36000, м. Полтава, вул. Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua
30.11.2021р. Справа № 917/92/21
Суддя господарського суду Полтавської області Ореховська О.О., при секретарі судового засідання Кобець Н.С. розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІТО-ЛЕК", 61004, м.Харків, вул.Катерининська, буд.46, код ЄДРПОУ 21194014
до Полтавського обласного комунального підприємства "Полтавафарм", 38751, Полтавська область, Полтавський район, с. Розсошенці, вул. Горбанівська, буд.2, код ЄДРПОУ 32986923
про банкрутство
За участю представників:
від ТОВ "Омега-Консалтінг" - Єфімова О.М., довіреність № 72/02-01/21 від 30.07.2021, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 5026 від 20.06.2012;
від ТОВ "Скарб-Софт" - Єфімова О.М., довіреність № 6/02-01-/21 від 05.07.2021, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 5026 від 20.06.2012;
від ТОВ "ФІТО-ЛЕК" - Кожевнікова Н.В., довіреність від 05.10.2020р. № 8, трудовий договір від 24.09.2020, наказ № 200к від 24.09.2020;
арбітражний керуючий: Приходько Д.В., посвідчення № 1856 від 12.0.2017
від ПОКП "Полтавафарм"- Шершень Ю.С., свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю від 26.05.202 р. № 3451, ордер на надання правничої(правової) допомоги від 01.07.2021 р.
В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину даної ухвали відповідно до ст. 233 Господарського процесуального кодексу України та повідомлено, що зважаючи на те, що ухвали у справі про банкрутство, в яких вирішуються питання по суті, фактично є рішенням суду, повний текст ухвали суду буде виготовлено протягом 10 днів з дня проголошення вступної і резолютивної частин ухвали.
Товариство з обмеженою відповідальністю "ФІТО -ЛЕК" (далі - ТОВ "ФІТО-ЛЕК", ініціюючий кредитор) звернулось до господарського суду Полтавської області із заявою ( вх. № 104/21 від 25.01.2020) про відкриття провадження у справі про банкрутство Полтавського обласного комунального підприємства "Полтавафарм" (далі - ПОКП "Полтавафарм", боржник).
Згідно Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.01.2021 дану заяву було передано на розгляд судді Ореховській О.О.
Ухвалою господарського суду Полтавської області від 01.02.2021 вищевказану заяву ТОВ "ФІТО-ЛЕК" про відкриття провадження у справі про банкрутство ПОКП "Полтавафарм" прийнято судом та призначено до розгляду в підготовчому засіданні на 24.02.2020.
За результатами підготовчого засідання, згідно ухвали господарського суду від 11.05.2021 (а.с. 187-196 т. 3):
- відкрито провадження у справі про банкрутство ПОКП "Полтавафарм" (38751, Полтавська область, Полтавський район, с.Розсошенці, вул.Горбанівська, буд.2, код ЄДРПОУ 32986923);
- визнано кредиторські вимоги ТОВ "ФІТО -ЛЕК" ( 61004, м. Харків, вул. Катерининська, буд.46, код ЄДРПОУ 21194014) у розмірі 4 736 394,56грн основного боргу.
- введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника - ПОКП "Полтавафарм" (38751, Полтавська область, Полтавський район, с.Розсошенці, вул.Горбанівська, буд.2, код ЄДРПОУ 32986923);
- введено процедуру розпорядження майном боржника - ПОКП "Полтавафарм" (38751, Полтавська область, Полтавський район, с. Розсошенці, вул.Горбанівська, буд. 2, код ЄДРПОУ 32986923);
- призначено розпорядником майна ПОКП "Полтавафарм" арбітражного керуючого Приходька Дмитра Володимировича ( свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1815 від 12.07.2017) з наданням йому повноважень відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства;
- залишено без розгляду заяву на участь у справі арбітражного керуючого Гриценка Ігоря Івановича (вх. № 2563 від 09.03.2021);
- встановлено основну грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна ПОКП "Полтавафарм" (38751, Полтавська область, Полтавський район, с. Розсошенці, вул. Горбанівська, буд. 2, код ЄДРПОУ 32986923) із розрахунку трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
- з метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, постановлено здійснити офіційне оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ПОКП "Полтавафарм" шляхом офіційного оприлюднення оголошення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України;
- зобов'язано розпорядника майна повідомити орган державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника та знаходженням його майна про введення мораторію на задоволення вимог кредиторів. Докази повідомлення надати господарському суду;
- зобов'язано розпорядника майна в подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстр заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), докази повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду ( строк подання вказаних відомостей не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду.
- зобов'язати розпорядника майна скласти та подати на затвердження господарського суду реєстр вимог кредиторів ( строк подання реєстру не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду).
- визначено дату розгляду справи в попередньому засіданні - 06.07.2021р., вирішено інші процесуальні питання.
11.05.2021 суддею Ореховською О.О. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ПОКП "Полтавафарм" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України (а.с. 186 т. 3).
Згідно ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Кредитор, за заявою якого відкрито провадження у справі, має право заявити додаткові грошові вимоги до боржника у межах строку, встановленого частиною першою цієї статті.
Забезпечені кредитори зобов'язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.
Забезпечені кредитори можуть повністю або частково відмовитися від забезпечення. Якщо вартості застави недостатньо для покриття всієї вимоги, кредитор повинен розглядатися як забезпечений лише в частині вартості предмета застави. Залишок вимог вважається незабезпеченим.
Кредитори за вимогами щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також за вимогами щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян, сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування мають право протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.
Копії відповідних заяв та доданих до них документів кредитори надсилають боржнику та розпоряднику майна.
Розгляд всіх вимог кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна, здійснюється господарським судом у попередньому засіданні (ч. 2 ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства).
В тридцятиденний термін від дня офіційного оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ПОКП "Полтавафарм" до господарського суду із заявами про грошові вимоги до боржника звернулись ряд кредиторів.
