61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,
гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,
код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002
іменем України
02.12.2021 Справа № 905/1613/20
Господарський суд Донецької області у складі судді Курило Г.Є.,
при секретарі судового засідання Гайдук Д.М.,
розглянувши матеріали справи
за позовом: Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове
про стягнення 572593523,44грн
Представники сторін:
від позивача (в режимі відеоконференції): Лисенко В.О. - адвокат на підставі довіреності;
від відповідача (в режимі відеоконференції): Ліневич Л.В. - адвокат на підставі довіреності.
Суть спору: Позивач, Акціонерне товариство “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ, звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове про стягнення заборгованості в сумі 572593523,44грн.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що у відповідача виник обов'язок по сплаті суми заборгованості, яка виникла внаслідок неналежного виконання відповідачем своїх грошових зобов'язань за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019.
Разом з позовною заявою Акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» звернулося до суду з заявою про забезпечення позову, в якій просить суд застосувати захід забезпечення позову Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» про стягнення боргу в сумі 572593523,44 гривень, визначений пунктом 1) частини 1 статті 137 Господарського процесуального кодексу України, а саме: накласти арешт на грошові кошти, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» (місцезнаходження: 85612, Донецька область, Мар'їнський район, місто Курахове, вулиця Енергетиків, будинок 34; Код ЄДРПОУ: 31831942), в межах ціни позову в розмірі 572593523,44 гривень, які знаходяться (обліковуються) на всіх рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» в усіх банківських установах або інших кредитно-фінансових установах на території України.
Ухвалою від 04.09.2020 у задоволенні заяви Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м.Київ про забезпечення позову відмовлено.
Ухвалою суду від 07.09.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №905/1613/20; вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження.
23.09.2020 на адресу суду від Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” надійшла заява про забезпечення позову, в якій останній просить суд застосувати захід забезпечення позову Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО” про стягнення боргу в сумі 572593523,44 гривень, визначений пунктом 4) частини 1 статті 137 Господарського процесуального кодексу України, а саме до набрання законної сили рішенням по даній справі заборонити Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, вчиняти будь-які дії, спрямовані на: анулювання ліцензій на право провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії та з виробництва теплової енергії, виданих Товариству з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”; видачу будь-яким суб'єктам господарювання ліцензій на право провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії та з виробництва теплової енергії на цілісних майнових комплексах Луганської та Курахівської теплових електричних станцій.
Ухвалою суду від 25.09.2020 у задоволенні заяви Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ про забезпечення позову - відмовлено.
20.10.2020 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому останній вважає, що позовна заява не підлягає задоволенню, оскільки позивачем належними доказами не обґрунтовано розмір та правові підстави стягнення заявленої суми боргу. Укладення договору №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019 було вимушеним кроком з боку відповідача. Укладеним договором не було зафіксовано ціну природного газу, але передбачено спосіб її визначення - щомісячне підписання сторонами відповідних додаткових угод. Відповідач звернувся до судового експерта Машиніченко О.А., який у висновку судової експертизи від 15.04.2020 встановив справедливу ціну природного газу з врахуванням забезпечення беззбитковості господарської діяльності відповідача (буде долучено після отримання). Встановлена висновком експерта обґрунтована ціна природного газу в цілому відповідає ціні газу, що зазначалася відповідачем у проектах додаткових угод, які направлялися позивачу.
У зв'язку з дистанційною роботою судді Курило Г.Є. за фактичним місцем проживанням в м.Харкові 20.10.2020 підготовче засідання по справі №905/1613/20 не відбулось.
Ухвалою суду від 26.10.2020 продовжено строк підготовчого провадження у справі на 30 днів.
03.11.2020 до канцелярії суду в рамках справи №905/1613/20 надійшов зустрічний позов від Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове до відповідача, Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ про зобов'язання відповідача підписати акти приймання-передачі газу за договором в редакції ТОВ “ДТЕК Східенерго” за жовтень - грудень 2019 року, січень - квітень 2020 року. Також просив суд відстрочити оплату судового збору до винесення судового рішення по справі №905/1613/20.
Ухвалою суду від 06.11.2020 відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове про відстрочення сплати судового збору; зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове до відповідача: Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ про зобов'язання вчинити певні дії, повернуто заявнику.
09.11.2020 на адресу Господарського суду Донецької області від позивача надійшла відповідь на відзив №39/5-3107-20 від 06.11.2020. Позивач наполягає, що матеріали справи містять докази порушення відповідачем строків оплати отриманого природного газу, а також докази проведення часткової оплати. Діючим законодавством України не зобов'язано відповідача укладати договір постачання природного газу виключно з НАК «Нафтогаз України», навпаки законодавством закріплено принцип вільного вибору постачальника природного газу та вільної добросовісної конкуренції, а також можливість укласти договір постачання природного газу з будь-яким постачальником. З огляду на викладене, відповідач мав право та можливість укласти договір постачання з будь-яким постачальником природного газу, який здійснює свою діяльність на ринку природного газу. Отже, законодавством було врегульовано порядок розрахунку та зміни ціни природного газу. Фактично ціна була законодавчо встановлена для всіх споживачів України та не перебувала в залежності від волі позивача та відповідача. Ціна газу в кожному періоді поставки була врегульована відповідно до умов статті 4 Договору та відповідала Прейскуранту на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» на відповідний період. Прейскуранти були розміщені на офіційному сайті Позивача, перебували у публічному доступі за посиланням: http://www.naftogaz.com та були обов'язковими для Відповідача в силу вимог пункту 4.3. Договору. Зазначені в Прейскурантах ціни на природний газ, які були розміщені на офіційному сайті позивача та перебували у публічному доступі, були обов'язковими для відповідача в силу вимог пункту 4.3. Договору, незважаючи на відсутність підписаної між позивачем та відповідачем додаткової угоди щодо зміни ціни на певний період поставки природного газу. Оплата природного газу відповідачем має відбуватися за ціною, визначеною в Прейскуранті позивача. Відповідач не скористався правом на зміну постачальника природного газу або розірвання Договору, спожив природний газ з ресурсу позивача, а тому його правовідносини відносно об'єму поставки та ціни газу в розглядуваний період регламентувалися умовами Договору з позивачем, а саме передбачали прийняття та обов'язкове використання ціни природного газу, зазначеної в Прейскуранті.
16.11.2020 до Господарського суду Донецької області надійшли наступні документи:
- від позивача (на офіційну електронну пошту суду) клопотання №39/5-3215-20 від 16.11.2020 про застосування судом заходів процесуального примусу.
- від відповідача клопотання б/н від 13.11.2020 про зупинення провадження у справі.
17.11.2020 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове надійшла апеляційна скарга б/н від 13.11.2020 (вх.№21768/20 від 17.11.2020) на ухвалу Господарського суду Донецької області від 06.11.2020 у справі №905/1613/20 про повернення зустрічної позовної заяви. Згідно поштового штемпелю на конверті скаржник подав скаргу 13.11.2020, тобто в установлений законом строк оскарження.
18.11.2020 на електронну адресу суду від позивача надійшли заперечення на клопотання відповідача про зупинення провадження у справі, в яких позивач просить відмовити ТОВ “ДТЕК Східенерго” у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі. Позивач вважає, що враховуючи приписи підпункту 17.10 пункту 17 частини 1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України (в редакції Закону №460-ІХ від 15.01.2020) подання ТОВ "ДТЕК СХІДЕНЕРГО" апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Донецької області про повернення зустрічної позовної заяви зумовлює необхідність надсилання до апеляційної інстанції лише копій матеріалів, необхідних для розгляду вказаної скарги, та не потребує надсилання до апеляційного суду всіх матеріалів справи. Вважає, що підстави для зупинення провадження у даній справі відсутні, з огляду на те, що подання апеляційної скарги на ухвалу про повернення зустрічної позовної заяви не перешкоджає продовженню розгляду справи місцевим господарським судом. Документ скріплений кваліфікованим електронним підписом.
18.11.2020 на електронну адресу суду від відповідача надійшли пояснення до заперечень на клопотання про зупинення провадження у справі, за змістом яких повідомив, що ТОВ "ДТЕК СХІДЕНЕРГО" направило апеляційну скаргу на ухвалу про повернення зустрічної позовної заяви 13.11.2020, тобто на 7 день після її прийняття (06.11.2020). Відповідач зазначив, що вказане у запереченнях позивача протирічить діючому законодавству.
Ухвалою суду від 19.11.2020 задоволено клопотання відповідача та зупинено провадження у справі №905/1613/20 за позовом Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове, про стягнення 572593523,44грн до закінчення апеляційного провадження та повернення справи до Господарського суду Донецької області.
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 13.01.2021 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО” залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду Донецької області від 06.11.2020 року у справі №905/1613/20 залишено без змін.
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 14.01.2021 апеляційну скаргу позивача залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду Донецької області від 19.11.2020 року у справі №905/1613/20 залишено без змін.
17.02.2021 ухвалою Верховного Суду відмовлено ТОВ “ДТЕК Східенерго” у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою на постанову Східного апеляційного господарського суду від 13.01.2021 та на ухвалу Господарського суду Донецької області від 06.11.2020 у справі №905/1613/20; касаційну скаргу ТОВ “ДТЕК Східенерго” на постанову Східного апеляційного господарського суду від 13.01.2021 та на ухвалу Господарського суду Донецької області від 06.11.2020 у справі №905/1613/20 повернуто скаржнику разом з доданими до неї матеріалами.
