Справа № 751/2983/21 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/748/21
Категорія - кримінальна Доповідач ОСОБА_2
10 грудня 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:
Головуючого-суддіОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
з участю учасників судового провадження:
прокурора - ОСОБА_6 ,
захисника - адвоката - ОСОБА_7 ,
засудженого - ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора відділу Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_6 на ухвалу Новозаводського районного суду м. Чернігова від 16 вересня 2021 року про задоволення клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання,
Цією ухвалою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання, та зараховано ОСОБА_9 у строк покарання за вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 16.11. 2012 року строк його попереднього ув'язнення за період з 04.12.2009 року по 16.09.2021 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування ухваленого рішення місцевим судом зазначено, що строк, визначений в клопотанні засудженого ОСОБА_9 підлягає зарахуванню в строк відбування покарання виходячи з того, що строк перебування засудженого в місцях позбавлення волі рахується з 04 грудня 2009 року. Ухвалою Новозаводського районного суду м. Чернігова від 29.01.2015 року ОСОБА_9 на час досудового розслідування (виокремленого) кримінального провадження №12012260020000021 залишено в Чернігівському слідчому ізоляторі, та ухвалою Менського районного суду Чернігівської області від 12.10.2020 року обвинувальний акт по вказаному (виокремленому) кримінальному провадженні призначено до підготовчого судового засідання, а тому, виходячи норми абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року), суд прийшов до висновку про необхідність задоволення клопотання засудженого в повному обсязі.
Не погодившись з рішенням суду прокурор звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нову, якою клопотання засудженого ОСОБА_9 задовольнити частково, та зарахувати останньому строк попереднього ув'язнення з 04.12.2009 року по 21.10.2014 року включно, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що оскаржуване рішення є необґрунтованим, упередженим, а висновки суду не відповідають фактичним обставинам з огляду на те, що вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 16.11.2012 року набрав законної сили 21.10.2014 року, та було зараховано строк перебування ОСОБА_9 в місцях позбавлення волі з 04.12.2009 року, тобто з дати його фактичного затримання. У подальшому, ухвалою Новозаводського районного суду м. Чернігова від 29.01.2015 року засудженого ОСОБА_9 на час досудового розслідування виділеного кримінального провадження №12012260020000021залишено в Чернігівському слідчому ізоляторі, де він тримається і на даний час, оскільки розгляд цього кримінального провадження ще триває. Вважає, що суд першої інстанції задовольняючи клопотання ОСОБА_9 в повному обсязі, не врахував того, що згідно ухвали апеляційного суду Чернігівської області від 21.10.2014 року вирок відносно нього в цей день набрав законної сили, а він набув статусу засудженого, який ухвалою Новозаводського районного суду м. Чернігова від 29.01.2015 року тимчасово залишений у Чернігівському СІЗО, проте запобіжний захід по даному кримінальному провадженню у виді тримання під вартою відносно останнього не обирався, тому вважає, що зарахування періоду тримання під вартою з 22.10.2014 року по 16.09.2021 року з розрахунку день за два суперечить вимогам чинного законодавства.
Заслухавши доповідача, думку прокурора, який просив задовольнити вимоги поданої ними апеляційної скарги, з'ясувавши позицію захисника-адвоката ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_9 , які висловились проти задоволення доводів апеляційної скарги, та вважали ухвалу суду законною та обґрунтованою, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.
Висновки суду першої інстанції про повне задоволення клопотання засудженого ОСОБА_9 не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства та є необґрунтованими.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_9 засуджений вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 16 листопада 2012 року за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст.257, п. «а,ж,і» ст. 93, ч.2 ст.17, п. «а,з,і» ст.93, п. «а,ж,з,і» ст.93, ч.3 ст.142 КК України (в редакції 1960 року), ч.2 ст.15, п.6,9,12,13 ч.2 ст.115, п.6,9,12,13 ч.2 ст.115, п.6,9,11,12,13 ч.2 ст.115, п.1,6,9,12,13 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 та ч.2 ст.263, ч.2 ст.262, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
Ухвалою апеляційного суду Чернігівської області від 21.10.2014 року вирок суду по всім епізодам, крім розбійного нападу на подружжя ОСОБА_10 і ОСОБА_10 та умисного вбивства останніх 09.11.2009 року в с. Ядути, Борзнянського району, Чернігівської області - скасовано, а кримінальну справу в цій частині виділено в окреме провадження та направлено на додаткове розслідування. Відомості по даній виділеній кримінальній справі 12.01.2015 року зареєстровані в ЄРДР за №12012260020000021.
