79014,м.Львів, вул.Личаківська, 128
про відкриття провадження у справі про банкрутство
22.12.2021 Справа № 914/3740/21
Господарський суд Львівської області, розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали заяви: Товариства з обмеженою відповідальністю «Лендгруп», с. Теребежі, Буський район, Львівська область
про: банкрутство Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016; ідентифікаційний код 36670047)
Суддя В.М. Артимович,
секретар судового засідання О.П. Іванило
За участю представників:
від кредитора: Жила В.С. - представник;
від боржника: не з'явився.
На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Лендгруп» про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016; ідентифікаційний код 36670047).
Ухвалою суду від 09.12.2021 заяву ТзОВ «Лендгруп» про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП «Авіафінсервіс» прийнято до розгляду, підготовче засідання суду призначено на 15.12.2021.
15.12.2021 року судове засідання не відбулося у зв'язку з відсутністю електроенергії у будівлі Господарського суду Львівської області.
Ухвалою суду від 17.12.2021 підготовче засідання суду призначено на 22.12.2021.
20.12.2021 на розгляд суду від ТзОВ «Лендгруп» надійшло клопотання з проханням долучити до матеріалів справи ряд документів.
У судове засідання 22.12.2021 з'явився представник кредитора, заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП «Авіафінсервіс» підтримав в повному обсязі. Боржник участі уповноваженого представника в судове засідання не забезпечив.
Частиною 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.
Як вбачається з матеріалів справи, боржник участі уповноваженого представника в судове засідання 22.12.2021 не забезпечив, відзив на заяву ТзОВ «Лендгруп» про відкриття провадження у справі про банкрутство не подав.
Господарським судом ухвала суду від 17.12.2021 про призначення підготовчого засідання суду на 22.12.2021 надіслана на адресу ПП «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016, згідно Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань) 17.12.2021, про що вбачається зі списку згрупованих поштових відправлень від 17.12.2021 за № 2031.
Як свідчить інформація з офіційного сайту АТ «Укрпошта» щодо відстеження поштового відправлення за номером 7901414342410, боржником ПП «Авіафінсервіс» ухвала Господарського суду Львівської області від 17.12.2021 у справі № 914/3740/21 про призначення підготовчого засідання суду на 22.12.2021 не вручена під час доставки, про що вказано: «відправлення не вручене під час доставки: інші причини».
Згідно з частинами 3 та 7 статті 120 ГПК України виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень. Учасники судового процесу зобов'язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.
Порядок вручення судових рішень визначено у статті 242 ГПК України, за змістом частини 5 якої учасникам справи, які не були присутні в судовому засіданні, або якщо судове рішення було ухвалено поза межами судового засідання чи без повідомлення (виклику) учасників справи, копія судового рішення надсилається протягом двох днів з дня його складення у повному обсязі в електронній формі у порядку, визначеному законом, - у випадку наявності в особи офіційної електронної адреси, або рекомендованим листом з повідомленням про вручення, якщо така адреса відсутня.
Частиною 11 статті 242 ГПК України передбачено, що у випадку розгляду справи за матеріалами в паперовій формі судові рішення надсилаються в паперовій формі рекомендованим листом з повідомленням про вручення.
Згідно з пунктами 3, 4, 5 частини 6 статті 242 ГПК України днем вручення судового рішення є: день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення; день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду; день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.
Порядок надання послуг поштового зв'язку, права та обов'язки операторів поштового зв'язку і користувачів послуг поштового зв'язку визначають Правила надання послуг поштового зв'язку, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 за № 270, і які регулюють відносини між ними.
Поштові відправлення залежно від технології приймання, обробки, перевезення, доставки/вручення поділяються на такі категорії: прості, рекомендовані, без оголошеної цінності, з оголошеною цінністю. Рекомендовані поштові картки, листи та бандеролі з позначкою "Вручити особисто", рекомендовані листи з позначкою "Судова повістка" приймаються для пересилання лише з рекомендованим повідомленням про їх вручення (пункти 11 та 17 Правил надання послуг поштового зв'язку).
Рекомендовані поштові відправлення, у тому числі рекомендовані листи з позначкою "Судова повістка", рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, поштових переказів, адресовані фізичним особам, під час доставки за зазначеною адресою або під час видачі у приміщенні об'єкта поштового зв'язку вручаються адресату, а у разі його відсутності - будь-кому з повнолітніх членів сім'ї, який проживає разом з ним. У разі відсутності адресата або повнолітніх членів його сім'ї до абонентської поштової скриньки адресата вкладається повідомлення про надходження зазначеного реєстрованого поштового відправлення, поштового переказу, рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу (пункт 99 Правил надання послуг поштового зв'язку).
Відповідно до пунктів 116, 117 Правил надання послуг поштового зв'язку, у разі неможливості вручення одержувачам поштові відправлення зберігаються об'єктом поштового зв'язку місця призначення протягом одного місяця з дня їх надходження. Поштові відправлення повертаються об'єктом поштового зв'язку відправнику у разі, зокрема, закінчення встановленого строку зберігання.
