахунків у розрізі субрахунків по рахунках 10 "Основні засоби", 11 "Інші необоротні матеріальні активи", 12 "Нематеріальні активи", 13 "Нарахований знос (амортизація)", 15 "Капітальні інвестиції" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Річні інвентаризації активів та зобов'язань Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020;
Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналіз субрахунків грошових коштів (безготівкові та готівкові) за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Акти виконаних робіт, послуг, інші документи, підтверджуючі отримання доходу. Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунках 70 "Доходи від реалізації товарів, робіт, послуг", 71 "Інший операційний дохід" 72 "Дохід від участі в капіталі", 73 "Інші фінансові доходи" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020;
Документи первинного бухгалтерського обліку, які підтверджують понесені витрати при здійсненні фінансово-господарської діяльності за період з 01.01.2019 по 31.12.2020роки.
Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 90 "Собівартість" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 91 "Загально виробничі витрати", 92 "Адміністративні витрати", 93 "Витрати на збут", 94 "Інші операційні витрати", 97 "Інші витрати" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року. Інформацію про наявність / відсутність нарахування резерв сумнівних боргів. Якщо резерв сумнівних боргів нараховується. Вказати суму сумнівної дебіторської заборгованості станом на 31.12.2020 р.; Інформацію про нарахування резервів.
Оборотно-сальдові відомості та картки рахунків за субрахунками по рахунках 36 "Розрахунки з покупцями та замовниками", 37 "Дебіторська заборгованість з різними дебіторами", "63 "Кредиторська заборгованість за постачальниками та підрядниками", 68 "Розрахунки з іншими кредиторами", а також картки вказаних вище рахунків, "372" звіти про використання грошових коштів виданих в підзвіт, акти за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Реєстр дебіторської та кредиторської заборгованості із зазначенням дати виникнення, терміну прострочення. Інформацію по дебіторській заборгованості щодо якої минув строк позовної давності чи прийнято рішення про неможливість стягнення заборгованості (із зазначенням сум заборгованості).
Інформацію по кредиторській заборгованості, яка не була погашена Товариством та за якою минув строк позовної давності (із зазначенням сум заборгованості); Оборотно-сальдові відомості та картки по рахунках 40 "Статутний капітал", 42 "Інший додатковий капітал", 46 "Формування статутного капіталу", перелік безоплатне отриманого та переданого майна, проведених уцінок (дооцінок), акти приймання-передачі майна до статутного капіталу за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Оборотно-сальдові відомості (журнали-ордери) та картки за субрахунками по рахунках 65 "Розрахунки за соціальним страхуванням", 66 "Розрахунки із оплати праці" (за субрахунками), відомості нарахування та виплати заробітної плати, штатні розписи, табелі обліку робочого часу, трудові угоди, контракти, накази на відрядження та навчання, накази на матеріальні заохочення та інші виплати, за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Оборотно-сальдові відомості та картки по рахунку 64 "Розрахунками за податками та зборами", субрахунки - 641, за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
Інформаційну базу бухгалтерської програми обліку господарських операцій на електронному носії.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач реалізував своє корпоративне право шляхом звернення до відповідача з вимогою про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності та витребування відповідних документів. В свою чергу відповідач, в особі виконавчого органу, протягом десяти днів з дати отримання запиту учасника не забезпечив аудитору можливість проведення аудиту та не надав документи.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.08.2021 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі у порядку загального позовного провадження, підготовче засідання у справі № 910/12126/21 призначено на 08.09.2021.
Відповідно до пункту 2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду у зв'язку зі звільненням судді ОСОБА_2 , на підставі розпорядження керівника апарату суду № 05-23/1527/21 від 06.09.2021 справу № 910/12126/21 направлено на повторний автоматизований розподіл.
За наслідками проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 910/12126/21, визначено суддю Баранова Д.О. для подальшого її розгляду.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.09.2021 справу № 910/12126/21 прийнято до свого провадження суддею Барановим Д.О., підготовче засідання призначено на 22.09.2021.
20.09.2021 до Господарського суду міста Києва надійшли письмові пояснення Приватного підприємства "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний Стандарт" щодо позову у якості третьої особи.
У підготовчому засіданні 22.09.2021 представник відповідача надав клопотання про залишення позову без розгляду на підставі п. 2 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України.