26.02.2021 на електронну пошту суду з накладенням електронного цифрового підпису від позивача надійшло клопотання №39/5-1615-21 від 26.02.2021 (вх.№04-18/1588 від 26.02.2021) про поновлення провадження у справі.
22.03.2021 матеріали справи №905/1613/20 повернулись на адресу Господарського суду Донецької області.
Ухвалою суду від 31.03.2021 задоволено клопотання позивача та поновлено провадження у справі №905/1613/20; призначено підготовче засідання на 15.04.2021 о 12:40год.
13.04.2021 в рамках справи №905/1613/20 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК ЛУГАНСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ”, м.Щастя надійшла позовна заява третьої особи із самостійними вимогами щодо предмету спору, в якій заявник просить суд прийняти дану позовну заяву до розгляду разом з первісним позовом у справі №905/1613/20; залучити ТОВ “ДТЕК ЛУГАНСЬКА ТЕС” в якості третьої особи з самостійними вимогами у справі №905/1613/20 та розпочати розгляд справи спочатку; визнати недійсним п.4.1, п.4.2 договору №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019; стягнути з АТ “НАК “Нафтогаз України” судові витрати (судовий збір) в розмірі 2270,00грн.
14.04.2021 на електронну пошту суду з накладенням кваліфікованого електронного підпису від відповідача надійшло клопотання, у відповідності до якого останній просить суд провадження у справі №905/1613/20 зупинити до прийняття остаточного рішення у справі №910/4057/21.
14.04.2021 на електронну пошту суду з накладенням кваліфікованого електронного підпису від позивача надійшли письмові пояснення, згідно з якими позивач просить суд позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Позивач надав пояснення щодо питання визначення ціни на природний газ та щодо практики Верховного Суду по спірним питанням.
15.04.2021 від відповідача надійшло клопотання про призначення судової експертизи. Відповідач просить суд призначити судову товарознавчу експертизу у справі №905/1613/20; поставити на розгляд експертизи наступні питання: яка ціна 1000 кубічних метрів природного газу спожитого протягом жовтня 2019 року за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019; яка ціна 1000 кубічних метрів природного газу спожитого протягом листопада 2019 року за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019; яка ціна 1000 кубічних метрів природного газу спожитого протягом грудня 2019 року за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019; яка ціна 1000 кубічних метрів природного газу спожитого протягом січня 2019 року за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019; яка ціна 1000 кубічних метрів природного газу спожитого протягом квітня 2019 року за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019. Проведення експертизи доручити Харківському НДІ судових експертиз ім.Бокаріуса.
Ухвалою суду від 15.04.2021 відмовлено у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК ЛУГАНСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ” м.Щастя про залучення третьою особою, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору; позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета позову Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК ЛУГАНСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ”, м.Щастя і додані до неї документи у справі №905/1613/20 повернуто.
Ухвалою суду від 15.04.2021 відмовлено в задоволенні клопотання позивача про застосування судом заходів процесуального примусу; відмовлено в задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі; відмовлено в задоволенні клопотання відповідача про призначення судової експертизи; закрито підготовче провадження у справі №905/1613/20 та призначено розгляд справи по суті на 28.04.2021 о 16:00 год.
22.04.2021 до суду надійшла апеляційна скарга ТОВ “ДТЕК Луганська ТЕС” на ухвалу суду від 15.04.2021 про повернення позовної заяви ТОВ “ДТЕК Луганська ТЕС”. Згідно поштового штемпелю, наявному на описі вкладень до цінного листа, апеляційну скаргу направлено на адресу Господарського суду Донецької області 19.04.2021.
Ухвалою суду від 23.04.2021 зупинено провадження у справі №905/1613/20 за позовом Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове про стягнення 572593523,44грн до перегляду ухвали Господарського суду Донецької області від 15.04.2021 в порядку апеляційного провадження та повернення матеріалів справи на адресу Господарського суду Донецької області.
28.04.2021 матеріали справи №905/1613/20 скеровані на адресу Східного апеляційного господарського суду.
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 16.06.2021 у справі №905/1613/20 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК ЛУГАНСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ” залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду Донецької області від 15.04.2021 у справі №905/1613/20 залишено без змін.
05.07.2021 на адресу суду надійшла касаційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Луганська теплова електрична станція" на ухвалу Господарського суду Донецької області від 15.04.2021 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.06.2021 по справі №905/1613/20.
12.07.2021 матеріали справи №905/1613/20 разом з касаційною скаргою направлені на адресу Східного апеляційного господарського суду для подальшого скерування до суду касаційної інстанції.
Постановою Верховного Суду від 07.10.2021 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК Луганська теплова електрична станція” залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду Донецької області від 15.04.2021, постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.06.2021 у справі №905/1613/20 залишено без змін.
15.11.2021 матеріали справи №905/1613/20 повернулись на адресу Господарського суду Донецької області.
17.11.2021 в рамках справи №905/1613/20 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК КУРАХІВСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ”, м.Курахове надійшла позовна заява третьої особи із самостійними вимогами щодо предмету спору, в якій заявник просить суд прийняти дану позовну заяву до розгляду у справі №905/1613/20; залучити ТОВ “ДТЕК КУРАХІВСЬКА ТЕС” в якості третьої особи з самостійними вимогами у справі №905/1613/20; визнати п.4.2 договору постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019 недійсним в частині посилання на прейскурант. Також від Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК КУРАХІВСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ”, м.Курахове надійшло клопотання, за змістом якого останній просить суд звільнити ТОВ “ДТЕК Курахівська ТЕС” від сплати судового збору за подання позовної заяви у справі №905/1613/20.
Ухвалою суду від 22.11.2021 поновлено провадження у справі №905/1613/20; призначено судове засідання на 02.12.2021 о 12:00 год.
Ухвалою суду від 22.11.2021 відмовлено у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК КУРАХІВСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ” м.Курахове про залучення третьою особою, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору; позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета позову Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК КУРАХІВСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ”, м.Курахове і додані до неї документи у справі №905/1613/20 повернуто; відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю “ДТЕК КУРАХІВСЬКА ТЕПЛОВА ЕЛЕКТРИЧНА СТАНЦІЯ”, м.Курахове у задоволенні клопотання про звільнення від сплати судового збору.
01.12.2021 на електронну адресу суду з накладенням кваліфікованого електронного підпису від відповідача надійшла заява про залік зустрічних однорідних вимог. До заяви додано договір №3-1-2014/060-ПТ-ПР купівлі-продажу природного газу від 23.12.2014, договір про відступлення права вимоги від 01.11.2021, акт звірки взаємних розрахунків за період 01.01.2020-30.11.2020 між АТ «ДТЕК Дніпроенерго» та АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ».
В судове засідання 02.12.2021 з'явися представник позивача (в режимі відеоконференції), підтримав позовні вимоги, просив їх задовольнити, проти долучення до матеріалів справи поданої позивачем заяви про залік зустрічних однорідних вимог заперечив.
В судове засідання 02.12.2021 з'явися представник відповідача (в режимі відеоконференції), заперечив проти позовних вимог, просив відмовити в їх задоволенні, заявив усне клопотання про поновлення пропущеного строку на надання доказів, а саме заяви про залік зустрічних однорідних вимог.
Дослідивши матеріали справи та оцінивши надані сторонами докази, господарський суд встановив наступне.
30.09.2019 між Акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (постачальник, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю “ДТЕК Східенерго” (споживач, відповідач) укладено договір №6173/1920-ЕЕ-20 постачання природного газу (договір), за змістом п.1.1 якого постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ, а споживач зобов'язується прийняти його та оплатити на умовах цього договору.
Відповідно до п.1.2 договору природний газ, що постачається за цим договором, використовується споживачем виключно для виробництва електричної енергії.
Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу у жовтні 2019р. - квітні 2020р. замовлений споживачем обсяг (об'єм) природного газу в кількості 216770тис.куб.м, у т.ч. по місяцях (розрахункові періоди): жовтень 2019 року - 31076тис.куб.м, листопад 2019 року - 30698тис.куб.м, грудень 2019 року - 31616тис. куб.м, січень 2020 року - 31511тис.куб.м, лютий 2020 року - 29547тис. куб.м, березень 2020 року - 31572тис. куб.м, квітень 2020 року - 30750тис. куб.м. Всього 216770тис. куб.м.
За змістом п.3.1 договору постачальник передає споживачу у загальному потоці природний газ власного видобутку та/або імпортований газ (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, ввезений на митну територію України Акціонерним товариством “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”) - у внутрішній точці виходу з газотранспортної системи. Право власності на природний газ переходить від постачальника до споживача після підписання актів приймання - передачі. Після переходу права власності на природний газ споживач несе всі ризики і бере на себе відповідальність, пов'язану з правом власності на природний газ.
У відповідності до п.3.2 договору постачання газу за цим договором здійснюється постачальником виключно за умови включення споживача до реєстру споживачів постачальника, розміщеного на інформаційній платформі Оператора ГТС.