Системний аналіз статей 120, 242 ГПК України, пунктів 11, 17, 99, 116, 117 Правил надання послуг поштового зв'язку свідчить, що у разі якщо ухвалу про вчинення відповідної процесуальної дії або судове рішення направлено судом рекомендованим листом за належною поштовою адресою, яка була надана суду відповідною стороною, і судовий акт повернуто підприємством зв'язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то необхідно вважати, що адресат повідомлений про вчинення відповідної процесуальної дії або про прийняття певного судового рішення у справі (аналогічна позиція викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 13.01.2020 у справі № 910/22873/17 та від 14.08.2020 у справі № 904/2584/19).
Встановлений порядок надання послуг поштового зв'язку, доставки та вручення рекомендованих поштових відправлень, строк зберігання поштового відправлення забезпечує адресату можливість вжити заходів для отримання такого поштового відправлення та, відповідно, ознайомлення з судовим рішенням.
Суд звертає увагу на те, що направлення листа рекомендованою кореспонденцією на дійсну адресу є достатнім для того, щоб вважати повідомлення належним, оскільки отримання зазначеного листа адресатом перебуває поза межами контролю відправника, у цьому випадку суду (аналогічний висновок викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 25.04.2018 у справі № 800/547/17 (П/9901/87/18) (провадження № 11-268заі18), постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 27.11.2019 у справі № 913/879/17, від 21.05.2020 у справі № 10/249-10/19, від 15.06.2020 у справі № 24/260-23/52-б).
Оскільки в матеріалах справи відсутні підтвердження наявності порушень оператором поштового зв'язку вимог Правил надання послуг поштового зв'язку, суд вважає, що факт неотримання скаржником поштової кореспонденції, якою суд, з додержанням вимог процесуального закону, надсилав ухвалу для вчинення відповідних дій за належною адресою, у зв'язку з її неотриманням адресатом, залежав від волевиявлення самого адресата, тобто мав суб'єктивний характер та є наслідком неотримання адресатом пошти під час доставки за вказаною адресою і не звернення самого одержувача кореспонденції до відділення пошти для отримання рекомендованого поштового відправлення (аналогічний висновок викладений у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.08.2020 у справі № 904/2584/19).
Крім того, за змістом ст. 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі.
Єдиний державний реєстр судових рішень - автоматизована система збирання, зберігання, захисту, обліку, пошуку та надання електронних копій судових рішень (ч. 2 ст. 3 Закону України «Про доступ до судових рішень»).
Згідно із ч. 1 ст. 4 Закону України «Про доступ до судових рішень» судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.
Як встановлено судом, ухвала Господарського суду Львівської області від 17.12.2021 у справі № 914/3740/21 була оприлюднена у Єдиному державному реєстрі судових рішень 20.12.2021.
З урахуванням наведеного боржник не був позбавлений права та можливості ознайомитись з ухвалами суду від 09.12.2021 та від 17.12.2021 у Єдиному державному реєстрі судових рішень.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 42 ГПК України учасники справи, зокрема, мають право ознайомлюватися з матеріалами справи, робити з них витяги, копії.
Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов'язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України»).
Відповідно, боржник не був позбавлений об'єктивної можливості дізнатися про рух (стан) судового провадження за поданою заявою щодо відкриття провадження у справі про банкрутство відкритим безоплатним цілодобовим доступом до Єдиного державного реєстру судових рішень та скористатись наданими йому процесуальними правами, проте такими можливостями не скористався.
Також суд зазначає, що не отримання стороною справи кореспонденції, якою суд, з дотриманням вимог процесуального закону, надсилав копії ухвали від 09.12.2021 та від 17.12.2021 за належною адресою ПП «Авіафінсервіс» зумовлене суб'єктивною поведінкою боржника щодо отримання кореспонденції, яка надходила на його адресу.
На сайті Господарського суду Львівської області оприлюднено повідомлення у справі № 914/3740/21, яким повідомлено ПП «Авіафінсервіс» про дату та час проведення підготовчого засідання у даній справі.
До матеріалів справи представником кредитора долучено докази направлення АТ «Укрпошта» та Компанією «Нова пошта» на адресу боржника повідомлення про призначення підготовчого засідання у справі № 914/3740/21, ухвалу Господарського суду Львівської області від 17.12.2021 у справі № 914/3740/21. Вказана кореспонденція також не отримана ПП «Авіафінсервіс», яка надійшла на його адресу.
Суд враховує, що згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов'язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави. Суд та учасники судового процесу зобов'язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.
Надання переваги будь-кому з учасників у справі у вирішенні процесуальних питань не відповідає таким засадам (принципам) господарського судочинства, як рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін, диспозитивність, неприпустимість зловживання процесуальними правами.
Враховуючи вище наведене, суд прийшов до висновку, що справа може бути розглянута за наявними у ній документами відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства.
Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Частиною 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено що, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість
Як вбачається з матеріалів справи, 02.05.2019 між ТзОВ «Лендгруп» (постачальник) та ПП «Авіафінсервіс» (покупець) було укладено договір поставки нафтопродуктів за № 02-1/05/ЛВ, за умовами якого постачальник зобов'язується передати, а покупець зобов'язався прийняти та оплатити нафтопродукти в кількості, по якості, асортименті, по цінам та в терміни відповідно до умов договору і додатків до нього, що є невід'ємними частинами договору.
Відповідно до п. 1.2 договору поставки одиниця виміру, кількості товару та кількість поставки кожної партії товару визначається сторонами в заявці, що є невід'ємними частинами даного договору. Загальна кількість товару за даним договором становить суму кількості поставленого протягом терміну дії даного договору товару, згідно додатків № 1.
Кожен додаток є окремим правочином, укладеним у рамках договору. Кожен наступний додаток не скасовує і не припиняє дію попередніх додатків ні в цілому, ні в частині, якщо тільки в ньому не зазначено інше (п. 2.1. договору).
Згідно п.п. 3.1, 3.2 договору поставки ціна товару, що поставляється узгоджується сторонами для кожної партії товару окремо в додатках № 1 до даного договору. Зобов'язання постачальника по поставці товару визначеної вартості виникає тільки після підписання сторонами відповідних додатків № 1 до даного договору, у якому сторони фіксують вартість партії товару, що поставляється. Загальна сума договору становить суму вартості товару, поставленого протягом терміну дії даного договору згідно додатків № 1 до даного договору
Згідно п. 10.14 договору поставки договір набуває чинності з моменту його підписання і діє до « 31» грудня 2019, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов'язань.
Поставка товару в межах даного договору може здійснюватися в порядку і в терміни, передбачені в додатку № 1 до даного договору, зокрема на умовах (пп. а) EXW - резервуари нафтобази, вказаний у додатку № 1 до даного договору (вивіз товару транспортом та за рахунок покупця) (п. 4.2 договору поставки).
Умови поставок кожної партії товару узгоджуються сторонами у відповідних додатках № 1 (п. 4.4 договору поставки).
За результатами поставки товару (партії товару) сторонами підписується видаткова накладна (п. 4.8 договору поставки).
Таким чином сторони правовідносин у договорі поставки обумовили постачання кредитором боржнику нафтопродуктів (товару) окремими партіями товару, а боржник зобов'язався прийняти та оплатити такий товар. Загальна сума здійснених поставок складає вартість всього поставленого кредитором на користь ПП «Авіафінсервіс» товару (нафтопродуктів) згідно підписаних сторонами видаткових накладних.
Відтак, учасники спірних правовідносин погодили, що за наслідками поставки кредитором на користь боржника нафтопродуктів в межах дії договору сторони в порядку визначеному п. 4.8 договору поставки підписують видаткову накладну - первинний бухгалтерський документ, який власне фіксує дату, зміст здійсненої господарської операції щодо поставки товару та є підставою для здійснення розрахунків між сторонами.
На виконання умов договору поставки нафтопродуктів від 02.05.2019 за № 02-1/05/ЛВ, ТзОВ «Лендгруп» в період з 03.05.2019 по 25.11.2019 здійснив поставку ПП «Авіафінсервіс» нафтопродуктів на загальну суму 3549515,00 грн., а саме на умовах EXW (згідно правил ІНКОТЕРМС) відбулись наступні поставки дизельного палива: 03.05.2019 на суму 778360,20 грн. згідно видаткової накладної № 109; 01.10.2019 на суму 851730,00 грн. згідно видаткової накладної № 134; 03.10.2019 на суму 827700,00 грн. згідно видаткової накладної № 136; 31.10.2019 на суму 482400,00 грн. згідно видаткової накладної № 141; 25.11.2019 на суму 609324,80 грн. згідно видаткової накладної № 147.
Здійснення зазначених поставок нафтопродуктів підтверджується також підписаними сторонами заявками на постачання нафтопродуктів на умовах EXW, товарно-транспортними накладними на відпуск нафтопродуктів, рахунками на оплату та податковими накладними.
Будь-яких зауважень чи претензій щодо кількості, якості та/або строків поставки нафтопродуктів боржником не було заявлено (доказів протилежного матеріали справи не містять).
Відповідно до ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Матеріально-технічне постачання та збут продукції виробничо-технічного призначення і виробів народного споживання як власного виробництва, так і придбаних у інших суб'єктів господарювання, здійснюються суб'єктами господарювання шляхом поставки, а у випадках, передбачених цим Кодексом, також на основі договорів купівлі-продажу (ч. 1 ст. 264 ГК України).
Відповідно до ч.ч. 1, 6 ст. 265 ГК України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. До відносин поставки, не врегульованих ГК України, застосовуються відповідні положення ЦК України про договір купівлі продажу
Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму
(ст. 655 ЦК України).
Дослідивши правову природу зобов'язань вбачається, що між сторонами виникли правовідносин з поставки товару, а саме за вказаних фактичних обставин в період з 03.05.2019 по 25.11.2019 ТзОВ «Лендгруп» здійснило поставку на користь ПП «Авіафінсервіс» нафтопродуктів на загальну суму 3549515,00 грн, що підтверджується підписаними сторонами видатковими накладними та іншими доказами.