У підготовчому засіданні 22.09.2021 судом оголошено перерву до 06.10.2021.
06.10.2021 до Господарського суду міста Києва надійшли письмові пояснення представника позивача в частині заперечень щодо поданого відповідачем клопотання про залишення позову без розгляду.
У підготовчому засіданні 06.10.2021 представник відповідача з метою підтвердження обставин, на які посилається у клопотанні про залишення позову без розгляду, надав суду клопотання про витребування додаткових доказів у справі, яке відповідно просив суд задовольнити та витребувати у Державної податкової служби України копію повідомлення Адвокатського об'єднання "Дега Партнерс" про прийняття на роботу Бражник Є.В.
Суд, заслухавши пояснення представників сторін та розглянувши клопотання відповідача про витребування доказів, ухвалив відмовити у його задоволенні з підстав необґрунтованості та недоведеності того, на які саме обставини по суті спору буде впливати, витребуваний відповідачем доказ. Дана інформація занесена до протоколу судового засідання від 06.10.2021.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.10.2021 заяву ОСОБА_1 про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача задоволено, залучено до участі у розгляді справи у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Приватне підприємство "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт", підготовче засідання відкладено на 20.10.2021.
20.10.2021 до Господарського суду міста Києва надійшло повторне клопотання відповідача про витребування.
У підготовчому засіданні 20.10.2021 представник позивача надав суду докази направлення копії позовної заяви з додатками на адресу третьої особи.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.10.2021 у підготовчому засіданні оголошено перерву до 03.11.2021.
У підготовчому засіданні 03.11.2021 суд, розглянувши клопотання відповідача про залишення позову без розгляду та заслухавши пояснення представників сторін, дійшов висновку відмовити у його задоволенні з підстав необґрунтованості. Дана інформація занесена до протоколу судового засідання від 03.11.2021.
З огляду на відмову у задоволенні клопотання відповідача про залишення позову без розгляду суд не розглядає клопотання відповідача про повторне витребування доказів, оскільки останнє було спрямоване на підтвердження обставин, які викладені у клопотанні про залишення позову без розгляду.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.11.2021 судом оголошено перерву до 10.11.2021.
10.11.2021 до Господарського суду міста Києва надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог.
Суд, дослідивши поданий відповідачем відзив на позовну заяву дійшов висновку залишити його без розгляду на підставі ч. 2 ст. 118 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку із пропуском встановленого судом процесуального строку на його подання та з огляду на відсутність доказів направлення останнього на адресу третьої особи як це передбачено п. 2 ч. 6 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України. Дана інформація занесена до протоколу судового засідання від 10.11.2021.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.11.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 01.12.2021.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.12.2021 у судовому засіданні оголошено перерву до 15.12.2021
01.12.2021 до Господарського суду міста Києва від відповідача надійшло вступне слово учасника справи.
У судовому засіданні 15.12.2021 представник позивача підтримав позовні вимоги та просив суд про їх задоволення.
Представник відповідача заперечив щодо задоволення позовних вимог, просив суд відмовити в задоволенні позову, зазначив, що ставить під сумнів подані позивачем докази (паперові копії електронного доказу) та просив суд не брати їх до уваги при вирішенні спору по суті. Також представником було подане для долучення до справи заключну промову відповідача у даній справі.
Таким чином, приймаючи до уваги, що матеріали справи містять достатньо документів для розгляду справи у судовому засіданні 15.12.2021 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, Господарський суд міста Києва
Відповідно до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект", затвердженого загальними зборами учасників (протокол № 25/06 від 25.06.2019) та відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-підприємців та громадських формувань, ОСОБА_1 є учасником ТОВ "ТВД-Комплект" з часткою у статутному фонді Товариства 49% в розмірі 25 235, 00 грн.
09.04.2021 позивачем - ОСОБА_1 на адресу ТОВ "ТВД-Комплект" було надіслано заяву про надання інформації про господарську діяльність Товариства від 08.04.2021 та вимогу про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "ТВД-Комплект" від 08.04.2021.