Зважаючи на значну кількість заяв кредиторів, які звернулись із заявами про грошові вимоги до боржника, зазначені вимоги судом призначено до розгляду в різні дні судових засідань.
Предметом розгляду в даному судовому засіданні є заяви наступних кредиторів: Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", Товариства з обмеженою відповідальністю "БаДМ", ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .
Суд встановив, що після офіційного оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ПОКП "Полтавафарм" до господарського суду із заявою про грошові вимоги до боржника, а також документами, що їх підтверджують, звернулись:
1) Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (далі - ПАТ АБ "Укргазбанк") (юридична адреса: 03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, код ЄДРПОУ 23697280; адреса для листування: 36000, м. Полтава, вул. Соборності, 19) (заява про визнання кредитором від 10.06.2021р. № 522/558/2021 (вх. № 1026/21 від 14.06.2021р.) - а.с. 1-59 т. 12).
Кредиторські вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" до боржника, згідно поданої заяви, становлять 2 164 837,70грн і ґрунтуються на Договорі № 455/2019/ПОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту.
Розпорядник майна боржника Приходько Д.В. за результатами розгляду грошових вимог ПАТ АБ "Укргазбанк" до боржника зазначені кредиторські вимоги визнав у повному обсязі (див. письмовий звіт розпорядника майна про надіслання кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог за вх. № 7271 від 05.07.2021р. -а.с. 109-126 т. 25).
Боржник - ПОКП "Полтавафарм" листом від 30.06.2021р. за № 01-245 повідомив розпорядника майна про неможливість надання інформації про результати розгляду вимог кредиторів у зв"язку з відсутністю на ПОКП "Полтавафарм" даних бухгалтерського, податкового та управлінського обліку і первинної документації за останні п"ять років діяльності підприємства (а.с. 69-70 т. 25).
З представлених заявником документів вбачається, що 28.05.2019 між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ПОКП "Полтавафарм" був укладений Договір № 455/2019/ПОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту (а.с. 14-27 т. 12), відповідно до якого Банк на умовах цього Договору надає ПОКП "Полтавафарм" ( за умовами договору - Позичальник) Кредит в межах ліміту овердрафту, встановленого в п. 1.2. Договору, а Позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитними коштами та комісії в межах строку кредитування, встановленого п. 1.3. Договору.
Відповідно до п. 1.2. Договору ліміт овердрафту за цим Договором встановлено у розмірі 1 808 000,00грн.
Відповідно до п.3.4. Договору за користування овердрафтом, Позичальник сплачує Банку проценти, виходячи із встановленої Банком базової процентної ставки, в розмірі: 24,50 процентів річних, в національній валюті (далі Базова процентна ставка).
В п. 3.4.1. Договору Сторони укладаючи цей Договір домовилися, що Базова процентна ставка за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість, збільшується на:
3 (три) процентні пункти у разі недотримання Позичальником умов п. 4.3.8. цього Договору;
3 (три) процентні пункти у разі недотримання Позичальником умов п. 4.3.11. цього Договору;
2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання Позичальником умов, щодо надання будь-якого документу зазначеного в п.п. 4.3.3. Договору;
2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання Позичальником умов, щодо надання будь-якого документу зазначеного в п.п. 4.3.5. цього Договору;
1,0 (один) процентний пункт у разі недотримання Позичальником умов, щодо надання будь-якого документу зазначеного в п.п. 4.3.12. Договору.
Пунктом 3.10. Договору передбачено, що у випадку порушення Позичальником строків повернення овердрафту, які встановлені в п.1.3. та/або перевищення фактичної заборгованості Позичальника за основним боргом за Овердрафтом Ліміту овердрафту, встановленого Банком за результатами його перегляду, після 5-го календарного дня з дати відправлення Банком Позичальнику відповідного повідомлення про встановлення нового Ліміту овердрафту/скасування Ліміту овердрафту (включаючи день відправлення/вручення повідомлення), наступного банківського дня суми непогашених у строки платежів визнаються простроченими та переносяться на рахунки простроченої заборгованості. При цьому Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим Договором (прострочена заборгованість) у розмірі: базова процентна ставка збільшена на 5,00 (п'ять цілих нуль сотих) процентів річних.
Відповідно до п. 3.8. Договору що позичальник сплачує комісії Банку. Комісії сплачуються Позичальником у розмірах, у порядку та в строки, що визначені Тарифами (Додаток 1 до цього Договору).
Згідно п.5.3. Договору за порушення визначених у цьому Договорі строків (термінів) повернення овердрафту та/або сплати процентів за користування овердрафтом та/або комісій Позичальник зобов'язаний сплатити Банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого (неповернутого в строки, визначені цим договором) платежу, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період за який сплачується пеня.
У відповідності до ч. 6 ст.232 Господарського кодексу України сторони домовляються, що розрахунок пені за прострочення виконання зобов'язань (щодо строків (визначених у цьому Договорі) повернення овердрафту та/або сплати процентів та/або комісій за користування овердрафтом) припиняється через один рік від дня, коли зобов'язання мало бути виконано. Сплата штрафних санкцій (неустойки, пені) за цим Договором не звільняє Позичальника від відшкодування збитків, завданих Банку, в повному обсязі.
За твердженням заявника , Банк виконав свої зобов'язання за Договором, зокрема, надав боржнику кредит у формі овердрафту на відповідну суму від дня здійснення цього платежу, незважаючи на відсутність на ньому грошових коштів.
В підтвердження цього позивач заявник надав виписку по особовому рахунку боржника із залишками коштів на кінець робочого дня (а.с. 4-10 т. 12).
Також заявник вказує, що позичальником було порушено умови зобов'язання щодо строків повернення кредиту та строків сплати процентів за користування кредитом.