Згідно ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.
Покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. Покупець зобов'язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару. Договором купівлі-продажу може бути передбачено розстрочення платежу (ч.ч. 1, 2 ст. 692 ЦК України).
У відповідності до п. 5.1 договору поставки розрахунки між сторонами здійснюються в українській національній валюті - гривнях. Вид розрахунків - безготівковий; форма розрахунків - платіжним дорученням.
Розрахунки за товар здійснюються покупцем на умовах стовідсоткової попередньої оплати (до моменту отримання товару), або покупець сплачує за поставлений товар протягом двох банківських днів з дати поставки товару (п. 5.2 договору).
В силу положень договору та ч. 1 ст. 692 ЦК України боржник був зобов'язаний оплатити за поставлені нафтопродукти шляхом перерахування коштів на рахунок кредитора до моменту отримання товару (нафтопродуктів), але в будь якому випадку - не пізніше двох банківських днів з моменту їх поставки (підписання видаткової накладної).
Взяті на себе зобов'язання за договором поставки боржник виконав частково, сплативши на користь кредитора за отримані нафтопродукти грошові кошти тільки в сумі 180000,00 грн. (згідно видаткової накладної № 109 від 03.05.2019), чим порушив взяті на себе договірні зобов'язання. Проведення часткової оплати підтверджується платіжним дорученням № 1781 від 03.05.2019 на суму 180000,00 грн.
У зв'язку з існуванням зустрічної заборгованості ТзОВ «Лендгруп» перед ПП «Авіафінсервіс» по інших господарських зобов'язаннях, на підставі заяв ТзОВ «Лендгруп» було припинено (погашено) зобов'язання боржника з оплати вартості поставлених нафтопродуктів по договору поставки на загальну суму 1331115,97 грн. шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог в порядку, передбаченому ст. 601 ЦК України та ч. 3 ст. 203 ГК України, а саме: на підставі заяви ТзОВ «Лендгруп» від 19.11.2021 за № 43 у спосіб зарахування зустрічних однорідних вимог 19.11.2021 припинено зобов'язання ПП «Авіафінсервіс» щодо оплати на користь кредитора заборгованості щодо оплати вартості поставлених нафтопродуктів (товару) в сумі 1034663,17 грн., в тому числі згідно видаткової накладної від 03.05.2019 за № 109 в сумі 598360,20 грн. (залишок боргу) та згідно видаткової накладної від 01.10.2019 за № 134 в сумі 436302,97 грн.; на підставі заяви ТзОВ «Лендгруп» від 25.11.2021 за № 44 у спосіб зарахування зустрічних однорідних вимог 25.11.2021 припинено зобов'язання ПП «Авіафінсервіс» щодо оплати на користь кредитора заборгованості щодо оплати вартості поставлених нафтопродуктів (товару) в сумі 296452,80 грн. згідно видаткової накладної від 01.10.2019 за № 134. Копії заяв про зарахування зустрічних однорічних вимог надіслано на адресу ПП «Авіафінсервіс».
Зустрічні зобов'язання, які були предметом зарахування згідно заяв ТзОВ «Лендгруп» від 19.11.2021 за № 43 та від 25.11.2021 за № 44 ґрунтувались на існуванні в момент проведення зарахування наступних прав грошових вимог боржника до кредитора.
29.10.2018 між ТзОВ «Лендгруп» (замовник) та ПП «Авіафінсервіс» (виконавець) було укладено договір за № 29/10/18-01 про надання послуг заправки повітряних суден, за умовами якого виконавець зобов'язався надавати послуги заправки паливом повітряних суден авіаційних перевізників, які є клієнтами замовника, а замовник зобов'язався оплатити такі послуги в порядку та на умовах визначених цим договором.
Вартість наданих боржником на користь кредитора послуг із заправки паливом повітряних суден по договору № 29/10/18-1 становила 1436177,67 грн., в тому числі згідно акту № 1 виконаних робіт від 30.11.2018 на суму 401514,50 грн., акту № 3 виконаних робіт від 31.12.2018 на суму 1034663,17 грн.
ТзОВ «Лендгруп» сплачено на користь ПП «Авіафінсервіс» за надані послуги (згідно акту від 30.11.2018 за № 1) 401514,50 грн., станом на 19.11.2021 заборгованість кредитора перед боржником за надалі послуги по договору № 29/10/18-1 згідно акту від 31.12.2018 за № 3 становила 1034663,17 гривень.
Зазначена сума заборгованості по договору № 29/10/18-1 в сумі 1034663,17 грн., а також втрати від інфляції в сумі 191671,19 грн. та три проценти річних в сумі 88272,36 грн., були предметом зарахування зустрічних однорідних вимог згідно заяви кредитора від 19.11.2021 за № 43 (загальна суму зарахованих вимог по заяві становила 1314606,72 грн.).