У відповіді № 04-04 від 23.04.2021 на заяву про надання інформації про господарську діяльність ТОВ "ТВД-Комплект" та відповіді № 04-05 від 23.04.2021 на вимогу про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ТВД-Комплект", Товариство поставило під сумнів справжність підпису ОСОБА_1 та запросило надати заяву та вимогу, в якій справжність підпису ОСОБА_1 , як учасника ТОВ "ТВД-Комплект", було б засвідчено нотаріально.
13.05.2021 позивачем було надіслано на адресу відповідача заяву-вимогу про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ТВД-Комплект" від 12.05.2021 та заяву про надання інформації про господарську діяльність Товариства від 12.05.2021, в яких підпис ОСОБА_1 був нотаріально засвідчений.
У відповіді № 05-02 від 26.05.2021 на заяву-вимогу про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ТВД-Комплект" та відповіді № 05-03 від 26.05.2021 на заяву про надання інформації про господарську діяльність Товариства, останнє повідомило позивача про те, що оскільки заява адресована персонально й виключно саме ОСОБА_3 , а не виконавчому органу ТОВ "ТВД-Комплект" вцілому, правові підстави для її виконання будь-якою іншою особою, в тому числі, виконуючим обов'язки директора Товариства, який є відмінним від ОСОБА_3 , відсутні, а права позивача не є порушеними.
01.06.2021 між ОСОБА_1 (далі - замовник) та Приватним підприємством "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" (далі - виконавець) було укладено договір № 01/06/21-Д про надання послуг щодо проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" за умовами якого виконавець зобов'язується на замовлення замовника надати послуги щодо проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" ідентифікаційний код 35690167.
В п. 1.2. договору сторони погодили обсяг послуг, а саме:
- проведення аудиту фінансової звітності Товариства за 2019-2020 роки на вимогу учасника Товариства - ОСОБА_1 (замовника), якому сукупно належить 49% статутного капіталу Товариства у відповідності до ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою відповідальністю" від 06.02.2018 № 2275-VIII;
- здійснення аналізу господарських операцій, що здійснювались в Товаристві протягом 2019 та 2020 року та вплинули на фінансовий результат та чистий отриманий прибуток 2020 року, який є основною для потенційного отримання дивідендів від діяльності Товариства за цей період;
- участь у проведенні інвентаризації основних засобів, запасів, готової продукції та інших активів (дебіторська заборгованість та грошові кошти) Товариства на дату проведення інвентаризації;
- встановлення розбіжностей, що стосуються основних засобів, запасів, готової продукції та інших активів (дебіторська заборгованість та грошові кошти) станом на дату проведення інвентаризації активів з фактичною наявністю активів на дату проведення інвентаризації (надалі - послуги).
Пунктом 4.4. договору визначено право виконавця, зокрема, самостійно визначити форми та методи надання послуг, зазначених в п. 1.1. договору; запитувати у Товариства інформацію, необхідну для належного надання послуг відповідно до вимог чинного законодавства.
Відповідно до п. 8.1. цей договір набуває чинності від дати його підписання уповноваженими представниками сторін та діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором.
04.06.2021 ОСОБА_1 , як учасник ТОВ "ТВД-Комплект" направив відповідачу вимогу від 02.06.2021 про проведення аудиту фінансової звітності Товариства за 2019-2020 роки із залученням аудитора (аудиторської фірми) та оригінал договору щодо проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект", яка була отримана відповідачем 30.06.2021.
У зв'язку з тривалим неотриманням відповідачем поштової кореспонденції, повторно 22.06.2021 на адресу ТОВ "ТВД-Комплект" було спрямовано вимогу учасника Товариства від 02.06.2021 про проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" із залученням аудитора (аудиторської фірми), яка була отримана відповідачем 29.06.2021.
В даній вимозі, від 02.06.2021 позивач учасник ТОВ "ТВД-Комплект", на підставі ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 06.02.2018 № 2275-VIII, вимагав провести аудит фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" за 2019-2020 роки із залученням аудитора аудиторської фірми). До вимоги було долучено оригінал договору з АКК "Міжнародний стандарт " від 01.06.2021.
01.07.2021 ПП "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" на юридичну адресу ТОВ "ТВД-Комплект" було спрямовано запит на надання інформації за вих. № 01/07, зокрема, надання документів необхідних для проведення аудиту наведених в даному запиті.