Згідно розрахунку заявника, станом на 10.05.2021, зобов'язання боржника по поверненню отриманого кредиту та заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом становить :
- поточна заборгованість по процентах - 0,00грн,
- прострочена заборгованість по процентах - 213 749,74 грн,
сума кредиту неповернутого в строк визначений кредитним договором складає:
- поточна заборгованість по кредиту - 0,00грн,
- прострочена заборгованість по кредиту - 1 674 316,87грн,
Загальна заборгованість за основним боргом становить 1 888 111,61 грн.
Загальна сума процентів від суми простроченої заборгованості (подія припинена) - 57 353,79 грн., з яких:
- проценти від суми простроченої заборгованості - 50 570,32грн,
- проценти від суми простроченої заборгованості (проценти) - 6 455,83грн,
- проценти від суми простроченої заборгованості (комісія ) - 327,64грн.
Загальна заборгованість по пені станом на 18.03.2021 складає 133 224,48 грн., з яких:
- пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 119 951,83 грн,
- пеня за несвоєчасну сплату процентів - 12 571,42 грн,
- пеня за несвоєчасну сплату комісії - 701,23 грн грн,
Заборгованість за несвоєчасне погашення кредиту і процентів, комісії (3% річних) - 24 071,75 грн.
Всього сума збільшення заборгованості з урахуванням індексу інфляції за несвоєчасне погашення кредиту і процентів, комісії - 62 076,07 грн.
На підтвердження своїх доводів заявник до заяви про грошові вимоги до боржника надав, зокрема, копії наступних документів: договору № 455/2019/ПОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 28.05.2019 з додатком до нього, виписки по рахунку, розрахунок заборгованості за договором.
У відповідності до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином, в установлений строк, відповідно до закону, інших правових актів, договору, одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається, крім передбачених законом випадків.
Суд встановив, що кредиторські вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" до боржника на загальну суму 2 164 837,70грн. ( у тому числі пеня в сумі 133 224,48грн) підтверджені належними доказами, не спростовані боржником та визнаються судом у повному обсязі.
Судові витрати в сумі 4 540,00грн. судового збору (платіжне доручення № 6454-45 від 25.05.2021 - а.с. 58 т. 12), сплаченого заявником при зверненні із заявою про грошові вимоги до боржника, підлягають відшкодуванню за рахунок боржника з включенням їх в реєстр вимог кредиторів боржника в черговості, визначеній Кодексом України з процедур банкрутства.
2) Товариство з обмеженою відповідальністю "БаДМ" (далі по тексту - ТОВ "БаДМ") (49094, м. Дніпро, вул. Панікахи, 2, код ЄДРПОУ 31816235) (заява кредитора з вимогою до боржника від 07.06.2021р., б/н (вх. № 997/21 від 10.06.2021р. - а.с. 1-176 т. 9).
Кредиторські вимоги ТОВ "БаДМ" до боржника, згідно поданої заяви. становлять 17 511 353,71грн, які ґрунтуються на Договорі поставки № 11931 від 28.12.2019, Договорі поставки № 13838 від 23.10.2019, Договорі від 01.07.2020 про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18.01.2016 та Договорі іпотеки від 03.07.2020 і складаються з:
- 6 370 861,28грн основної заборгованості по Договору поставки № 11931 від 28.12.2019;
- 893 816,28грн пені із розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за п. 7.2. Договору поставки № 11931 від 28.12.2019;
- 955 629,19грн штрафу у розмірі 15% від простроченої суми за п. 7.2. Договору поставки № 11931 від 28.12.2019;
- 543 875,22грн 10% річних за п. 7.3 Договору поставки № 11931 від 28.12.2019;
- 686 793,44 грн інфляційних витрат за п. 7.3. Договору поставки № 11931 від 28.12.2019;
- 185 316,65грн основної заборгованості по Договору поставки № 13838 від 23.10.2019;
- 21 879,85грн пені із розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за п. 7.2. Договору поставки № 13838 від 23.10.2019;
- 55 594,99грн штрафу у розмірі 30% від простроченої суми за п. 7.2. Договору поставки № 13838 від 23.10.2019;
- 16 349,69грн 10% річних за п. 7.3 Договору поставки № 13838 від 23.10.2019;
- 19 977,56грн інфляційних витрат за п. 7.3 Договору поставки № 13838 від 23.10.2019 р.;
- 7 620 156,32грн заборгованості по Договору від 01.06.2020 про реструктуризацію заборгованості за Договором поставки № 11931 від 18 січня 2016;
- 125 484, 00грн витрат на оплату послуг приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Мошковської Н.М. за посвідчення Договору іпотеки;
- 5 998, 14грн інфляційних витрат за прострочення зобов"язання за пп. 2.2.1 Договору іпотеки;
- 1 351,10грн 3% річних за прострочення зобов'язання за пп. 2.2.1 Договору іпотеки;
- 3 000,00грн збору за подання позову до третейського суду за порушення боржником виконання умов Договору поставки № 13838 від 23.10.2019;
- 3 000,00грн збору за подання позову до третейського суду за порушення боржником виконання умов Договору поставки № 11931 від 28.12.2019;
- 1 135,00грн, витрат за подання заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду від 12.02.2021 р. щодо порушення боржником виконання Договору поставки № 13838 від 23.10.2019;
- 1135,00грн, витрат за подання заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду від 26.02.2021 р. щодо порушення боржником виконання Договору поставки № 11931 від 28.12.2019.
Розпорядник майна боржника Приходько Д.В. за результатами розгляду грошових вимог ТОВ "БаДМ" до боржника зазначені кредиторські вимоги визнав у повному обсязі (див. письмовий звіт розпорядника майна про надіслання кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог за вх. № 7271 від 05.07.2021р. -а.с. 109-126 т. 25).