04.10.2018 між ТзОВ «Лендгруп» (покупець) та ПП «Авіафінсервіс» (постачальник) було укладено договір за № 04/10/18 на постачання, зберігання, контролю якості та відпуску реактивного палива, за умовами якого постачальник зобов'язався передавати у власність покупцю нафтопродукти, забезпечувати його зберігання та відпуск клієнтам покупця, а покупець зобов'язався примати такий товар у власність, оплатити його вартість та вартість зберігання товару на умовах визначених цим договором.
Вартість наданих боржником (постачальником) на користь кредитора (покупця) послуг по договору № 04/10/18 становила 593414,70 грн., в тому числі згідно акту № 2 здачі-приймання робіт (надання послуг) від 30.11.2018 на суму 174181,80 грн., акту № 4 здачі-приймання робіт від 31.12.2018 на суму 419232,90 грн.
ТзОВ «Лендгруп» оплачено на користь ПП «Авіафінсервіс» за надання вказаних послуг 296961,90 грн. (в тому числі згідно акту від 30.11.2018 за № 2 на суму 174181,80 грн., згідно акту від 30.11.2018 за № 4 на суму 122780,10 грн.), станом на 25.11.2021 заборгованість кредитора перед боржником за надалі послуги по договору № 04/10/18 згідно акту від 31.12.2018 за № 4 становила 296452,80 грн.
Вказана сума заборгованості по договору № 04/10/18 в сумі 296452,80 грн., а також втрати від інфляції в сумі 56759,79 грн. та три проценти річних в сумі 26408,34 грн. були предметом зарахування зустрічних однорідних вимог згідно заяви кредитора від 25.11.2021 за № 44 (загальна суму зарахованих вимог по заяві становила 379620,93 грн.).
Враховуючи наведене вище, відбулось припинення відповідних зустрічних зобов'язань з моменту вчинення відповідних заяв (правочинів), з огляду на наступне.
Відповідно до ст. 601 ЦК України зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.
Господарське зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічної однорідної вимоги, строк якої настав або строк якої не зазначений чи визначений моментом витребування. Для зарахування достатньо заяви однієї сторони (ч. 3 ст. 203 ГК України).
Вимоги, які можуть підлягати зарахуванню, мають бути зустрічними (кредитор за одним зобов'язанням є боржником за іншим, а боржник за першим зобов'язанням є кредитором за другим); однорідними (зараховуватися можуть вимоги про передачу речей одного роду); строк виконання таких вимог настав, не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги. При цьому, правило про однорідність вимог поширюється на їх правову природу, але не стосується підстави виникнення таких вимог. Зокрема, допускається зарахування однорідних вимог, які випливають із різних підстав, тобто виникають із різних договорів, тощо.
За висновками Верховного Суду у складі суддів об'єднаної палати Касаційного господарського суду, що містяться у постанові від 22.01.2021 у справі № 910/11116/19, наявність заперечень однієї сторони щодо зарахування не є перешкодою для зарахування зустрічних однорідних вимог за заявою іншої сторони, а відмова цієї сторони від прийняття заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог і проведення такого зарахування не має юридичного значення.
Станом на момент подання даної заяви жодної відповіді чи заперечень від боржника на вказані заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог відсутні.
Враховуючи зарахування зустрічних однорідних вимог, проведеного за заявою однієї із сторін, закріплену в ст. 204 ЦК України презумпцію правомірності правочину, вчинені ТзОВ «Лендгруп» 19.11.2021 та 25.11.2021 заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог є достатніми підставами для припинення визначених у вказаних заявах грошових зобов'язань кредитора та боржника. Внаслідок вчинення кредитором заяв про зарахування зустрічних однорідних вимог заборгованість боржника зменшилась.
Відповідно до ч. 1 ст. 174 ГК України господарські зобов'язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
Статтею 526 ЦК України визначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
В силу вимог ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами. Одностороння відмова від виконання договору не допускається (ст. 525 ЦК України).
Суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Кожна сторона повинна вжити усі заходи, необхідні для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони (ст. 193 ГК України). Якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (ч. 1 ст. 530 ЦК України).
Внаслідок неналежного виконання боржником взятих на себе за договором поставки зобов'язань щодо оплати вартості поставлених нафтопродуктів боржник здійснив оплату поставленого товару частково на суму 180 000,00 грн., зобов'язання щодо оплати заборгованості в сумі 1331115,97 грн. припинено зарахування зустрічних однорідних вимог, а відповідно станом на дату подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство до суду у ПП «Авіафінсервіс» продовжує існувати заборгованість перед ТзОВ «Лендгруп» в сумі 2038399,03 грн. вартості поставлених, але не оплачених нафтопродуктів.
Окрім необхідності виконання зазначених грошових зобов'язань, боржник зобов'язаний також сплатити на користь кредитора інфляційні втрати, три проценти річних (згідно ч. 2 ст. 625 ЦК України) та неустойку (штраф і пеню) за весь час прострочення.
Відповідно до п. 7.1 договору за порушення умов договору винна сторона несе відповідальність в повному обсязі, яка полягає у відшкодуванні спричинених нею втрат (збитків) іншій стороні в тому числі неотриманий прибуток, в порядку, передбаченому чинним законодавством України.
Порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. 610, ч. 1 ст. 612 ЦК України).
У відповідності до ч. 1 ст. 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.
Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір відсотків не встановлений договором або законом (ч. 2 ст. 625 ЦК України).
Таке право кредитора є способом захисту його майнового права та інтересу, суть яких полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отримання компенсації (плати) від боржника за користування утриманими ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.
Внаслідок неналежного виконання боржником господарських зобов'язань по оплаті поставлених нафтопродуктів (товару), кредитором, із врахуванням змісту згаданих заяв про зарахування зустрічних однорідних вимог від 19.11.2021 за № 43 та від 25.11.2021 за № 44 (щодо часткового припинення зобов'язань з оплати втрат від інфляції та трьох процентів річних по договору поставки), правомірно нараховано до стягнення із ПП «Авіафінсервіс» по договору поставки за період прострочення з 08.10.2019 по 05.12.2021 втрати від інфляції в сумі 248430,98 грн. та три проценти річних в сумі 106256,60 грн.
Згідно п. 7.8 договору сторони прийшли до взаємної згоди, що нарахування штрафних санкцій (штрафу, пені) за прострочення виконання зобов'язань за даним договором не припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано, і такі штрафні санкції (пені, штрафи) продовжують нараховуватися до дати повного виконання стороною відповідних прострочених зобов'язань за договором.
Сторони даним договором встановлюють термін позовної давності на стягнення неустойки (штрафу, пені) тривалістю 3 роки (п. 7.9 договору).
Відповідно до п. 7.11 договору у разі невиконання чи не своєчасного виконання покупцем зобов'язання передбаченого пунктом 5.2.2. цього договору покупець додатково сплачує постачальнику штраф у розмірі десяти відсотків від вартості поставленого, але неоплаченого товару.
Покупець несе відповідальність за несвоєчасне виконання зобов'язань щодо оплати товару і на вимогу постачальника сплачує пеню постачальнику в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми простроченого зобов'язання за кожен день прострочення (п. 7.12. договору).
Відповідно до ч. 1 ст. 230 ГК України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.
Згідно ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.
Предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства. Штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором (ч. 1 ст. 551 ЦК України, ч. 6 ст. 231 ГК України).
Відповідно до ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.
Кредитор у поданій заяві зазначає, що оскільки сторони в договорі поставки погодили нарахування штрафних санкцій за весь період прострочення (п. 7.8 договору) та встановили строк позовної давності для стягнення неустойки тривалістю три роки (п. 7.9 договору), кредитор вправі нарахувати неустойку за весь період прострочення боржника.
Окрім цього, сторони в договорі поставки передбачили можливість застосування до боржника за неналежне виконання грошових зобов'язань з оплати вартості поставленого товару відповідальність у вигляді сплати штрафу у розмірі 10 відсотків від вартості поставленого, але не оплаченого товару (п. 7.11 договору) та одночасно пені в розмірі подвійної облікової ставки за кожен день прострочення (п. 7.12 договору), що узгоджується із положеннями закону та актуальними правовими позиціями Верховного Суду.
Зокрема, Велика Палата Верховного Суду у своїй постанові від 01.06.2021 у справі № 910/12876/19 відзначала наступне: «щодо порушення виконання господарських зобов'язань чинне законодавство не встановлює для учасників господарських відносин обмежень передбачати в договорі можливість одночасного стягнення пені та штрафу, що узгоджується зі свободою договору; … одночасне стягнення з учасника господарських відносин, який порушив господарське зобов'язання за договором, штрафу та пені не суперечить статті 61 Конституції України, оскільки … не є окремими та самостійними видами юридичної відповідальності; у межах одного виду відповідальності може застосовуватися різний набір санкцій».
Таким чином, в силу неналежного виконання боржником грошових зобов'язань щодо оплати вартості товару по договору поставки кредитором правомірно нараховано неустойку до стягнення із ПП «Авіафінсервіс» (за період прострочення з 08.05.2019 по 05.12.2021), а саме штраф (згідно п. 7.11 договору) в сумі 336951,50 грн. та пеню (згідно п. 7.12 договору) в сумі 666717,75 грн.
Таким чином, загальна сума вимог ТзОВ «Лендгруп» до ПП «Авіафінсервіс» по договору поставки нафтопродуктів від 02.05.2019 за № 02-1/05/ЛВ становить 3396755,86 грн., в тому числі: заборгованість за поставлений товар в сумі 2038399,03 грн. (основний борг); втрати від інфляції в сумі 248430,98 грн.; три проценти річних в сумі 106256,60 грн.; штраф в сумі 336 951,50 грн.; пеня в сумі 666717,75 грн.
29.07.2019 між ТзОВ «Лендгруп» (позикодавець) та ПП «Авіафінсервіс» (позичальник) було укладено договір про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги за № 29/07/2019, за умовами якого позикодавець надає позичальнику безвідсоткову поворотну фінансову допомогу, а позичальник зобов'язується повернути її у порядку та на умовах, передбачених цим договором.
Поворотна фінансова допомога надається у національній валюті України в сумі 2290000,00 гривень (п. 2.1 договору).