Пунктом 3.8 договору приймання - передача газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному розрахунковому періоді, оформлюється актом приймання - передачі газу. Споживач в акті приймання - передачі природного газу зазначає виключно той обсяг, який відповідає обсягам газу, які були використані споживачем в той період (періоди), коли споживач був включений до реєстру постачальника, що підтверджується споживачем в акті приймання - передачі газу. В акті приймання - передачі природного газу ціна на природний газ має відповідати ціні, зазначеній в Прейскуранті на відповідний період, також має бути врахований тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розділ 4 цього договору).
За умовами п.3.9 договору споживач зобов'язується надати постачальнику не пізніше 7 числа місяця, наступного за розрахунковим періодом: копію акту про надання послуг з розподілу природного газу за розрахунковий період, складеного між споживачем та оператором ГРМ (для споживачів, об'єкти яких приєднані до газорозподільних мереж); інформацію за підписом уповноваженої особи споживача стосовно обсягів природного газу, використаних виключно в періоді (періодах) розрахункового періоду, коли він був включений до реєстру споживачів постачальника (відповідно до п. 3.8 цього договору), з розбивкою цих обсягів природного газу, за категоріями використання газу (у т.ч. згідно з цим договором). Цю розбивку споживач розраховує самостійно, несе повну відповідальність за достовірність наданої інформації. Зазначена інформація не підлягає перевірці з боку постачальника і приймається постачальником як підтвердження фактично використаних споживачем обсягів газу в розрахунковому періоді; підписані споживачем два примірники акта приймання - передачі природного газу, де зазначаються фактичні обсяги використаного у розрахунковому періоді природного газу згідно з цим договором і з урахуванням п. 3.8 цього договору, його фактична ціна та вартість.
Відповідно до п.3.10 договору постачальник не пізніше 10 числа місяця, наступного за розрахунковим періодом, повертає споживачу один примірник оригіналу акта приймання - передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою. У разі не підписання постачальником акта приймання - передачі природного газу постачальник письмово повідомляє споживача про причини такого не підписання акта.
У п.4.1 договору сторони визначили, що ціна (без урахування тарифів на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи та розподілу природного газу, а також податків та зборів, що включаються до вартості природного газу, відповідно до Податкового кодексу України) та порядок зміни ціни на природний газ, який постачається за цим договором, встановлюється відповідно до вимог Положення з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 №293 (із змінами) та інших нормативно - правових актів і визначається в Прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” під час виконання компанією обов'язків постачати природний газ споживачам, які підпадають під дію спеціальних обов'язків для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, покладених на компанію відповідно до ст. 11 Закону України “Про ринок природного газу”. Прейскурант розміщується на офіційному веб - сайті постачальника. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності). У разі зміни ціни на газ відповідно до умов чинного законодавства та/або тарифу на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи, вони є обов'язковими для сторін за цим договором з дати набрання чинності відповідних змін.
Відповідно до п.4.2 договору ціна за 1000 куб.м природного газу визначається сторонами щомісяця шляхом підписання додаткової угоди на підставі Прейскуранту.
Згідно з п.4.3 договору ціни на природний газ, зазначені в Прейскуранті, є обов'язковими за цим договором з моменту введення їх в дію (з дати, зазначеної у відповідному Прейскуранті). Споживач самостійно відслідковує інформацію щодо цін на відповідний розрахунковий період (місяць постачання) і вважається повідомленим про зміну цін з дати розміщення інформації на веб-сайті постачальника, але не пізніше дати введення їх в дію, або з дати направлення на електронну адресу споживача (зазначену в п.12 цього договору) проекту додаткової угоди, інформаційного повідомлення тощо.
Загальна вартість цього договору дорівнює вартості фактично використаного за цим договором природного газу з урахуванням вартості послуг його транспортування (п.4.4 договору).
Відповідно до п.5.1 договору оплата за природний газ здійснюється споживачем виключно коштами шляхом 100-відсоткової поточної оплати протягом розрахункового періоду. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, наступного за місяцем постачання газу.
Пунктом 5.4 договору передбачено, що у разі наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості із сплати пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних та судового збору сторони погоджуються, що грошова сума, яка надійшла від споживача, погашає вимоги постачальника у такій черговості незалежно від призначення платежу, визначеного споживачем: 1) у першу чергу відшкодовуються витрати постачальника, пов'язані з одержанням виконання; 2) у другу чергу - сплачуються інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи; 3) у третю чергу - погашається основна сума заборгованості за використаний природний газ, компенсація вартості послуг на відключення та відшкодування збитків.
У п.10.3 договору сторони погодили такий порядок внесення змін до цього договору: 1) усі зміни і доповнення до цього договору оформлюються у формі додаткової угоди про внесення змін до цього договору та підписуються уповноваженими представниками сторін, кім випадків, зазначених у п.п.10.4 та 10.5 цього договору; 2) зміни до цього договору, викладені не у формі додаткового договору або додаткової угоди про внесення змін до цього договору, не можуть бути застосовані до відносин сторін за цим договором, крім випадків, зазначених у п.п.10.4 та 10.5 цього договору.
Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення підпису постачальника печаткою і діє в частині постачання природного газу до 30 квітня 2020 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п.11.1 договору).
Додатковою угодою №1 від 28.10.2019, керуючись п.2.4 договору, сторони дійшли згоди здійснити у п.2.1 договору коригування обсягу (об'єму) замовленого споживачем природного газу, що постачальник передає споживачу у жовтні 2019 року, з 31076 тис.куб.метрів на 28914 тис.куб.метрів.
Додатковою угодою №2 від 06.04.2020, керуючись п.2.4 договору, сторони дійшли згоди здійснити у п.2.1 договору коригування обсягу (об'єму) замовленого споживачем природного газу, що постачальник передає споживачу у квітні 2020 року, з 30750тис.куб.метрів на 1074,5тис.куб.метрів.
Згідно Прейскурантів на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” з 1 по 31 жовтня 2019 року (включно) ціна природного газу за 1000 куб.м встановлена на рівні 4272,7604грн без ПДВ (5127,3125грн з ПДВ), з 1 по 30 листопада 2019 року (включно) - 4899,00грн без ПДВ (5878,80грн з ПДВ), з 1 по 31 грудня 2019 року (включно) - 4276,6958грн без ПДВ (5132,035грн з ПДВ), з 1 по 31 січня 2020 року (включно) - 4650,00грн без ПДВ (5580,00грн з ПДВ), з 1 по 30 квітня 2020 року (включно) - 2897,00грн без ПДВ (3476,40грн з ПДВ).
Постановою НКРЕКП від 21.12.2018 №2001 були затверджені тимчасові тарифи для точок виходу з фізичним розташуванням до прямих споживачів та до газорозподільних систем, що діяли у т.ч. у жовтні - грудні 2019 року, - на рівні 157,19грн за 1 000 куб. м на добу без ПДВ (188,628грн з ПДВ).
Постановою НКРЕКП від 24.12.2019 №3013 були затверджені тарифи для точок виходу з фізичним розташуванням до прямих споживачів та до газорозподільних систем, що діяли у т.ч. у січні - квітні 2020 року, - на рівні 124,16грн за 1 000 куб. м на добу без ПДВ (148,992грн з ПДВ).
10.10.2019 відповідач направив на адресу позивача лист №06/264, разом з яким направив додаткові угоди до договорів постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019, №6172/1920-БО-20 від 30.09.2019, №6171/1920-КП-20 від 30.09.2019, №6170/1920-ТЕ-20 від 30.09.2019 для підписання, скріплення печаткою з боку АТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та повернення одного з примірників ТОВ «ДТЕК Східенерго».
До матеріалів справи додана додаткова угода від 10.10.2019 до договору постачання природного газу від 30.09.2019 №6173/1920-ЕЕ-20, згідно з п.1 якої змінено п.4.1 договору та викладено його в наступній редакції: «Ціна за 1000 куб.м. природного газу становить: з 01 жовтня 2019 року по 31 жовтня 2019 року (включно) - 2895,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Виключено п.п.4.2, 4.3 договору.
Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Аналогічні за змістом листи та додаткові угоди направлялись на адресу позивача протягом листопада 2019 року - березня 2020 року.
Так, згідно з п.2 додаткової угоди від 26.11.2019, керуючись п.2.4. договору сторони дійшли згоди здійснити у п.2.1 договору коригування обсягу (об'єму) замовленого споживачем природного газу, що постачальник передає споживачу у листопаді 2019 року, з 30698тис.куб.метрів на 26900тис.куб.метрів. Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Згідно з п.1 додаткової угоди б/н б/д сторони вирішили викласти розділ 4 «Ціна природного газу» в наступній редакції: «Ціна за 1000куб.м. природного газу становить: з 01 листопада 2019 року по 30 листопада 2019 року (включно) - 2256,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Виключено п.п.4.2, 4.3 договору. Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Згідно з п.1 додаткової угоди б/н від 23.12.2019 сторони вирішили викласти розділ 4 «Ціна природного газу» в наступній редакції: «Ціна за 1000куб.м. природного газу становить: з 01 грудня 2019 року по 31 грудня 2019 року (включно) - 1882,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Згідно з п.1 додаткової угоди б/н від 14.01.2020 сторони вирішили викласти розділ 4 «Ціна природного газу» в наступній редакції: «Ціна за 1000куб.м. природного газу становить: з 01 січня 2020 року по 31 січня 2020 року (включно) - 2881,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Згідно з п.1 додаткової угоди б/н від 30.01.2020 сторони вирішили викласти розділ 4 «Ціна природного газу» в наступній редакції: «Ціна за 1000куб.м. природного газу становить: з 01 січня 2020 року по 31 січня 2020 року (включно) - 2881,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Згідно з п.1 додаткової угоди б/н від 24.02.2020 сторони вирішили викласти розділ 4 «Ціна природного газу» в наступній редакції: «Ціна за 1000куб.м. природного газу становить: з 01 лютого 2020 року по 29 лютого 2020 року (включно) - 2306,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Згідно з п.1 додаткової угоди б/н від 13.03.2020 сторони вирішили викласти розділ 4 «Ціна природного газу» в наступній редакції: «Ціна за 1000куб.м. природного газу становить: з 01 березня 2020 року по 31 березня 2020 року (включно) - 2416,00грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності)». Позивачем вказана додаткова угода не підписана.