Боржник - ПОКП "Полтавафарм" листом від 30.06.2021р. за № 01-245 повідомив розпорядника майна про неможливість надання інформації про результати розгляду вимог кредиторів у зв"язку з відсутністю на ПОКП "Полтавафарм" даних бухгалтерського, податкового та управлінського обліку і первинної документації за останні п"ять років діяльності підприємства (а.с. 69-70 т. 25).
Ініціюючий кредитор - ТОВ "ФІТО-ЛЕК" подав заперечення щодо визнання кредиторських вимог ТОВ "БаДМ" (вх. № 9738 від 31.08.2021), в яких, зокрема, зазначає:
- нарахування пені за договором поставки № 11931 від 28.12.2019 на суму 293 606,88грн та пені за договором поставки № 13838 від 23.10.2019 в сумі 7 500,61грн здійснено поза межами строків позовної давності та з порушенням приписів ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України;
- кредитором не надано належного розрахунку 10% річних за договором поставки № 11931 від 28.12.2019 на суму 543 875,22грн.;
- кредитором не надано обґрунтованого розрахунку пені за договором поставки № 13838 від 23.10.2019 на суму 21 879,85грн, натомість до заяви про грошові вимоги до боржника залучено розрахунок пені на суму 14 379,24грн ; нарахування пені на суму 7 500,61грн здійснено поза межами строків позовної давності та з порушенням приписів ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України;
- кредитором не надано розрахунку 10% річних за договором поставки № 13838 від 23.10.2019 в сумі 16 249,69грн, натомість до заяви про грошові вимоги до боржника залучено розрахунок на суму 10 714,03грн ;
- кредитором не надано розрахунку інфляційних витрат за договором поставки № 13838 від 23.10.2019 на суму 19 977,56грн, натомість до заяви про грошові вимоги до боржника залучено розрахунок інфляційних витрат на суму 5 655,49грн;
- кредитор в обґрунтування заявлених вимог посилається на Договір від 01.06.2020 про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18.01.2016, при цьому сам текст договору від 01.06.2020 кредитором не надано, як і не надано доказів часткового погашення заборгованості за цим договором, на що посилається кредитор у заяві;
- кредитор вимагає визнати грошові вимоги до боржника у зв"язку з оплатою витрат приватному нотаріусу Дніпропетровського міського нотаріального округу Мошковської Н.М. за посвідчення договору іпотеки від 03.06.2020, зареєстрованого у реєстрі за номером № 803 у складі 125 484,00грн витрат нотаріуса, 5 998,14грн інфляційних втрат за прострочення зобов"язань за договором іпотеки та 1 351,10грн 3% річних за прострочення зобов"язань за договором іпотеки, при цьому, сам договір іпотеки від 03.06.2020 кредитором до заяви не надано.
Крім цього, на думку ТОВ "ФІТО-ЛЕК", зазначені суми не є грошовим зобов"язанням боржника, а за своєю природою є збитками ТОВ "БаДМ" , які підлягають відшкодуванню боржником; нарахування інфляційних втрат та річних на суму збитків чинним законодавством не передбачено.
- вимоги кредитора в частині 1 135,00грн витрат за подання заяви про видачу судового наказу на примусове виконання рішення третейського суду від 26.02.2021 є необґрунтованими, оскільки на виконання ухвали Центрального апеляційного господарського суду від 20.04.2021 видано наказ про стягнення заборгованості за Договором поставки № 11931 від 28.12.2020, тоді як згідно рішення третейського суду від 26.02.2021 присуджено до стягнення з боржника заборгованості за Договором поставки № 11931 від 28.12.2019.
02.11.2021 від ТОВ "БаДМ" надійшло клопотання про уточнення заяви кредитора до боржника (вх. № 12022 від 02.11.2021), відповідно до якої заявник повідомляє, що у поданій до господарського суду Полтавської області заяві про грошові вимоги до боржника ТОВ "БаДМ" виявлено помилки. Так, в додатку № 10 помилково подана невірна таблиця розрахунку відповідальності за порушенім зобов'язань по Договору поставки № 13838 від 23.10.2019, а саме, розрахунок поданий на дату звернення до третейського суду, тобто 20.01.2021 хоча ТОВ "БаДМ" послідовно обґрунтовує правомірність нарахування неустойки за порушення договірних зобов'язань боржником до 11.05.2021. Також, заявник просить вважати вірною датою саме 01.07.2021р., а не 01.06.2021р. укладання Договору про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016 р., що відповідає фактичним обставинам укладання цього договору, а також, зокрема, підтверджується договором іпотеки від 03.07.2020, який посвідчено приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округ, Мошковської Н.М. З урахуванням зазначеного та доданих документів на підтвердження вимог ТОВ "БаДМ" просить суд вважати вірними грошові вимоги ТОВ "БаДМ" до ПОКП "Полтавафарм" в сумі 17 515 744,26грн
Клопотання ТОВ "БаДМ" про уточнення заяви кредитора до боржника (вх. № 12022 від 02.11.2021) в частині надання вірного розрахунку відповідальності за порушенім зобов'язань по Договору поставки № 13838 від 23.10.2019 та виправлення помилки в даті договору приймається судом.
Клопотання ТОВ "БаДМ" про уточнення заяви кредитора до боржника (вх. № 12022 від 02.11.2021) в частині зміни кількісних показників розміру кредиторських грошових вимог задоволенню не підлягає з огляду на наступне.
Верховний Суд неодноразово звертав увагу на те, що процесуальним законом не передбачено права позивача на подання заяв (клопотань) про "доповнення" або "уточнення" позовних вимог, або заявлення "додаткових" позовних вимог і т.п. Тому в разі надходження до господарського суду однієї із зазначених заяв (клопотань) останній, виходячи з її змісту, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, повинен розцінювати її як: - подання іншого (ще одного) позову, чи - збільшення або зменшення розміру позовних вимог, чи - об'єднання позовних вимог, чи - зміну предмета або підстав позову (постанови від 17.08.2021р. у справі №910/19210/15, від 03.08.2020р. у справі №911/2139/19).