Відтак, вимога позивача була отримана відповідачем 29.06.2021 та 30.06.2021, але впродовж 10-ти днів аудитору не було забезпечено можливості провести аудит та не були наданні завірені підписом уповноваженої особи Товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.
Обґрунтовуючи необхідність звернення до суду з даним позовом позивач посилається на безпідставні відмови відповідача щодо надання інформації про господарську діяльність ТОВ "ТВД-Комплект" на звернення ОСОБА_1 від 08.04.2021 та від 12.05.2021 безпосередньо пов'язані з неотриманням відповідачем запиту аудитора від 01.07.2021, що свідчить про створення Товариством штучних перешкод у реалізації учасником (позивачем) своїх прав.
Відтак, на переконання позивача, дії відповідача у частині відмови в наданні документів та неотриманні запиту аудиторів свідчать про не дотримання ТОВ "ТВД-Комплект" законних прав ОСОБА_1 , як учасника Товариства, на отримання інформації про діяльність Товариства та про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності Товариства, визначених ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Пояснення третьої особи зводяться до того, що дії відповідача в частині відмови в наданні документів позивачу та не отримання запиту аудиторів свідчать про не дотримання відповідачем законних прав ОСОБА_1 , як учасника Товариства на отримання інформації про діяльність Товариства та про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності Товариства, визначених статтею 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Разом з тим, суд зазначає, що у судовому засіданні 10.11.2021, поданий відповідачем відзив на позовну заяву судом було залишено без розгляду на підставі ч. 2 ст. 118 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку із пропуском встановленого судом процесуального строку на його подання та з огляду на відсутність доказів направлення останнього на адресу третьої особи як це передбачено п. 2 ч. 6 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України.
Так, статтею 86 Господарського процесуального кодексу України вказано, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, виходячи з наступного.
Положеннями ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України передбачено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Частиною 3 ст. 80 Господарського кодексу України визначено, що товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний капітал, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами, і несе відповідальність за своїми зобов'язаннями тільки своїм майном. Учасники товариства, які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах своїх вкладів.
Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" установчим документом товариства є статут.
Як встановлено судом, відповідно до п. 1.4., 5.4. Статуту ТОВ "ТВД-Комплект", затвердженого загальними зборами учасників (протокол № 25/06 від 25.06.2019) та відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-підприємців та громадських формувань, ОСОБА_1 є учасником ТОВ "ТВД-Комплект" з часткою у статутному фонді Товариства 49% в розмірі 25 235, 00 грн.
Частиною 1 ст. 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено наступні права учасника товариства: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; 2) отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; 3) брати участь у розподілі прибутку товариства; 4) отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість.
Аналогічні за змістом права учасника товариства закріплені й в пункті 4.2. Статуту ТОВ "ТВД-Комплект".
За приписами ст. 1 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" аудит фінансової звітності - аудиторська послуга з перевірки даних бухгалтерського обліку і показників фінансової звітності та/або консолідованої фінансової звітності юридичної особи або представництва іноземного суб'єкта господарювання, або іншого суб'єкта, який подає фінансову звітність та консолідовану фінансову звітність групи, з метою висловлення незалежної думки аудитора про її відповідність в усіх суттєвих аспектах вимогам національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку, міжнародних стандартів фінансової звітності або іншим вимогам; аудиторська діяльність - незалежна професійна діяльність аудиторів та суб'єктів аудиторської діяльності, зареєстрованих у Реєстрі аудиторів та суб'єктів аудиторської діяльності, з надання аудиторських послуг.
Статтею 7 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" визначено, що аудиторські послуги надаються на підставі договору про надання аудиторських послуг, укладеного між суб'єктом аудиторської діяльності та замовником. У договорі про надання аудиторських послуг передбачаються предмет, обсяг аудиторських послуг, розмір та умови оплати, відповідальність сторін та інші умови відповідно до вимог законодавства та міжнародних стандартів аудиту. Права та обов'язки суб'єкта аудиторської діяльності і замовника при наданні аудиторських послуг визначаються в договорі відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Замовник має право вільного вибору суб'єкта аудиторської діяльності із дотриманням вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, зобов'язані створити для суб'єкта аудиторської діяльності належні умови для якісного надання аудиторських послуг відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, несуть відповідальність за повноту і достовірність документів та іншої інформації, що надаються аудитору для надання аудиторських послуг. Звіти за результатами надання аудиторських послуг оформляються відповідно до міжнародних стандартів аудиту та вимог цього Закону.