Позивачем надані відповіді на листи відповідача, за змістом яких зазначено, що порядок зміни ціни на природний газ, який постачається за договорами, встановлюється відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 №293 (із змінами) та інших нормативно-правових актів і визначається в прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» під час виконання компанією обов'язків постачати природний газ споживачам, які підпадають під дію спеціальних обов'язків для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, покладених на компанію відповідно до ст.11 Закону України «Про ринок природного газу» (прейскурант). Прейскурант розміщується на офіційному веб-сайті постачальника. Проте, в додаткових угодах, які надійшли від ТОВ "ДТЕК "Східенерго" на адресу компанії ціна на природний газ не відповідає чинним нормативно-правовим актам, які регламентують роботу постачальника природного газу із спеціальними обов'язками. Враховуючи зазначене, позивач не може підписати запропоновані відповідачем додаткові угоди, позивачем повернуті запропоновані документи не підписаними.
23.01.2020 позивач направив на адресу відповідача повідомлення №23-287/1.17-20 про припинення (обмеження) газопостачання, згідно з яким повідомлено відповідача, що у зв'язку з тим, що останній не виконує жодної з вимог пункту 11 Положення щодо розрахунків, позивач не має правових підстав для постачання природного газу (включення підприємства відповідача в реєстр споживачів постачальника на інформаційній платформі оператора ГТС) у лютому 2020 року. Загальна заборгованість відповідача за укладеними з компанією договорами становить 404453243,11грн. За оперативними даними станом на 21.01.2020 для виконання відповідачем вимог Положення щодо розрахунків необхідно сплатити на користь компанії грошові кошти у розмірі не меншому ніж 179618807,34грн. Позивач наголошував на необхідності проведення термінових розрахунків відповідно до вимог Положення та умов укладених з компанією договорів постачання природного газу. У разі невиконання вимог Положення щодо розрахунків, керуючись п.п.13, 20 розділу ІІ Правил постачання природного газу, п.1 розділу 7 глави VI Кодексу газорозподільних систем, Порядком пооб'єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 08.12.2006 №1687, вимагав самостійно припинити газопостачання з 07год.00 хв. 1 лютого 2020 року.
Схожі за змістом листи з повідомленнями про наявність заборгованості позивач направляв на адресу відповідача 19.02.2020, 28.02.2020, 16.04.2020.
Також протягом листопада 2019 року - червня 2020 року між сторонами велося листування щодо ціни природного газу та підписання актів приймання - передачі природного газу за жовтень 2019 року - квітень 2020 року.
Листом відповідача від 06.11.2019 №06/291, який отримано позивачем 08.11.2019 за вх.№6583/18-19, надано останньому для підписання акт приймання - передачі природного газу за жовтень 2019 року (у двох примірниках) із зазначенням обсягу газу - 28765,91100тис. куб. м, ціни за 1000 куб. м газу - ціна за 1000 куб.м. буде визначена сторонами шляхом підписання відповідної додаткової угоди, ціни за послуги транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи за 1000 куб.м на добу - 157,19грн (без ПДВ). Разом з цим листом відповідачем також надано акт наданих послуг з розподілу природного газу №1696 від 31.10.2019 з додатком до нього, інформацією про споживання природного газу у жовтні 2019 року з ресурсів НАК «Нафтогаз України».
Листом відповідача від 06.12.2019 №06/333, який отримано позивачем 09.12.2019 за вх.№7290/18-19, надано останньому для підписання акт приймання - передачі природного газу за листопад 2019 року (у двох примірниках) із зазначенням обсягу газу - 26792,25600тис. куб. м, ціни за 1000 куб.м газу - 2256,00грн (без ПДВ), ціни за послуги транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи за 1000 куб.м на добу - 157,19грн (без ПДВ), вартості газу - 77585765,11грн (з ПДВ). Разом з цим листом відповідачем також надано акт наданих послуг з розподілу природного газу №1921 від 30.11.2019 з додатком до нього, інформацією про споживання природного газу у листопаді 2019 року з ресурсів НАК «Нафтогаз України».
Листом відповідача від 03.01.2020 №01/4, який отримано позивачем 08.01.2020 за вх.№122/18-20, надано останньому для підписання акт приймання - передачі природного газу за грудень 2019 року (у двох примірниках) із зазначенням обсягу газу - 29198,91100тис.куб.м, ціни за 1000 куб.м газу - 1882,00грн (без ПДВ), ціни за послуги транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи за 1000 куб.м на добу - 157,19грн (без ПДВ), вартості газу - 71450552,78грн (з ПДВ). Разом з цим листом відповідачем також надано акт наданих послуг з розподілу природного газу №2199 від 31.12.2019 з додатком до нього, інформацією про споживання природного газу у грудні 2019 року з ресурсів НАК «Нафтогаз України».
Листом відповідача від 04.02.2020 №06/41, який отримано позивачем 05.02.2020 за вх.№679/18-20, надано останньому для підписання акт приймання - передачі природного газу за січень 2020 року із зазначенням обсягу газу - 29237,01900тис.куб.м, ціни за 1000куб.м газу - 2881,00грн (без ПДВ), ціни за послуги транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи за 1000 куб.м на добу - 124,16грн (без ПДВ), вартості газу - 105434304,02грн (з ПДВ). Разом з цим листом відповідачем також надано технічний акт про фактичне споживання природного газу від 31.01.2020, інформацією про споживання природного газу у січні 2020 року з ресурсів НАК «Нафтогаз України».
Листом відповідача від 07.05.2020 №06/132, який отримано позивачем 12.05.2020 за вх.№2656/18-20, надано останньому для підписання акт приймання - передачі природного газу за квітень 2020 року із зазначенням обсягу газу - 577,04298тис.куб.м, ціни за 1000 куб.м газу - 2416,00грн (без ПДВ), ціни за послуги транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи за 1000 куб.м на добу- 124,16грн (без ПДВ), вартості газу - 1758937,80грн (з ПДВ). Разом з цим листом відповідачем також надано технічний акт про фактичне споживання природного газу від 30.04.2020, інформацією про споживання природного газу у квітні 2020 року з ресурсів НАК «Нафтогаз України».
Листом №23/1-669-20 від 26.05.2020 позивач повідомив відповідача, що відповідно до змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України від 02.04.2020 №255 до постанови Уряду від 11.03.2020 №211 «Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» на період встановлення карантину, компанія зобов'язана на умовах та у порядку, передбачених Положенням про ПСО, здійснювати постачання природного газу виробникам теплової та електричної енергії незалежно від стану виконання умов щодо розрахунків, передбачених п.11 зазначеного Положення про ПСО, за умови наявності укладених належним чином договорів постачання природного газу з такими виробниками теплової та електричної енергії. Враховуючи, що постанова Уряду від 02.04.2020 №255 набрала чинності 04.04.2020 компанія того ж дня, включила ТОВ «ДТЕК Східенерго» в реєстр споживачів постачальника на інформаційній платформі оператора ГТС і була постачальником природного газу для товариства з 05.04.2020 по 30.04.2020 (включно). Разом з тим, згідно з умовами договору та нормативними актами, зокрема правилами постачання природного газу, постачання газу здійснюється постачальником виключно за умови включення споживача до реєстру споживачів постачальника, у період постачання природного газу, розміщеного на інформаційній платформі оператора ГТС. Згідно з даними інформаційної платформи, у період коли споживач був включений до реєстру споживачів постачальника, загальний обсяг спожитого природного газу у квітні 2020 товариством становить 88,75979тис.м.куб. Однак, ТОВ «ДТЕК Східенерго» надіслало до компанії акти на загальний обсяг 595,04298тис.м.куб, що не відповідає даним інформаційної платформи. Керуючись умовами договорів та чинними законодавчими актами, компанія оформить 88,75979тис.м.куб природного газу спожитого ТОВ «ДТЕК Східенерго» у квітні 2020 року, з яких 18,00000тис.м.куб це обсяг природного газу, використаний для виробництва теплової енергії (відповідні дані наведені у листі ТОВ «ДТЕК Східенерго» від 07.05.2020 №06/132), де: 14,00000тис.м.куб використані виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню (договір від 30.09.2019 №6170/1920-ТЕ-20); 3,00000тис.м.куб використані виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями (договір від 30.09.2019 №6172/1920-БО-20); 1,00000тис.м.куб використані виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими суб'єктами господарювання, які не є бюджетними установами/організаціями (договір від 30.09.2019 №6171/1920-КП-20). Сформований залишковий обсяг, компанія зможе оформити для виробництва електричної енергії (договір від 30.09.2019 №6173/1920-ЕЕ-20). Враховуючи викладене, ТОВ «ДТЕК Східенерго» необхідно направити на адресу компанії підписані та скріплені печаткою примірники актів приймання-передачі природного газу за квітень 2020 року, відповідно до категорій, по яких підписані договори, з відповідними обсягами для виробництва теплової енергії та для виробництва електричної енергії на загальний обсяг 88,75979тис.м.куб (згідно даних інформаційної платформи в той період, коли споживач був включений до Реєстру споживачів постачальника), з урахуванням ціни, яка встановлюється відповідно до вимог положення про ПСО і визначається в Прейскуранті на природний газ із ресурсів компанії у квітні 2020 року.
Акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» розглянуті листи відповідача та повідомлено, що направлені на адресу позивача акти приймання-передачі природного газу, повернуті без розгляду, враховуючи те, що в актах відсутня ціна природного газу та/або не відповідає цінам, визначеним у прейскуранті. Ціна природного газу встановлюється відповідно до вимог Положення про ПСО, постанови Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 №293, повинна відповідати Прейскуранту та умовам укладених договорів.
В свою чергу позивач, направив на адресу відповідача лист «Щодо оформлення актів приймання-передачі природного газу за липень-грудень 2019 року та січень 2020 року» №23-419-20 від 18.03.2020, згідно з яким повідомив відповідача, що постачання компанією природного газу ТОВ «ДТЕК Східенерго» здійснюється згідно з укладеними договорами та у відповідності до вимог чинного законодавства, насамперед Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.10.2018 №867 (із змінами і доповненнями). Відповідно до п.3.9 договору, споживач зобов'язується надати постачальнику не пізніше 7 числа місяця, наступного за розрахунковим періодом: «підписані споживачем два примірники акта приймання-передачі природного газу, де зазначаються фактичні обсяги використаного у розрахунковому періоді природного газу згідно з цим договором і з урахуванням п.3.8 договору, його фактична ціна та вартість». Починаючи з липня 2019 року, ТОВ «ДТЕК Східенерго» направляє до компанії акти приймання-передачі природного газу, у яких проставляє ціну, яка не відповідає умовам укладених з компанією договорів постачання природного газу, не зазначає ціну взагалі, або посилається на додаткові угоди, з приписами, що ціна природного газу погоджена сторонами. Компанія зі свого боку додаткові угоди не підписувала. Враховуючи викладене, компанія направила ТОВ «ДТЕК Східенерго» підписані та оформлені зі свого акти приймання-передачі природного газу за липень-грудень 2019 року та січень 2020 року відповідно до укладених договорів постачання природного газу з урахуванням ціни, яка встановлюється відповідно до вимог Положення про ПСО і визначається в Прейскуранті на природний газ із ресурсів компанії.
Так, за актом приймання-передачі природного газу від 31.10.2019 за жовтень 2019 року, складеним позивачем, обсяг газу - 28765,91100тис.куб.м, ціна за 1000куб.м газу - 4272,7604грн (без ПДВ), ціна послуг транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (замовлення потужності) - 157,19грн (без ПДВ), вартість газу - 152917870,73грн (з ПДВ).
За актом приймання-передачі природного газу від 30.11.2019 за листопад 2019 року, складеним позивачем, обсяг газу - 26792,25600тис.куб.м, ціна за 1000куб.м газу - 4899,000грн (без ПДВ), ціна послуг транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (замовлення потужності) - 157,19грн (без ПДВ), вартість газу - 162560084,23грн (з ПДВ).
За актом приймання-передачі природного газу від 31.12.2019 за грудень 2019 року, складеним позивачем, обсяг газу - 29198,91100тис.куб.м, ціна за 1000куб.м газу - 4276,6958грн (без ПДВ), ціна послуг транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (замовлення потужності) - 157,19грн (без ПДВ), вартість газу - 155357564,23грн (з ПДВ).
За актом приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 за січень 2020 року, складеним позивачем, обсяг газу - 29237,01900тис.куб.м, ціна за 1000куб.м газу - 4650,000грн (без ПДВ), ціна послуг транспортування для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (замовлення потужності) - 124,16грн (без ПДВ), вартість газу - 167498647,96грн (з ПДВ).
Відповідач зазначені вище акти приймання-передачі природного газу не підписав.
При, цьому у листах відповідача про направлення дублікатів актів до договорів постачання природного газу, останній стверджував, що обов'язок щодо складання та направлення актів приймання - передачі природного газу відповідно до умов п. 3.9 договору покладено саме на споживача. Споживач виконував умови договору та своєчасно направляв підписані акти приймання-передачі. Постачальник не виконав умови договору в частині повернення актів в разі наявності зауважень, а тому всі акти приймання-передачі, направлені споживачем, вважаються прийнятими постачальником.
Також відповідач направив на адресу позивача лист №13/79 від 02.03.2020 щодо надання податкових накладних, зокрема зазначив, що податкові накладні за жовтень 2019 року - лютий 2020 року виписані некоректно, ціна не відповідає умовам договорів.
Листом №23/2-443-20 від 07.04.2020 щодо коригування ціни в податкових накладних позивач повідомив відповідача, що у компанії відсутні правові підстави для проведення коригування ціни та будь-яких інших змін у податкових накладних, виписаних та зареєстрованих в ЄДРПН на ТОВ «ДТЕК Східенерго» за період липня-грудня 2019 року та січня 2020 року. Також зазначено, що починаючи з липня 2019 року, ТОВ «ДТЕК Східенерго» направляє до компанії акти приймання-передачі природного газу, у яких або проставляє ціну, яка не відповідає умовам укладених з компанією договорів постачання природного газу, або не зазначає ціну взагалі, або посилається на додаткові угоди з приписами, що ціна природного газу погоджена сторонами. Компанія жодні додаткові угоди, на які посилається ТОВ «ДТЕК Східенерго», не погоджувала та не підписувала.
Отже, акти приймання - передачі природного газу за жовтень 2019 року - квітень 2020 року сторонами не підписано.
Одночасно, з актів приймання передачі природного газу за підписами як позивача, так і відповідача, актів наданих послуг з розподілу природного газу з додатками до них, інформацій стосовно обсягів природного газу за підписом відповідача, а також реєстрів споживачів природного газу за підписом позивача за відповідний період, вбачається, що обсяг природного газу, який поставлено позивачем та прийнято відповідачем, у жовтні 2019 року обсяг спожитого газу - 28765,91100тис.куб.м., у листопаді 2019 року обсяг спожитого газу - 26792,25600тис.куб.м, у грудні 2019 року обсяг спожитого газу - 29198,91100тис.куб.м, у січні 2020 року обсяг спожитого газу - 29237,01900тис.куб.м, у квітні 2020 року обсяг спожитого газу - 70,75979тис.куб.м з урахуванням листа позивача №23/1-669-20 від 26.05.2020.
Позивач наполягає, що у спірний період поставив відповідачу природний газ загальною вартістю 638590699,13грн.
Згідно листа №23-521/1.17-20 від 10.02.2020 позивач повідомив відповідача, що 21.01.2020 на поточний рахунок із спеціальним використанням НАК «Нафтогаз України», відкритий для зарахування коштів, що надходять за спожитий природний газ від виробників електричної енергії, які використовують природний газ для її виробництва, надійшло 14.5 млн.грн (платіжне доручення від 22.01.2020 №1013804) з призначенням платежу «оплата за поставлений природний газ ПДВ 2416666,67((1429226))». Позивач просив відповідача здійснити уточнення призначення платежу згідно платіжного доручення від 22.01.2020 №1013804. Додатково повідомлено, що станом на 01.01.2020 заборгованість ТОВ «ДТЕК Східенерго» за газ, отриманий для виробництва електричної енергії, складає 553,9млн.грн.
Згідно банківських виписок АБ “Укргазбанк”, відповідач здійснив часткове погашення заборгованості за природний газ у загальній сумі 65997175,69грн.
Позивач наполягає, що несплаченою залишилась вартість природного газу у розмірі 572593523,44грн. При цьому, при визначенні вартості природного газу, що поставлений відповідачу протягом спірного періоду, позивач виходив із ціни природного газу за 1000 куб.м згідно Прейскурантів на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”.
Внаслідок неналежного виконання відповідачем своїх грошових зобов'язань за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019, позивач звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове про стягнення 572593523,44грн заборгованості за поставлений природний газ у жовтні 2019р., листопаді 2019р., грудні 2019р., січні 2020р., з 05 квітня 2020р. по 30 квітня 2020р.
Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд зазначає наступне.
Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
За приписами ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України, зобов'язання виникають, зокрема, з договору.
Згідно з вимогами ч.ч. 1, 2 ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин.