Відповідно до усталеної судової практики збільшення або зменшення кількісних показників за тією ж самою вимогою, яку було заявлено в позовній заяві слід розуміти як збільшення або зменшення розміру позовних вимог. Збільшено (чи зменшено) може бути лише розмір вимог майнового характеру (пункт 47 постанови Верховного Суду від 10.12.2019 року у справі 923/1061/18, п. 5.20 постанови Верховного Суду від 23.01.2020р. у справі №925/186/19).
Враховуючи те, що ТОВ "БаДМ" у клопотанні про уточнення кредиторських вимог фактично збільшив кількісні показники розміру кредиторських грошових вимог до боржника (з 17 511 353,71грн до 17 515 744,26грн), судом вказане клопотання розцінюється як збільшення розміру грошових вимог, які були заявлені у заяві кредитора з вимогою до боржника за вх. №997/21 від 10.06.2021).
Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Згідно ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Кредитор, за заявою якого відкрито провадження у справі, має право заявити додаткові грошові вимоги до боржника у межах строку, встановленого частиною першою цієї статті.
При цьому, судом враховується, що Кодексом України з процедур банкрутства не передбачено право конкурсних кредиторів на збільшення кредиторських вимог до боржника.
Тому клопотання ТОВ "БаДМ" про уточнення заяви кредитора до боржника (вх. № 12022 від 02.11.2021) в частині зміни кількісних показників розміру кредиторських грошових вимог залишається судом без розгляду.
З представлених заявником документів вбачається , що 28.12.2019 між ТОВ "БаДМ" (за умовами договору - постачальник ) та ПОКП "Полтавафарм" (за умовами договору - покупець) був укладений Договір поставки № 11931 (а.с. 15-17 т. 9), за умовами якого постачальник зобов'язався поставити та передати у власність покупця лікарські препарати та засоби, медичні імунобіологічні препарати, медичні вироби, супутні товари та інші форми медичного асортименту (товар), а покупець зобов'язався прийняти товар та оплатити його на умовах даного договору.
Відповідно до п. 1.2 Договору найменування, асортимент товару визнаються за цим Договором на підставі Прайс-листа постачальника, що діє на момент замовлення товару покупцем. Зміна та (або) оновлення такого Прайс-листа здійснюється за внутрішніми правилами Постачальника.
Пунктом 1.3. Договору визначено, що кількість товару, що поставляється за цим Договором, визначається покупцем при замовленні товару та зазначається у накладних на товар, який поставляється.
Загальна сума Договору (у тому числі ПДВ) складає загальну вартість товару, поставленого відповідно до умов даного договору, і визначається шляхом складення сум товарних партій визначених у накладних (п. 3.2. Договору).
Відповідно до п. 6.1 Договору оплата покупцем товару за цим Договором здійснюється шляхом попередньої оплати або з відстроченням платежу в строки, вказані у накладній на передачу товару. Ціна товару за одиницю вказується в накладній у гривнях.
Пунктом 6.3. Договору сторони визначили, якщо постачальником здійснюється дві та більше поставок на користь покупця, грошові кошти, що отримує постачальник від покупця, покривають заборгованість покупця перед постачальником в порядку черговості, починаючи з першої очікуваної оплати (самої ранньої дати кінцевого строку оплати, який зазначений у видаткових накладних), яку зобов'язаний здійснити покупець, порядку зростання дати кінцевого строку сплати грошових сум за видатковими накладними на товар, який постачався, незалежно від того, що вказано покупцем в призначенні платежу при здійсненні оплати.
Даний Договір вступає в дію з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін і скріплення їх печатками та діє до 31 грудня 2023 року. Якщо сторони не мають одна до одної ніяких претензій та не заявили в письмовій формі про бажання розірвати договір, цей Договорі автоматично продовжується на один календарний рік на тих же умовах (п.п. 12.1, 12.2. Договору).
Заявник зазначає, що 03.07.2018 між ТОВ "БаДМ" та ПОКП "Полтавафарм" укладена Угода про використання електронних документів із застосуванням ЕЦП (далі - Угода) (а.с. 31-36 т. 9).
За п. 2.1. Угоди сторони погодилися, що з метою та у зв'язку із виконанням своїх зобов'язань за будь-якими договорами, які укладені між Сторонами або які будуть укладені в майбутньому здійснювати електронний обмін документами за допомогою телекомунікаційних каналів зв'язку та/або електронних носіях, відписаними електронним цифровим підписом в порядку обумовленому цією Угодою.
В п.2.2. Угоди вказано, що електронний обмін документами здійснюється в рамках виставлення та отримання актів зміни вартості раніше поставленого товару, видаткових накладних, актів прийому товарів на відповідальне зберігання, актів передачі товарів з відповідального зберігання, будь-яких додатків та додаткових угод до договорів, укладених Сторонами. За згодою Сторін перелік документів може бути змінений.
Заявник зазначає, що на виконання Договору поставки № 11931 від 28.12.2019 у період з 29.10.2019 р. по 24.01.2020 поставив боржнику товар на загальну суму 6 370 861,28грн згідно видаткових накладних (перелік видаткових накладних наведено в Додатку № 3 до заяви кредитора - а.с. 18-33 т. 9), на підтвердження чого заявник надав видаткові накладні в електронному вигляді у форматі PDF з електронними підписами представників сторін на DVD-disk (а.с. 78 т. 9).
Справжність електронних підписів та печаток на накладних перевіряється за допомогою офіційних веб ресурсів: https://czo.gov.ua/verify або https://ca.informjust.ua/verify шляхом завантаження кожного окремого файлу наданого на диску до вище зазначеного сервісу з наступним переглядом протоколу з інформацією про документ, даних про час та дату підписання документу, інформації про сторони та представників які підписали такий документ, а також переглянути зміст підписаного сторонами документу.