Допомога надається шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок позичальника з рахунку позикодавця та не більше ніж на 2 календарні дні з дня її одержання від позикодавця (п.п. 2.3, 2.4 договору).
На виконання умов договору поворотної фінансової допомоги 29.07.2019 ТзОВ «Лендгруп» перераховано на рахунок ПП «Авіафінсервіс» поворотну фінансову допомогу в сумі 2290000,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням від 29.07.2019за № 885.
Згідно пп. 14.1.257 ст. 14 ПК України поворотна фінансова допомога - сума коштів, що надійшла платнику податків у користування за договором, який не передбачає нарахування процентів або надання інших видів компенсацій у вигляді плати за користування такими коштами, та є обов'язковою до повернення.
За своїм змістом та правовою природою договір поворотної фінансової допомоги є договором позики та підпадає під правове регулювання статей 1046-1051 ЦК України.
Відповідно до ч. 1 ст. 1046 ЦК України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.
Договір позики укладається у письмовій формі, якщо його сума не менш як у десять разів перевищує встановлений законом розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, а у випадках, коли позикодавцем є юридична особа, - незалежно від суми (ч. 1 ст. 1047 ЦК України).
Згідно п.п. 3.2, 3.3. договору позичальник зобов'язаний повернути допомогу позикодавцю в термін, вказаний у п. 2.4. цього договору, якщо відсутня вимога від позикодавця про дострокове повернення допомоги шляхом перерахування всієї суми грошових коштів одразу на рахунок позикодавця.
Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (ст. 1049 ЦК України).
Таким чином кредитор надав боржнику 29.07.2019 у користування строком на два календарні дні (тобто з 30.07.2019 по 31.07.2019) грошові кошти в сумі 2290000,00 грн, які боржник був зобов'язаний повернути не пізніше 01.08.2019 шляхом перерахування коштів на рахунок ТзОВ «Лендгруп».
Разом з тим, станом на дату подання цієї заяви ПП «Авіафінсервіс» не повернуто грошові кошти в сумі 2290000,00 грн.
Враховуючи обов'язковість виконання господарських зобов'язань, сума наданої 29.07.2019 поворотної фінансової допомоги в сумі 2290000,00 грн. підлягає поверненню боржником кредитору.
Згідно п. 3.4 договору у випадку не своєчасного повернення допомоги, відповідно до п. 2.4 та/або п. 3.2 цього договору, позичальник сплачує позикодавцю штраф у розмірі 20 % від суми допомоги, вказаної в п. 2.1. цього договору.
Якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов'язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу. Якщо позичальник своєчасно не повернув речі, визначені родовими ознаками, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до статей 549 - 552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли речі мали бути повернуті, до дня їх фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу (ч. 1 ст. 1050 ЦК України).
З підстав неналежного виконання боржником господарських зобов'язань, а саме: неповернення коштів (поворотної фінансової допомоги), кредитором правомірно нараховано до стягнення із ПП «Авіафінсервіс» (за період прострочення з 02.08.2019 по 05.12.2021) штраф в розмірі 458000,00 грн. відповідно до п. 3.4 договору, втрати від інфляції в сумі 344550,20 грн. та три проценти річних в сумі 161115,62 грн. у відповідності до норми до ст. 625 ЦК України.
Враховуючи наведене, загальна сума грошових вимог ТзОВ «Лендгруп» до ПП «Авіафінсервіс» по договору поставки від 02.05.2019 за № 02-1/05/ЛВ та договору про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги від 29.07.2019 за № 29/07/2019 становить 6650421,68 грн., з яких: 4328399,03 грн. основного боргу, 592981,18 грн. втрат від інфляції; 267372,22 грн. три проценти річних , 794951,50 грн. штрафу, 666717,75 грн. пені.
Статтею 193 Господарського кодексу України закріплено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
Згідно ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошове зобов'язання - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань належать також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, у тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство розмір грошових зобов'язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.
За наведених вище обставин вбачається, що станом на дату розгляду справи про банкрутство у ПП «Авіафінсервіс» прострочене грошове зобов'язання перед ТзОВ «Лендгруп» становить 6650421,68 грн. (з яких: 5188752,43 грн. основний борг, 1461669,25 грн. штрафних санкцій та пені, які не враховуються як підстава для відкриття провадження у справі про банкрутство).
Перевіривши можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав, суд встановив, що такі зобов'язання виникли на підставах, передбачених законодавством України та не виконані боржником. Доказів, підтверджуючих спроможність їх виконати, боржник не надав.
Згідно з ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.
У підготовчому судовому засіданні судом встановлено наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, передбачених ст.ст. 34, 41, 44 Кодексом України з процедур банкрутства, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, введення процедури розпорядження майном та призначення розпорядника майна.
Відповідно до ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.
З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, у відповідності до ч. 9 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, суд вважає за необхідне оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП «Авіафінсервіс» (ідентифікаційний код 36670047) на офіційному веб - порталі судової влади України.