Вищевказаний вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 16 листопада 2012 року в частині призначення покарання ОСОБА_9 набрав законної сили 21.10.2014 року, та зараховано ОСОБА_9 строк перебування його перебування в місцях позбавлення волі з 04.12.2009 року, тобто з дати його фактичного затримання.
Ухвалою Новозаводського районного суду м. Чернігова від 29.01.2015 року засудженого ОСОБА_9 на час досудового розслідування виділеного кримінального провадження №12012260020000021 залишено в Чернігівському слідчому ізоляторі, де він тримається і на теперішній час, так як розгляд вказаного кримінального провадження ще триває.
Як вбачається з оскаржуваного рішення суду першої інстанції, суд, в порушення норми ч. 5 ст. 72 КК України, на переконання колегії суддів, безпідставно задовольнив клопотання засудженого в повному обсязі, та зарахував йому строк попереднього ув'язнення, тобто весь час тримання в установі з 04.12.2009 року по 16.09.2021 року у строк покарання у розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, в зв'язку з чим є слушними доводи апеляційної скарги прокурора в частині безпідставного зарахування строку попереднього ув'язнення з 22.10.2014 року по 16.09.2021 року.
Згідно положення ст.1 ЗУ «Про попереднє ув'язнення» попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується до підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили та закінчується з моменту набрання вироком законної сили, з чим погоджується і колегія суддів.
Строк, який просив зарахувати ОСОБА_9 в своєму клопотанні у строк відбування покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України, не відноситься в повному обсязі до строку попереднього ув'язнення в розумінні ЗУ «Про попереднє ув'язнення».
Так, у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України, викладеної в редакції згідно ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, суд зараховує строк попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
На думку колегії суддів, задовольнивши клопотання засудженого в повному обсязі, суд першої інстанції не врахував того, що відповідно до ухвали апеляційного суду Чернігівської області від 21.10.2014 року вирок відносно ОСОБА_9 набув законної сили, а сам ОСОБА_9 набув статус засудженого, який ухвалою Новозаводського районного суду м. Чернігова від 29.01.2015 року на час досудового розслідування у виділеному кримінальному провадженні №12012260020000021, тимчасово залишений в Чернігівському СІЗО, при цьому відносно нього навіть не було обрано запобіжного заходу, на що місцевий суд також не звернув увагу при винесенні оскаржуваного рішення.
Між тим, апеляційний суд, з'ясувавши, що ОСОБА_9 тимчасово залишено в ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор» на час досудового розгляду виділеного кримінального провадження внесеного в ЄРДР№12012260020000021, тобто, там він не відбуває покарання, а знаходиться тимчасово, звертає увагу на те, що питання про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст.72 КК України може бути вирішено в даному випадку, під час розгляду вищевказаного кримінального провадження, або в порядку п. 2 ч.2 ст. 539 КПК України місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора є обґрунтованою та підлягає до задоволення, виходячи з необґрунтованості судового рішення, оскільки воно не ґрунтується на вірному тлумаченні судом першої інстанції вищенаведених положень закону.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 418, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу прокурора відділу Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_6 - задовольнити.
Ухвалу Новозаводського районного суду м. Чернігова від 16 вересня 2021 року про задоволення клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання - скасувати.
Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання ОСОБА_9 задовольнити частково, та зарахувати йому строк попереднього ув'язнення у строк покарання з 04.12.2009 року по 21.10.2014 року включно, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.
ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4