Всупереч взятим на себе договірним зобов'язанням ПОКП "Полтавафарм" оплату поставленого товару не здійснило, у зв'язку з чим у нього утворилась заборгованість перед ТОВ "БаДМ" в сумі 6 370 861,28грн., яка на дату звернення ТОВ "БаДМ" до суду із заявою про грошові вимоги до ПОКП "Полтавафарм" останнім не погашена.
У зв"язку з неналежним виконанням боржником договірних зобов"язань в частині оплати поставленого товару, заявник на підставі п. 7.2. та п. 7.3 Договору поставки та приписів чинного законодавства України нарахував боржнику пеню, штраф, відсотки річних та інфляційні втрати.
В п. 7.2. Договору поставки сторони узгодили, що у випадку порушення строку оплати поставленого товару, більше ніж на 30 календарних днів, покупець сплачує постачальну пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, діючої в період прострочення, від суми простроченого платежу, за кожний день прострочення та, окрім того, при простроченні оплати поставленого товару на двадцять календарних днів покупець зобов'язаний сплатити постачальнику штраф у розмірі 15% від вартості поставленого та неоплаченого у строк товару (з урахуванням протоколу розбіжностей до Договору поставки).
Згідно п. 7.3. Договору поставки покупець сплачує постачальнику суму боргу з врахуванням індексу інфляції за весь час прострочення платежу, а також десяти відсотків річних від простроченої суми в порядку ст. 625 ЦК України.
За розрахунком заявника, зазначені нарахування становлять:
пеня (подвійна облікова ставка НБУ за п. 7.2. Договору) - 893 816,28грн,
штраф у розмірі 15% ( п. 7.2. Договору) - 955 629,19грн,
10% річних (п. 7.3 Договору) - 543 875,22 грн,
інфляційні втрати (п. 7.3. Договору) - 686 793,44грн.
Таким чином, як зазначає заявник, окрім стягнення основного зобов'язання, яке становить 6 370 861,28грн, боржник за порушення строку розрахунку за товар за Договором поставки № 11931 від 28.12.2019 повинен сплатити кредиторові відповідно до п. 7.2. Договору пеню у сумі 893 816,28грн, штраф в сумі 955 629,19грн та за п. 7.3. Договору 10 % річних в сумі 543 875,44грн та інфляційні втрати в сумі 686 793,44грн, що разом складає борг боржника перед кредитором у сумі 9 450 975,41грн (розрахунок заборгованості - а.с. 37-65, 217-250 т. 9).
З представлених заявником документів вбачається, що у зв"язку з систематичним порушенням боржником своїх зобов'язань за Договором поставки № 11931 від 28.12.2019, ТОВ "БаДМ" звернулось за захистом своїх прав до суду. З урахуванням ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 5, 6, 8, 12 Закону України "Про третейські суди" та розділу 10 Договору поставки № 11931 від 28.12.2019 заявник звернувся до третейського суду для вирішення конкретного спору у складі одного судді Венської О.О.
Рішенням третейського суду, створеного для розгляду конкретного спору у складі судді Венської О.О від 26.02.2021 (з урахуванням ухвали про виправлення описки від 30.04.2021 - а.с. 130-132 т. 9) позов ТОВ "БаДМ" задоволено. Присуджено до стягнення з ПОКП "Полтавафарм" на користь ТОВ "БаДМ" заборгованість за договором поставки № 11931 від 28.12.2019 суму основної заборгованості в розмірі 6 370 861,28 грн, пеню із розрахунку подвійної облікової ставки НБУ в розмірі 600 209,40грн, штраф у розмірі 15% від простроченої суми у розмірі 955 629,19грн, 10% річних у розмірі 350 131,22грн, інфляційні втрати у розмірі 246 195,57грн., а також судові витрати у розмірі 3 000,00грн. (а.с. 104-127 т. 9).
В подальшому, 19.03.2021 ТОВ "БаДМ" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду із заявою про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду від 26.02.2021.
Згідно ухвали Центрального апеляційного господарського суду від 20.04.2021 у справі № 876/30/21 (з урахуванням ухвали від 24.05.2021 про виправлення описки -а.с. 141-142 т. 9) заяву ТОВ "БаДМ" про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду, створеного для розгляду конкретного спору у складі судді Венської О.О. від 26.02.2021 задоволено та постановлено видати відповідний наказ (а.с. 134 -137 т. 9).
На виконання зазначеної ухвали Центральним апеляційним господарським судом 19.05.2021 видано наказ про стягнення з ПОКП "Полтавафарм" на користь ТОВ "БаДМ" за Договором поставки № 11931 від 28.12.2020 6 370 861,28грн основної заборгованості, 600 209,40грн пені із розрахунку подвійної облікової ставки Національного банку України, 955 629,19грн штрафу в розмірі 15 процентів від простроченої суми, 350 131,22грн десяти процентів річних, 246 195,57 інфляційних втрат; судових витрат у розмірі 3 000,00грн. Також присуджено до стягнення з ПОКП "Полтавафарм" на користь ТОВ "БаДМ" витрат по сплаті судового збору за подання заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду в сумі 1 135,00грн (а.с. 140 т.9).
На дату постановлення даної ухвали доказів погашення боржником заборгованості згідно наказу Центрального апеляційного господарського суду від 19.05.2021 у справі № 876/30/21 суду не надано.
При цьому, в обґрунтування заявлених вимог, а основу яких покладено за Договір поставки № 11931 від 28.12.2019, заявник зазначає, що збільшення розміру заборгованості ПОКП "Полтавафарм" перед ТОВ "БаДМ", яка зазначена у заяві про грошові вимоги до боржника порівняно з позовною заявою, поданою до третейського суду, обумовлено тим, що розрахунок було здійснено станом на 20.01.2021.