Положеннями ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов'язаного (не пов'язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками. У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг. Витрати, пов'язані з проведенням аудиту фінансової звітності, покладаються на учасника (учасників), на вимогу якого проводиться такий аудит, якщо інше не встановлено статутом товариства. Загальні збори учасників товариства можуть ухвалити рішення про відшкодування витрат учасника на аудит фінансової звітності товариства. Виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов'язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.
Із долучених до матеріалів справи документів вбачається, що в ОСОБА_1 , як учасника, якому належить більше 10 відсотків статутного капіталу ТОВ "ТВД-Комплект", а саме, 49 відсотків наявне право вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності останнього.
Як слідує із матеріалів справи, з метою реалізації свого права, передбаченого ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" позивачем 04.06.2021 було направлено відповідачу вимогу від 02.06.2021 про проведення аудиту фінансової звітності Товариства за 2019-2020 роки із залученням аудитора (аудиторської фірми) та оригінал договору щодо проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект".
У свою чергу, судом встановлено, що наявними в матеріалах справи доказами, а саме, описом вкладення в цінний лист, поштовою накладною, фіскальним чеком (штрихкодовий ідентифікатор 0101044893640) та відповідно роздруківкою трекінгу про відстеження поштових відправлень підтверджується, що вказане відправлення, було вручене 30.06.2021.
Судом також встановлено, що дана вимога направлялася позивачем саме на адресу місцезнаходження ТОВ "ТВД-Комплект" згідно відомостей вказаних в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань: 01103, м. Київ, вул. Бойчука Михайла, буд. 23, кв. 21.
Крім того, як про це вказує позивач та докази чого також містяться в матеріалах справи, у зв'язку з тривалим неотриманням відповідачем поштової кореспонденції, 22.06.2021 на адресу ТОВ "ТВД-Комплект" повторно було спрямовано вимогу учасника Товариства від 02.06.2021 про проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" із залученням аудитора (аудиторської фірми).
Означена вимога, яка також направлялася на юридичну адресу відповідача, була отримана 29.06.2021, про що свідчать наявні в матеріалах справи опис вкладення в цінний лист, поштова накладна, фіскальний чек (штрихкодовий ідентифікатор 0101045178600) та відповідно роздруківка трекінгу про відстеження даного поштового відправлення.
Разом з тим, із наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що 01.07.2021 ПП "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" на юридичну адресу ТОВ "ТВД-Комплект" було спрямовано запит на надання інформації за вих. № 01/07 в якому аудиторська компанія просила протягом п'яти днів з дня отримання даного листа забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надання завірених підписом уповноваженої особи товариства копій всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг (зокрема, перелік яких наведений в запиті).
Однак, із наявного в матеріалах справи опису вкладення в цінний лист (штрихкодовий ідентифікатор 0101094673463) та відповідно роздруківки трекінгу про відстеження даного поштового відправлення, вбачається, що дане відправлення не було вручене під час доставки із зазначенням причин невручення: інші причини 10.07.2021.
Суд також відзначає, що на виконання ч. 2 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" 01.06.2021 між ОСОБА_1 та ПП "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" було укладено договір № 01/06/21-Д про надання послуг щодо проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" за умовами якого виконавець зобов'язується на замовлення замовника надати послуги щодо проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ТВД-Комплект" ідентифікаційний код 35690167.
Суд звертає увагу на те, що приписи ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" носять імперативний характер для товариства у випадку відповідної вимоги учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства.
Право учасника Товариства звернутись з вимогою про проведення аудиторської перевірки фінансової звітності Товариства не залежить ані від бажання самого Товариства (його посадових осіб) проводити чи не проводити перевірку, ані від доцільності чи відсутності доцільності проведення такої перевірки, або ж від наявності результатів вже проведених перевірок, натомість, обов'язок Товариства забезпечити аудитору можливість проведення перевірки виникає в силу прямої вказівки Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Отже, суд презюмує, що позивач, ОСОБА_1 , який володіє 49% Статутного капіталу ТОВ "ТВД-Комплект", дотримався вимог статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою і відповідальністю" та реалізував своє корпоративне право шляхом звернення до відповідача з вимогою про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності Товариства та витребування відповідних документів.