Відповідно до ч. 8 ст. 38 Кодексу України з процедур банкрутства питання введення процедури розпорядження майном боржника, призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі підготовчого засідання.
Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства» від 05.06.2020 № 686-Х1 до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.
Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.
Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.
Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
Заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Лендгруп» про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП «Авіафінсервіс» містить пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого Плесканки О.В. для виконання повноважень розпорядника майна.
Частиною 3 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі: які є заінтересованими особами у цій справі; які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Кодексом; які мають конфлікт інтересів; які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; які є близькими особами боржника - фізичної особи. До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.
До заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство долучено заяву арбітражного керуючого Плесканки О.В. про згоду на участь у даній справі, якою надано письмове підтвердження про те, що він не належить до жодної категорії осіб перелічених у ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.
Зважаючи на відсутність обставин, які б зумовили неможливість призначення вказаного арбітражного керуючого Плесканку О.В. розпорядником майна боржника у справі про банкрутство, встановлених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, суд за наслідками розгляду заяви арбітражного керуючого вирішив призначити розпорядником майна Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (ідентифікаційний код 36670047) арбітражного керуючого Плесканку О.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1779 від 21.12.2016, адреса: а/с 9859, м. Львів, 79038) з процесуальними наслідками, встановленими Кодексом України з процедур банкрутства.
Керуючись ст. ст. 2, 8, 28, 30, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 12, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд-
1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016; ідентифікаційний код 36670047).
2. Визнати вимоги кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю «Лендгруп» в сумі 5188752,43 грн., визнати вимоги в сумі 1461669,25 грн. штрафних санкцій та пені (які не враховуються як підстава для відкриття провадження у справі про банкрутство).
3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника - Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016; ідентифікаційний код 36670047).
4. Ввести процедуру розпорядження майном Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016; ідентифікаційний код 36670047).
5. Розпорядником майна боржника призначити арбітражного керуючого Плесканку Олега Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1779 від 21.12.2016, адреса: а/с 9859, м. Львів, 79038).
6. Встановити розпоряднику майна арбітражному керуючому Плесканці Олегу Володимировичу грошову винагороду в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів, авансованих кредитором - Товариством з обмеженою відповідальністю «Лендгруп» на депозитний рахунок Господарського суду Львівської області, коштів, одержаних боржником у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.
7. Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства «Авіафінсервіс» (пл. Князя Святослава, буд. 5, м. Львів, 79016; ідентифікаційний код 36670047).
8. Розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Плесканці О.В.:
- до 31.01.2022 надати суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи та реєстраційного номера облікової картки платника податків, суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов'язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобов'язань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором;
- повідомити усіх виявлених кредиторів про час та місце проведення попереднього засідання суду, докази повідомлення надати суду;
- до 31.01.2022 організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість;
- надати суду відомості про майно боржника, а також про всі рахунки боржника в установах банків та інших фінансово-кредитних установах, реквізити рахунків;
- надати суду: витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна по боржнику; інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо боржника;
- надати суду документально підтверджений висновок про фінансове становище боржника, а також про можливість проведення санації боржника;
- надати суду висновок щодо наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства;
- надати суду документально підтверджений звіт про проведену роботу.
9. Попереднє засідання суду призначити на 02.02.2022 о 14:00 год. (засідання суду відбудеться в приміщенні Господарського суду Львівської області (м. Львів, вул. Личаківська, 128, 2-ий поверх).
10. Участь у судовому засіданні повноважних представників кредитора, боржника та розпорядника майна на власний розсуд.
11. Запропонувати учасникам у справі про банкрутство:
- подавати всі необхідні документи (позовні заяви, заяви, клопотання, відзиви, пояснення тощо) до господарського суду через електронну пошту, відкриту на сайті «mail.gov.ua» або через особистий кабінет, відкритий у системі «Електронний суд». Суд звертає увагу, що відкриття електронної пошти на сайті «mail.gov.ua» чи відкриття особистого кабінету в системі «Електронний суд» дозволяють учасникам у справі про банкрутство оперативно отримувати усі процесуальні документи, постановлені судом;
- подати до господарського суду письмові міркування щодо можливості розгляду справи за відсутності уповноважених представників за наявними у справі матеріалами у зв'язку з введенням карантину та обмежувальних протиепідемічних заходів з метою попередження розповсюдження інфекційних захворювань, що викликані коронавірусною інфекцією COVID-19, для забезпечення людини, її життя та здоров'ю неможливістю зараження.
12. Копію ухвали надіслати боржнику, кредитору, розпоряднику майна Плесканці О.В., ДПС України в особі ГУ ДПС у Львівській області, Залізничному районному суду м. Львова, державному реєстратору, Залізничному відділу державної виконавчої служби у місті Львові Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів), Західному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м. Львів) (Відділу з питань банкрутства).
13. Ухвала набирає законної сили в порядку та строки, передбачені ст. 235 ГПК України.
14. Ухвала може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду в порядку та строки, встановлені ст.ст. 256, 257 ГПК України.
Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://lv.arbitr.gov.ua /sud5015/.
Повний текст ухвали складено 28.12.2021.
Суддя Артимович В.М.