23.10.2019 між ТОВ "БаДМ" (за умовами договору - постачальник) та Центральною районною аптекою № 16 - філія ПОКП "Полтавафарм" (за умовами договору - покупець) було укладено Договір поставки № 13838 (а.с. 66-71 т. 9), за умовами якого постачальник зобов'язався поставити та передати у власність покупця лікарські препарати та засоби, медичні імунобіологічні препарати, медичні вироби, супутні товари та інші форми медичного асортименту (товар), а покупець зобов'язався прийняти товар та оплатити його на умовах даного договору.
Відповідно до п. 1.2 Договору найменування, асортимент товару визначаються за цим Договором на підставі Прайс-листа постачальника, що діє на момент замовлення товару покупцем. Зміна та (або) оновлення такого Прайс-листа здійснюється за внутрішніми правилами постачальника.
Пунктом 1.3. Договору визначено, що кількість товару, що поставляється за цим Договором , визначаються покупцем при замовленні товару та зазначається у накладних на товар, який поставляється. Усі видаткові накладні є невід'ємними складовими даного Договору.
Товар постачається за цінами, зазначеними в накладних на товар (п.3.1 Договору).
Загальна суму Договору (у тому числі ПДВ) складає загальну вартість товару, поставленого відповідно до умов даного договору, і визначається шляхом складення сум товарних партій, визначених у накладних (п. 3.2. Договору).
Зобов"язання постачальника щодо поставки товару та передачі замовленого покупцем товару (який відповідає умовам цього Договору, кількості, комплектності) вважаються виконаними в момент вручення товару постачальником покупцю та підтверджується підписами сторін або уповноважених осіб у накладних на товар (п.4.6 Договору).
Згідно п.5.5 Договору поставки прийом - передача товару здійснюється на підставі накладних. Сторони визнають, що поставка товару за цим Договором здійснюється без довіреності шляхом централізовано-кільцевих перевезень, тобто таких перевезень, якими постачальник здійснює систематичне постачання товарів по узгодженим сторонами параметрам (кількість, асортимент, час) за місцями провадження діяльності покупця. Покупець зобов"язується надати постачальнику, за підписом керівника та головного бухгалтера, Зразки з (штампу) (Додаток №1 до договору поставки), якою матеріально відповідальна особа, що буде приймати цінності від постачальника, завіряє свій підпис у накладній на отримання товару. Наявність на накладній печатки (штампу) свідчить про прийняття товару Покупцем.
Відповідно до п. 6.1 Договору сторони визначили, що оплата Покупцем товару за цим Договором здійснюється шляхом попередньої оплати або з відстроченням платежу в строки, які вказані у накладній на передачу товару.
Якщо постачальником здійснюється дві та більше поставок товару на користь покупця, грошові суми, що отримує постачальник від покупця, покривають заборгованість покупця перед постачальником в порядку черговості, починаючи з першої очікуваної оплати (самої ранньої дати кінцевого строку оплати, який зазначений у видаткових накладних), яку зобов'язаний здійснити покупець, в порядку зростання дати кінцевого строку оплати грошових сум за накладними на товар, який постачався, незалежно від того, що вказано покупцем в призначенні платежу при здійсненні оплати (п.6.4 Договору).
Даний договір вступає в дію з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін і скріплення їх печатками та діє до 31 грудня 2023 (п. 12.1. Договору).
12.12.2019 між ТОВ "БаДМ" та ПОКП "Полтавафарм" укладена Угода про використання електронних документів із застосуванням ЕЦП (далі - Угода) (а.с. 74-76 т. 9).
За п. 2.1. цієї Угоди сторони погодилися з метою та у зв'язку із виконанням своїх зобов'язань за будь-якими договорами, які укладені між Сторонами або які будуть укладені в майбутньому здійснювати електронний обмін документами за допомогою телекомунікаційних каналів зв'язку та/або електронних носіях, відписаними електронним цифровим підписом в порядку обумовленому цією Угодою.
В п.2.2. Угоди вказано, що електронний обмін документами здійснюється в рамках зпставлення та отримання актів зміни вартості раніше поставленого товару, видаткових накладних, актів прийому товарів на відповідальне зберігання, актів передачі товарів з відповідального зберігання, будь-яких додатків та додаткових угод до договорів, укладених Сторонами. За згодою Сторін перелік документів може бути змінений.
Заявник зазначає, що на виконання умов Договору поставки №13838 від 23.10.2019 у період з 04.05.2020 по 09.07.2020 ТОВ "БаДМ" поставило ПОКП "Полтавафарм" ЦРА № 16 товар на загальну суму 185 940,81грн згідно видаткових накладних (перелік наведено в Додатку № 7 до заяви - а.с. 72-73 т. 9), з яких оплачено всього 556,36грн та повернуто товар на суму 67,80грн. Прийняття товару філією ПОКП "Полтавафарм" ЦРА № 16 за вищевказаними вказаними видатковими накладними підтверджується електронним підписом відповідальної особи та печаткою філії ПОКП "Полтавафарм" ЦРА № 16 на накладних. Видаткові накладні надані в електронному вигляді у форматі PDF з електронними підписами представників сторін на DVD-disk (а.с. 78 т. 9).
Всупереч взятим на себе договірним зобов'язанням боржник оплату товару не здійснив, у зв'язку з чим у нього утворилась заборгованість перед ТОВ "БаДМ" в сумі 185 316,65грн.
У зв"язку з неналежним виконанням боржником договірних зобов"язань в частині оплати поставленого товару, заявник на підставі п. 7.2. та п. 7.3 Договору поставки та приписів чинного законодавства України нарахував боржнику пеню, штраф, відсотки річних та інфляційні втрати.
В п. 7.2. Договору поставки сторони узгодили, що у випадку порушення строку оплати поставленого товару покупець сплачує постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, діючої в період прострочення, від суми простроченого платежу, за кожний день прострочення та, окрім того, при простроченні оплати поставленого товару на двадцять календарних днів покупець зобов'язаний сплатити постачальнику штраф у розмірі 30% від вартості поставленого та неоплаченого у строк товару.