В той час, відповідач відповіді на запит не надав, проведення аудиту не забезпечив, що не узгоджується з вимогами статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", якою визначено обов'язок, а не право, виконавчого органу товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.
Аналогічна за змістом правова позиція викладена в постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі № 904/2194/17, у постановах Верховного Суду від 14.02.2018 у справі № 910/783/17, від 28.01.2021 у справі № 910/16262/19.
Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.
Відповідно до ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Отже, з огляду на викладене, суд дійшов висновку, що вимоги позивача в частині зобов'язаня ТОВ "ТВД-Комплект" забезпечити Приватному підприємству "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" можливість проведення аудиторської перевірки фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" за 2019-2020 звітні роки на вимогу його учасника ОСОБА_1 протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили із наданням ПП "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" належним чином засвідчених копії документів ТОВ "ТВД-Комплект" відповідно до визначеного у договорі про надання аудиторських послуг від 01.06.2021 № 01/06/21-Д обсягу аудиторських послуг та доступу до всієї іншої інформації та документів, які є необхідними для проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності Товариства за 2019-2020 звітні роки, згідно з визначеним переліком, є обґрунтованими, документально підтвердженими та підлягають задоволенню.
Водночас, вимога позивача щодо зобов'язання відповідача надати саме ОСОБА_1 протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили належним чином засвідчених копії документів ТОВ "ТВД-Комплект" відповідно до визначеного у договорі про надання аудиторських послуг від 01.06.2021 № 01/06/21-Д обсягу аудиторських послуг та доступу до всієї іншої інформації та документів, які є необхідними для проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності Товариства за 2019-2020 звітні роки, згідно з визначеним переліком, не підлягає задоволенню, оскільки, дана вимоги не узгоджується з приписами ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", якими передбачено надання таких документів саме аудитору для проведення аудиту.
Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Витрати по сплаті судового збору відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на сторін пропорційно задоволених позовних вимог.
Керуючись статтями 74, 76-80, 129, 236-242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва
1. Позов ОСОБА_1 - задовольнити частково.
2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" (01103, м. Київ, вул. Бойчука Михайла, буд. 23, кв. 21; ідентифікаційний код 35690167) забезпечити Приватному підприємству "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" (01103, м. Київ, Залізничне Шосе, буд. 1; ідентифікаційний код 34880853) можливість проведення аудиторської перевірки фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" за 2019-2020 звітні роки на вимогу його учасника ОСОБА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 , протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили.
3. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" (01103, м. Київ, вул. Бойчука Михайла, буд. 23, кв. 21; ідентифікаційний код 35690167) надати Приватному підприємству "Аудиторська консалтингова компанія "Міжнародний стандарт" (01103, м. Київ, Залізничне Шосе, буд. 1; ідентифікаційний код 34880853) належним чином засвідчені копії документів Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" відповідно до визначеного у договорі про надання аудиторських послуг від 01.06.2021 № 01/06/21-Д обсягу аудиторських послуг та доступу до всієї іншої інформації та документів, які є необхідними для проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності Товариства за 2019-2020 звітні роки, згідно з переліком:
- Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" та всі зміни до нього, які відбувалися за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Протоколи Загальних зборів учасників за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Організаційну структуру Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Положення про керівні органи та структурні підрозділи Товариства, посадові інструкції;
- Документи про обрання/призначення керівних органів Товариства та головного бухгалтера (протоколи, накази);
- Штатний розпис Товариства та всі зміни, які відбулись за період 01.01.2019 по 31.12.2020;
- Положення про оплату праці, преміювання;
- Реєстр судових справ станом за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року; інформацію щодо стану розгляду, перелік судових рішень, прийнятих не на користь Товариства, ймовірність та суми можливих збитків за різними сценаріями розгляду справ;
- Реєстр чинних договорів за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року та договори;
- Реєстр договорів оренди за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року та договори і документи підтверджуючі їх виконання;