За приписами ч.1 ст.655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Відповідно до ч.1 ст.691 Цивільного кодексу України покупець зобов'язаний оплатити товар за ціною, встановленою у договорі купівлі-продажу, або, якщо вона не встановлена у договорі і не може бути визначена виходячи з його умов, - за ціною, що визначається відповідно до статті 632 цього Кодексу, а також вчинити за свій рахунок дії, які відповідно до договору, актів цивільного законодавства або вимог, що звичайно ставляться, необхідні для здійснення платежу.
Покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару (ч.1 ст.692 Цивільного кодексу України).
Відповідно до ст.180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України.
Згідно ст.189 Господарського кодексу України ціна є вираженим у грошовій формі еквівалентом одиниці товару (продукції, робіт, послуг, матеріально-технічних ресурсів, майнових та немайнових прав), що підлягає продажу (реалізації), який повинен застосовуватися як тариф, розмір плати, ставки або збору, крім ставок і зборів, що використовуються в системі оподаткування. Ціна є істотною умовою господарського договору. Суб'єкти господарювання використовують у своїй діяльності вільні та державні регульовані ціни.
Частиною 1 ст. 190 Господарського кодексу України передбачено, що вільні ціни визначаються на всі види продукції (робіт, послуг), за винятком тих, на які встановлено державні регульовані ціни.
Державні регульовані ціни, у розумінні ч.ч.1,2 ст.191 Господарського кодексу України, запроваджуються Кабінетом Міністрів України, органами виконавчої влади, державними колегіальними органами та органами місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень у встановленому законодавством порядку. Державне регулювання цін здійснюється згідно із Законом України “Про ціни і ціноутворення”.
Відповідно до ст. 632 Цивільного кодексу України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається. Якщо ціна у договорі не встановлена і не може бути визначена, виходячи з його умов, вона визначається, виходячи із звичайних цін, що склалися на аналогічні товари, роботи або послуги на момент укладення договору (ст. 632 ЦК України).
У ст. 12 Закону України “Про ринок природного газу” встановлено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Постачання природного газу здійснюється за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем, крім випадків, передбачених цим Законом.
Згідно п.4.1 договору сторони передбачили, що ціна (без урахування тарифів на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи та розподілу природного газу, а також податків та зборів, що включаються до вартості природного газу, відповідно до Податкового кодексу України) та порядок зміни ціни на природний газ, який постачається за цим договором, встановлюється відповідно до вимог Положення з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 №293 (із змінами) та інших нормативно - правових актів і визначається в Прейскуранті на природний газ із ресурсів акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” під час виконання компанією обов'язків постачати природний споживачам, які підпадають під дію спеціальних обов'язків для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, покладених на компанію відповідно до ст. 11 Закону України “Про ринок природного газу”. Прейскурант розміщується на офіційному веб - сайті постачальника. До ціни на природний газ додається тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи (розподіл потужності). У разі зміни ціни на газ відповідно до умов чинного законодавства та/або тарифу на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи, вони є обов'язковими для сторін за цим договором з дати набрання чинності відповідних змін.
Постановою Кабінету Міністрів України від 19.10.2018 №867 затверджено Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу.
Це Положення (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов'язків, що покладаються на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - спеціальні обов'язки), зокрема для забезпечення стабільності, належної якості та доступності природного газу, підтримання належного рівня безпеки його постачання споживачам без загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку природного газу, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів пропорційності, прозорості та недискримінації.
Згідно з Положенням на позивача було покладено обов'язок продавати/постачати природний газ постачальникам природного газу для потреб побутових споживачів, релігійних організацій (крім обсягів, що використовуються для провадження їх виробничо - комерційної діяльності), державного підприємства України “Міжнародний дитячий центр “Артек”, побутовим споживачам, релігійним організаціям (крім обсягів, що використовуються для провадження їх виробничо-комерційної діяльності) та державному підприємству України “Міжнародний дитячий центр “Артек” та виробникам теплової енергії для всіх категорій споживачів та напрямів використання природного газу (у т. ч. для виробництва електричної енергії такими виробниками) за ціною, на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням.
У п.12 Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу передбачено, що з 1 листопада 2018р. по 31 грудня 2019р. (включно) НАК “Нафтогаз України” здійснює продаж/постачання природного газу відповідно до пунктів 7, 8 і 11 цього Положення за ціною (без урахування податку на додану вартість, тарифів на транспортування та розподіл природного газу, які підлягають обов'язковій оплаті відповідно до умов договорів транспортування та розподілу природного газу), що розраховується за такою формулою: Ц = (Цбаз х Кд), де Ц - ціна продажу/постачання природного газу; Цбаз - середня арифметична ціна продажу/постачання природного газу НАК “Нафтогаз України” для промислових споживачів, за умови попередньої оплати до періоду поставки газу, що діяла з 1 липня 2018 р. по 30 вересня 2018 р. (8981 гривня за 1000 куб. метрів згідно з прейскурантом на природний газ із ресурсів НАК “Нафтогаз України”); Кд - коефіцієнт дисконту, що дорівнює: 0,6943 - для розрахунку ціни природного газу з 1 листопада 2018 року; 0,8 - для розрахунку ціни природного газу з 1 травня 2019 року.
Постановою Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 №293 “Деякі питання діяльності акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, установлено, що для виконання спеціальних обов'язків, покладених на суб'єктів ринку природного газу Положенням про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 19 жовтня 2018 року №867, ціна природного газу для цілей пункту 12 Положення дорівнює мінімальному значенню з чотирьох (без податку на додану вартість): Ц = MIN (Цмерт; Цueex; Цнакпр; Цпсо), де Ц - ціна продажу/постачання природного газу на кожний газовий місяць, яка дорівнює мінімальному значенню з чотирьох: Цмерт або Цueex, або Цнакпр, або Цпсо; Цмерт - середня митна вартість імпортного природного газу, що склалася у процесі його митного оформлення під час ввезення на територію України, за підсумками газового місяця, шо передує місяцю продажу/постачання, яка публікується Міністерством економічного розвитку і торгівлі; Цueex - середньозважена ціна місячного ресурсу природного газу для газового місяця продажу/постачання за результатами електронних біржових торгів на Товарній біржі “Українська енергетична біржа” до початку цього газового місяця; Цнакпр - середня арифметична ціна продажу/постачання природного газу акціонерним товариством “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” для промислових споживачів за умови попередньої оплати до періоду поставки газу, що діяла у газовому місяці, який передує місяцю продажу/постачання; Цпсо - ціна, розрахована за формулою, наведеною у пункті 12 Положення.
Тобто, цією постановою Кабінету Міністрів України встановлений порядок вибору найменшого значення з чотирьох визначених і оприлюднених показників Цмерт, Цueex, Цнакпр, Цпсо та його застосування при визначенні ціни продажу/постачання природного газу, яка у подальшому відображається у затверджених позивачем щомісячних Прейскурантах на природний газ із ресурсів акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”.
Суд перевірив оприлюднені показники Цмерт, Цueex, Цнакпр, Цпсо за період жовтень - грудень 2019р. та встановив, що ціни природного газу, які визначені у прейскурантах, у кожному періоді дорівнювали найменшому значенню із чотирьох: Цмерт, Цueex, Цнакпр, Цпсо, що відповідає вище наведеним приписам Постанов Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 № 293, від 19.10.2018 №867.
З 1 січня 2020 р. НАК “Нафтогаз України” здійснює продаж/постачання природного газу відповідно до пунктів 7, 8 і 11 цього Положення за цінами, що встановлюються продавцем (постачальником) і покупцем (споживачем), але не вище рівня, який, зокрема, враховує середньоарифметичне значення фактичних цін (End of Day) природного газу на наступну добу поставки газу (Day-Ahead and Weekend) на нідерландському газовому хабі (ТТF) за період 1-22 числа місяця постачання газу відповідно до інформації біржі Powernext/EEX, різницю (спред) між ціною на хабі TTF та кордоні України і тариф на послуги транспортування природного газу для точки входу в Україну на міждержавному з'єднанні з Польщею/Словаччиною/Угорщиною. (Пункт 13 Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу в редакції Постанов КМ №1000 від 27.11.2019, № 17 від 24.01.2020 - застосовується з 1 січня 2020 року).
З метою інформування споживачів про рівень цін на природний газ як товар та застосування прозорого ціноутворення на офіційному сайті Компанії розміщено інформацію щодо компонентів оптової ціни на січень 2020 р. (4650,00грн за тис. куб. м без ПДВ), за якою Компанія здійснювала постачання природного газу споживачам, які підпадають під дію Положення, за посиланням: http://www.naftogaz.com/files/Information/2020-01-28-Gas-Price-UA.pdf.
За твердженням позивача, оскільки постановою Кабінету Міністрів України від 24.01.2020 №17, якою внесені зміни до Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу запроваджено максимально допустимий (граничний) рівень ціни, позивач у квітні 2020 року застосував такий підхід визначення ціни природного газу для споживачів, які підпадають під дію Положення: на рівні мінімального значення поміж розрахунковою ціною газу, що визначена відповідно до положень постанови КМУ від 24.01.2020 №17, та середньозваженою ціною переможців (за результатами публічних торгів у системі публічних електронних закупівель Prozorro для забезпечення балансуючих дій та для виробничо-технологічних потреб функціонування газотранспортної системи Оператора ГТСУ), проіндексовану відповідно до умов договорів купівлі - продажу природного газу (наведених у додатку до тендерної документації). Таким чином, оптова ціна на квітень 2020 року була встановлена на рівні, що на 18% нижче, ніж розрахункова ціна квітня, яка була визначена згідно з положеннями постанови КМУ від 24.01.2020 № 17.
У Прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” з 1 по 31 жовтня 2019 року (включно) ціна природного газу за 1000 куб. м у жовтні 2019 року визначена на рівні 4272,7604грн без ПДВ (5127,3125грн з ПДВ).
У Прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” з 1 по 30 листопада 2019 року (включно) ціна природного газу за 1000 куб. м у листопаді 2019 року визначена на рівні 4899,00грн без ПДВ (5878,80 грн з ПДВ).
У Прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” з 1 по 31 грудня 2019 року (включно) ціна природного газу за 1000 куб. м у грудні 2019 року визначена на рівні 4276,6958грн без ПДВ (5132,035грн з ПДВ).
У Прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” з 1 по 31 січня 2020 року (включно) ціна природного газу за 1000 куб. м у січні 2020 року визначена на рівні 4650,00грн без ПДВ (5580,00грн з ПДВ).
У Прейскуранті на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” з 1 по 30 квітня 2020 року (включно) ціна природного газу за 1000 куб. м у квітні 2020 року визначена на рівні 2897,00грн без ПДВ (3476,40грн з ПДВ).
Вказані прейскуранти на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” розміщені на офіційному сайті позивача за посиланням https://www.naftogaz.com/www/3/nakweb.nsf/0/A5A89CE9AE00B6BDC2257FA9003BEA22?OpenDocument.
З огляду на умови договору (п. 4.3 договору), відповідач мав самостійно відслідковувати інформацію щодо ціни на природний газ на відповідний розрахунковий період (місяць постачання) і вважається повідомленим про зміну цін з дати розміщення інформації на веб-сайті постачальника, але не пізніше дати введення їх в дію.
З наведеного вбачається, що в кожному періоді поставки ціна природного газу була врегульована сторонами в договорі, встановлювалась в порядку приписів Постанов Кабінету Міністрів України від 03.04.2019 № 293, від 19.10.2018 № 867 та визначалась у Прейскурантах на природний газ із ресурсів Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”.
Суд погоджується з доводами позивача, що умови пунктів 4.2., 4.3. договору, визначаючи загальне правило щодо оформлення двосторонньої додаткової угоди про зміну ціни на підставі Прейскуранту, встановлюють обов'язковість ціни, визначеної Прейскурантом, для проведення розрахунків за поставлений природний газ.
Не підписання між сторонами додаткових угод щодо зміни ціни природного газу, за висновками суду, не має правового значення, оскільки жодним чином не скасовує обов'язковості нової (зміненої) ціни природного газу, яка визначена у відповідності до умов договору, а отже і не звільняє сторін від її застосування.
Таким чином, оскільки сторонами в договорі погоджено порядок визначення ціни природного газу та обов'язковість застосування визначеної у такому порядку ціни природного газу при розрахунках за договором, вартість природного газу, поставленого позивачем у жовтні 2019 року - квітні 2020 року, має визначатись з урахуванням цін згідно з Прейскурантами.
До матеріалів справи відповідачем додано висновок експерта №03/03-20 за результатами проведення судової економічної експертизи від 15.04.2020, складений судовим експертом Машиніченко Олександром Анатолійовичем (свідоцтво №907 від 10.06.2005, видане на підставі рішення Центральної експертно-кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України), згідно з яким дослідженням наданих експерту документів встановлена розрахункова вартість одиниці палива (газ) (без ПДВ), при якій генерація теплової та електричної енергії ТОВ «ДТЕК Східенерго» в період з липня по грудень 2019 була би беззбитковою по періодах: липень 2019 року - 2763,88грн/тис.куб.м; серпень 2019 року - 2833,75грн/тис.куб.м; вересень 2019 року - 2894,15грн/тис.куб.м; жовтень 2019 року - 2850,57грн/тис.куб.м; листопад 2019 року - 2130,30грн/тис.куб.м; грудень 2019 року - 1742,85грн/тис.куб.м.
Ні умови укладеного між сторонами договору, ні правові норми чинного законодавства України не передбачають можливість визначення ціни за природний газ на підставі висновків судових експертів, отже суд не приймає до уваги в якості належного доказу по справі висновок експерта №03/03-20 за результатами проведення судової економічної експертизи від 15.04.2020.
У випадку незгоди з новою ціною на природний газ, відповідач мав право розірвати договір або змінити постачальника природного газу, припинивши споживання природного газу відповідно до п.2.10. договору. Однак, відповідач не скористався правом на зміну постачальника природного газу або розірвання договору, спожив природний газ з ресурсу позивача, а тому його правовідносини відносно об'єму поставки та ціни газу в розглядуваний період регламентувалися умовами договору з позивачем та використання ціни природного газу, визначеної в Прейскуранті.
Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, судом встановлено неприйняття позивачем пропозицій відповідача щодо ціни природного газу, зазначеної в додаткових угодах до договору, що не підписані позивачем та актах приймання-передачі природного газу. Судом враховано наполягання позивача на визначенні ціни природного газу виключно на умовах договору та відповідно до вимог чинного законодавства, зокрема, Постанов Кабінету Міністрів України від 19.10.2018 №867 та від 03.04.2019 №293.
Посилання відповідача щодо застосування ціни природного газу, що зазначені у додаткових угодах, та підписані тільки відповідачем, та в актах приймання-передачі природного газу за спірний період, які надсилались позивачу та повернуті ним без розгляду та підписання, не приймаються судом до уваги, оскільки матеріали справи не містять доказів погодження між сторонами такої ціни природного газу чи будь-якої іншої, відмінної від тієї ціни природного газу, що визначена у Прейскуранті у кожному періоді поставки.
Чинним законодавством України не зобов'язано відповідача укладати договір постачання природного газу виключно з НАК «Нафтогаз України», навпаки законодавством закріплено принцип вільного вибору постачальника природного газу та вільної добросовісної конкуренції, а також можливість укласти договір постачання природного газу з будь-яким постачальником, отже доводи відповідача про те, що укладення договору було вимушеним кроком з боку відповідача, є помилковими.
Відповідно до п.5.1 договору оплата за природний газ здійснюється споживачем виключно коштами шляхом 100-відсоткової поточної оплати протягом розрахункового періоду. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, наступного за місяцем постачання газу.
Отже, судом встановлено, що загальна вартість природного газу, який поставлено позивачем протягом жовтня 2019 року - січня, квітня 2020 року складає 638590699,13грн, несплаченою відповідачем залишилась сума боргу в розмірі 572593523,44грн, із врахуванням цін, визначених у Прейскурантах. Строк сплати зазначеної заборгованості є таким, що настав.
Згідно з ч.1 ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.
01.12.2021 до суду від відповідача надійшла заява про залік зустрічних однорідних вимог. За змістом заяви повідомлено, що станом на 01.12.2021 ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» та АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» мають взаємні грошові зобов'язання. АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» є боржником по відношенню до ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» (Кредитор) за грошовими зобов'язанням з оплати (повернення) грошових коштів за договором купівлі - продажу природного газу №3-1-2014/060-ПТ-ПР від 23.12.2014 (згідно договору про відступлення права вимоги від 01.11.2021, укладеного між ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» та АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО»). Залишок невиконаних грошових зобов'язань АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» перед ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» складає 1550240,49грн (з врахування заліку зарахування зустрічних грошових вимог від 02.11.2021 на суму 1610506,80грн). ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» є боржником по відношенню до АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» (Кредитор) за грошовими зобов'язаннями за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019. ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО», керуючись ст.203 Господарського кодексу України та ст. 601 Цивільного кодексу України, заявляє про залік зустрічних однорідних вимог в розмірі 500000,00грн. З моменту направлення даної заяви вважається, що ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» частково виконало свої зобов'язання з оплати поставленого природного газу в розмірі 500000,00грн за договором постачання природного газу №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019. АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» частково виконало свої зобов'язання з оплати (повернення) грошових коштів в розмірі 500000,00грн за договором купівлі - продажу природного газу №3-1-2014/060-ПТ-ПР від 23.12.2014. Залишок неоплаченої АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» суми грошових коштів за договором купівлі - продажу природного газу №3-1-2014/060-ПТ-ПР від 23.12.2014 складає 1050240,49грн.
Заява про залік зустрічних однорідних вимог була направлена на адресу позивача 01.12.2021, що підтверджується накладною Укрпошти №0411956473357 та описом вкладення.
До заяви додано договір №3-1-2014/060-ПТ-ПР купівлі-продажу природного газу від 23.12.2014, укладений між Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України» (продавець) та Публічним акціонерним товариством «ДТЕК Дніпроенерго» (покупець), у відповідності до п.1.1 якого продавець зобов'язується передати у власність покупцю у 2015 році природний газ, ввезений на митну територію України Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, а покупець зобов'язується прийняти та оплатити цей природний газ (надалі - газ), на умовах цього договору.
Згідно з п.2.1 договору купівлі-продажу продавець передає покупцеві з 01 січня 2015 року по 31 грудня 2015 року газ обсягом до 15048,000 тис. куб. м.
За умовами п.п.5.1 - 5.4 договору купівлі-продажу ціна (граничний рівень ціни) на газ і тарифи на його транспортування установлюються уповноваженим державною владою України органом. Ціна за 1000 куб.м газу становить 5900,00грн без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%. Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними трубопроводами - 325,60грн, крім того ПДВ - 20% - 65,12грн, всього з ПДВ - 390,72грн. До сплати за 1000 куб.м, природного газу - 6 343,60грн, крім того ПДВ - 20% - 1268,72грн, всього з ПДВ - 7612,32грн. У разі зміни уповноваженим органом ціни на газ та/або тарифів на його транспортування, розподіл і постачання вони є обов'язковими для сторін за цим договором з моменту введення їх в дію. Загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок газу.
Відповідно до п.6.1 договору купівлі-продажу оплата за природний газ з врахуванням вартості транспортування територією України проводиться покупцем виключно грошовими коштами в такому порядку: оплата в розмірі 30% від вартості запланованих місячних обсягів проводиться не пізніше ніж за 5 (п'ять) банківських днів до початку місяця поставки газу; оплата в розмірі по 35% (тридцять п'ять відсотків) від вартості запланованих місячних обсягів проводиться до 5 числа та до 15-го числа поточного місяця поставки. Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14-го числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.
Згідно з п.6.5 договору звірка розрахунків здійснюється сторонами на підставі відомостей про фактичну оплату вартості використаного газу покупцем та актів приймання-передачі газу протягом 10-ти днів з моменту письмової вимоги однієї із сторін, підписаної уповноваженою особою.
Договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє в частині поставки природного газу з 01.01.2015 до 31.12.2015, а в частині проведення розрахунків за газ та послуги з його транспортування - до повного погашення заборгованості (п.11.1 договору).
Договір підписаний повноважними представниками сторін та скріплений печатками.
До заяви також додано акт звірки взаємних розрахунків за період 01.01.2020-30.11.2020 між АТ «ДТЕК Дніпроенерго» та АТ «НАК «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ», відповідно до якого сальдо за даними АТ «ДТЕК Дніпроенерго» на 30.11.2020 на користь АТ «ДТЕК Дніпроенерго» складає 3313608,41грн. Акт підписано повноважними представниками сторін та скріплено печатками підприємств.
01.11.2021 між Акціонерним товариством «ДТЕК Дніпроенерго» (первісний кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» (новий кредитор) укладено договір про відступлення права вимоги, згідно з п.1.1 якого первісний кредитор відступає, а новий кредитор набуває право вимоги, належне первісному кредиторові на підставі договору купівлі - продажу природного газу №3-1-2014/060-ПТ-ПР від 23.12.2014 (надалі - «Основний договір») у розмірі 3160747,29грн до АТ «НАК «Нафтогаз України» (надалі - «Боржник»).
Відповідно до п.1.2. договору відступлення за цим договором новий кредитор одержує право замість первісного кредитора вимагати від боржника сплати надмірно сплачених грошових коштів у розмірі 3160747,29грн, а новий кредитор приймає зазначене право вимоги.
Пунктом 1.3. договору відступлення передбачено, що після підписання цього договору новий кредитор набуває усіх прав первісного кредитора до боржника за основним договором.
Договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами і діє до моменту виконання зобов'язань всіма сторонами цього договору (п.6.1 договору відступлення).
Договір підписаний повноваженими представниками сторін без зауважень та скріплений печатками.
Позивач заперечив проти долучення до матеріалів справи вказаної заяви з додатками з огляду на пропущення відповідачем строку на подання доказів.
У судовому засіданні 02.12.2021 відповідач заявив усне клопотання про поновлення пропущеного строку на подання доказів.
За приписом ст.118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.
При цьому, за змістом статті 119 Господарського процесуального кодексу України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причину його пропуску поважною, крім випадку, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення.
Суд дійшов висновку задовольнити клопотання відповідача про поновлення пропущеного строку на подання доказів, з огляду на те, що договір про відступлення права вимоги укладений 01.11.2021, що виключало можливість відповідача надати суду відповідні докази у строк, визначений законом. Враховуючи викладене, суд вважає причини пропуску відповідачем процесуального строку на подання доказів поважними та поновлює відповідачу вказаний строк.
Розглянувши заяву відповідача про залік зустрічних однорідних вимог, суд встановив наступне.
Заява про зарахування зустрічних вимог, враховуючи положення ст. 202 Цивільного кодексу України, за своєю правовою природою є одностороннім правочином, що направлений на припинення зобов'язань.
Згідно з положеннями ст.ст. 601, 602 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.
Не допускається зарахування зустрічних вимог: 1) про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю; 2) про стягнення аліментів; 3) щодо довічного утримання (догляду); 4) у разі спливу позовної давності; 4-1) за зобов'язаннями, стороною яких є неплатоспроможний банк, крім випадків, установлених законом; 5) в інших випадках, встановлених договором або законом.
Відповідно до ч.3 ст.203 Господарського кодексу України господарське зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічної однорідної вимоги, строк якої настав або строк якої не зазначений чи визначений моментом витребування. Для зарахування достатньо заяви однієї сторони.
Виходячи із зазначеного, вимоги, які можуть підлягати зарахуванню, мають бути зустрічними (кредитор за одним зобов'язанням є боржником за іншим, а боржник за першим зобов'язанням є кредитором за другим); однорідними (зараховуватися можуть вимоги про передачу речей одного роду); строк виконання таких вимог настав, не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги.
Правило про однорідність вимог поширюється на їх правову природу, але не стосується підстави виникнення таких вимог. Допускається зарахування однорідних вимог, які випливають з різних підстав (різних договорів тощо).
Наслідком здійснення такого правочину є припинення як обов'язку заявника перед адресатом, так і обов'язку адресата перед заявником з моменту здійснення заяви про зарахування, що зумовлює необхідність визначення заявником тих вимог до нього, які відповідають вказаним вище умовам.
Спеціального порядку та форми здійснення відповідної заяви як одностороннього правочину не передбачено законодавством. Моментом припинення зобов'язань сторін у такому разі є момент вчинення заяви про зарахування у визначеному порядку.
Зарахування зустрічних однорідних вимог як односторонній правочин є волевиявленням суб'єкта правочину, спрямованим на настання певних правових наслідків у межах двосторонніх правовідносин. Інститут заліку покликаний оптимізувати діяльність двох взаємозобов'язаних, хоч і за різними підставами, осіб. Ця оптимізація полягає в усуненні зустрічного переміщення однорідних цінностей, які складають предмети взаємних зобов'язань, зменшує ризик сторін, який виникає при здійсненні виконання, а також їх витрати, пов'язані з виконанням.
Припинення зобов'язання зарахуванням зустрічної вимоги є односторонньою угодою, яка оформляється заявою однією з сторін. Зарахування, проведене за заявою однієї сторони, діє з моменту, коли є у наявності всі умови для зарахування.
Заяви однієї сторони достатньо для проведення зарахування, а якщо інша сторона не погоджується з проведенням такого зарахування, вона вправі звернутися за захистом своїх охоронюваних законом прав до суду, що в подальшому буде підставою для перегляду рішення в даній справі за новивиявленими обставинами.
Як слідує з матеріалів справи, відповідач реалізував своє право на зарахування зустрічних однорідних вимог, подавши відповідну заяву.
Всупереч вимог ст. 74 Господарського процесуального кодексу України доказів які б спростовувати наявність зустрічних грошових зобов'язань у сторін суду не надано.
Відповідно до п.2 ч.1 ст.231 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.
Враховуючи викладене вище, суд приймає заяву відповідача про залік зустрічних однорідних вимог, вважає припиненими зобов'язання відповідача перед позивачем за договором №6173/1920-ЕЕ-20 від 30.09.2019 на суму 500000,00грн та закриває провадження у справі в частині позовних вимог Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове, про стягнення 500000,00грн у зв'язку з відсутністю предмету спору.
Відповідно до статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Одним з основних принципів господарського судочинства є принцип змагальності, який полягає в тому, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається на підтвердження чи заперечення вимог.
Оскільки матеріали справи не містять доказів сплати відповідачем заборгованості, суд дійшов висновку про обґрунтованість та правомірність позовних вимог про стягнення з відповідача основного боргу у розмірі 572093523,44грн, а отже і про їх задоволення.
На підставі ст.129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на відповідача, оскільки спір виник з його вини.
Керуючись ст. ст. 86, 129, 210, 231, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Позовні вимоги Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове, про стягнення 572593523,44грн, - задовольнити частково.
Закрити провадження в частині позовних вимог Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України”, м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК СХІДЕНЕРГО”, м.Курахове, про стягнення 500000,00грн у зв'язку з відсутністю предмету спору.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “ДТЕК Східенерго” (85612, Донецька обл., Покровський р-н, м. Курахове, вул. Енергетиків, буд. 34, код ЄДРПОУ 31831942)8на користь Акціонерного товариства “Національна акціонерна компанія “Нафтогаз України” (01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, код ЄДРПОУ 20077720) основний борг у розмірі 572093523,44грн, судовий збір у розмірі 735700,00грн.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).
В судовому засіданні 02.12.2021 оголошено та підписано вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст рішення складено та підписано 13.12.2021.
Суддя Г.Є. Курило