- Реєстр договорів позики, кредиту, безповоротної фінансової допомоги та інших договорів цивільно-правового характеру за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року. Договори і документи підтверджуючі їх виконання;
- Наказ про організацію бухгалтерського обліку та облікову політику Товариства, чинну на 01.01.2019 та всі зміни, які відбувалися за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Фінансову звітність Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Податкову звітність з податку на прибуток, ПДВ, ЄСВ, ПДФО та інших податків, які складалися Товариством за період з 01.01.2019 по 31.12.2020;
- Інформацію про відкриті банківські рахунки Товариства;
- Банківські виписки з рахунків Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року; Регістри аналітичного та синтетичного обліку щодо узагальнення господарських операцій на бухгалтерських рахунках;
- Загальну оборотно-сальдова відомість по всіх рахунках Товариства із зазначенням назв субрахунків за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Оборотно-сальдові відомість та картки рахунків у розрізі субрахунків по рахунках 10 "Основні засоби", 11 "Інші необоротні матеріальні активи", 12 "Нематеріальні активи", 13 "Нарахований знос (амортизація)", 15 "Капітальні інвестиції" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Річні інвентаризації активів та зобов'язань Товариства за період з 01.01.2019 по 31.12.2020;
- Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналіз субрахунків грошових коштів (безготівкові та готівкові) за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Акти виконаних робіт, послуг, інші документи, підтверджуючі отримання доходу. Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунках 70 "Доходи від реалізації товарів, робіт, послуг", 71 "Інший операційний дохід" 72 " "Дохід від участі в капіталі", 73 "Інші фінансові доходи" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020;
- Документи первинного бухгалтерського обліку, які підтверджують понесені витрати при здійсненні фінансово-господарської діяльності за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 роки. Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 90 "Собівартість" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 91 "Загально виробничі витрати", 92 "Адміністративні витрати", 93 "Витрати на збут", 94 "Інші операційні витрати", 97 "Інші витрати" за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року. Інформацію про наявність/відсутність нарахування резерв сумнівних боргів. Якщо резерв сумнівних боргів нараховується. Вказати суму сумнівної дебіторської заборгованості станом на 31.12.2020.; Інформацію про нарахування резервів.
- Оборотно-сальдові відомості та картки рахунків за субрахунками по рахунках 36 "Розрахунки з покупцями та замовниками", 37 "Дебіторська заборгованість з різними дебіторами", "63 "Кредиторська заборгованість за постачальниками та підрядниками", 68 "Розрахунки з іншими кредиторами", а також картки вказаних вище рахунків, "372" звіти про використання грошових коштів виданих в підзвіт, акти за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Реєстр дебіторської та кредиторської заборгованості із зазначенням дати виникнення, терміну прострочення. Інформацію по дебіторській заборгованості щодо якої минув строк позовної давності чи прийнято рішення про неможливість стягнення заборгованості (із зазначенням сум заборгованості);
- Інформацію по кредиторській заборгованості, яка не була погашена Товариством та за якою минув строк позовної давності (із зазначенням сум заборгованості);
- Оборотно-сальдові відомості та картки по рахунках 40 "Статутний капітал", 42 "Інший додатковий капітал", 46 "Формування статутного капіталу", перелік безоплатне отриманого та переданого майна, проведених уцінок (дооцінок), акти приймання-передачі майна до статутного капіталу за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Оборотно-сальдові відомості (журнали-ордери) та картки за субрахунками по рахунках 65 "Розрахунки за соціальним страхуванням", 66 "Розрахунки із оплати праці" (за субрахунками), відомості нарахування та виплати заробітної плати, штатні розписи, табелі обліку робочого часу, трудові угоди, контракти, накази на відрядження та навчання, накази на матеріальні заохочення та інші виплати, за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Оборотно-сальдові відомості та картки по рахунку 64 "Розрахунками за податками та зборами", субрахунки - 641, за період з 01.01.2019 по 31.12.2020 року;
- Інформаційну базу бухгалтерської програми обліку господарських операцій на електронному носії.
4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВД-Комплект" (01103, м. Київ, вул. Бойчука Михайла, буд. 23, кв. 21; ідентифікаційний код 35690167) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) витрати по сплаті судового збору в розмірі 3 405 (три тисячі чотириста п'ять) грн 00 коп.
5. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повний текст рішення складено: 28.12.2021
Суддя Д.О. Баранов