Згідно п. 7.3. Договору поставки покупець сплачує постачальнику суму боргу з врахуванням індексу інфляції за весь час прострочення платежу, а також десяти відсотків річних від простроченої суми в порядку ст. 625 ЦК України.
За розрахунком заявника, зазначені нарахування становлять:
пеня (подвійна облікова ставка НБУ за п. 7.2. Договору) - 14 379,24грн,
штраф у розмірі 30% ( п. 7.2. Договору) - 55 594,99грн,
10% річних (п. 7.3 Договору) - 10 714,03грн,
інфляційні втрати (п. 7.3. Договору) - 5 655,49грн.
Таким чином, як зазначає заявник, окрім стягнення основного зобов'язання, яке становить 185 316,65грн, боржник за порушення строку розрахунку за товар за Договором поставки № 13838 від 23.10.2019 повинен сплатити кредиторові відповідно до п. 7.2. Договору пеню у сумі 21 879,85грн та штраф в сумі 55 594,99грн, а також за п. 7.3. Договору 10% річних в сумі 16 349,69грн та інфляційні втрати в сумі 19 977,56грн, що разом складає борг боржника перед кредитором у сумі 299 118,74 (розрахунок заборгованості - а.с. 79-82, 217-250 т. 9).
З представлених заявником документів вбачається, що у зв"язку з систематичним порушенням боржником своїх зобов'язань за Договором поставки № 13838 від 23.10.2019 ТОВ "БаДМ" звернулось за захистом своїх прав до суду. З урахуванням ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 5, 6, 8, 12 Закону України "Про третейські суди" та розділу 10 Договору поставки № 13838 від 23.10.2019 заявник звернувся до третейського суду для вирішення конкретного спору у складі одного судді Венської О.О
Рішенням третейського суду, створеного для розгляду конкретного спору у складі судді Венської О.О. від 12.02.2021 позов ТОВ "БаДМ" задоволено. Присуджено до стягнення з ПОКП "Полтавафарм" на користь ТОВ "БаДМ" суму основної заборгованості за договором поставки № 13838 від 23.10.2019 в розмірі 185 316,65грн; пеню із розрахунку подвійної облікової ставки НБУ 14 379,24грн; штраф у розмірі 30% від простроченої суми у розмірі 55 594,99грн, 10% річних у розмірі 10 714,03грн ; інфляційні витрати у розмірі 5 655,49грн, витрат по справі в сумі 3 000,00грн. (а.с. 86-95 т. 9).
22.03.2021 ТОВ "БаДМ" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду із заявою про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду.
Згідно ухвали Центрального апеляційного господарського суду від 01.04.2021 у справі № 876/31/21 заяву ТОВ "БаДМ" про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду створеного для розгляду конкретного спору у складі судді Венської О.О. від 12.01.2021 задоволено та постановлено видати відповідний наказ (а.с. 97 -100 т. 9).
На виконання зазначеної ухвали Центральним апеляційним господарським судом 29.04.2021 видано про стягнення з ПОКП "Полтавафарм" на користь ТОВ "БаДМ" суму основної заборгованості за договором поставки № 13838 від 23.10.2019 в розмірі 185 316,65 грн; пеню із розрахунку подвійної облікової ставки НБУ 14 379,24грн; штраф у розмірі 30% від простроченої суми у розмірі 55 594,99грн; 10% річних у розмірі 10 714,03грн; інфляційні витрати у розмірі 5 655,49грн та судові витрати в розмірі 3 000,00 грн. Також присуджено до стягнення з ПОКП "Полтавафарм" на користь ТОВ "БаДМ" витрат по сплаті судового збору за подання заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення в сумі 1 135,00грн (а.с. 103 т.9).
На дату постановлення даної ухвали доказів погашення боржником заборгованості згідно наказу Центрального апеляційного господарського суду від 29.04.2021 у справі № 876/31/21 суду не надано.
При цьому, в обґрунтування заявлених вимог, в основу яких покладено за Договір поставки № 13838 від 23.10.2019, заявник зазначає, що збільшення розміру заборгованості ПОКП "Полтавафарм" перед ТОВ "БаДМ", яка зазначена у заяві про грошові вимоги до боржника порівняно з позовною заявою, поданою до третейського суду, обумовлено тим, що розрахунок було здійснено станом на 20.01.2021.
Матеріали справи свідчать, що 01.07.2020 між ТОВ "БаДМ" та ПОКП "Полтавафарм" укладено Договір про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016 (далі - Договір про реструктуризацію заборгованості ) (а.с. 83-85 т. 9), за умовами якого, у порядку та на умовах, визначених цим Договором, ТОВ "БаДМ" (за умовами договору - кредитор) та ПОКП "Полтавафарм" (за умовами договору - боржник) домовились про реструктуризацію заборгованості боржника перед кредитором за лікарські препарати та засоби, медичні імунобіологічних препаратів, супутніх товарів та інших форм медичного асортименту згідно умов Договору поставки № 11931 від 18 січня 2016 (основний договір) (п. 1.1. Договору).
Відповідно до п. 1.5. зазначеного Договору, в разі підписання сторонами договору про реструктуризацію заборгованості нарахування сум штрафних санкцій згідно Основного договору зупиняється. Нарахування сум штрафних санкцій згідно Основного договору починається виключно у разі розірвання Договору про реструктуризацію заборгованості в порядку, визначеному п. 3.1 Договору.
Згідно п. 2.1. Договору про реструктуризацію заборгованості, сума заборгованості, що підлягає реструктуризації відповідно до цього Договору, становить 9 372 856,32грн, що підтверджується актом звірки взаємних розрахунків, який є невід'ємним додатком до цього Договору.
Боржник зобов'язується виплатити у повному обсязі заборгованість, зазначену в пункті 2.1 цього Договору, шляхом перерахування щомісяця коштів з поточного рахунка боржника на поточний рахунок кредитора рівними частинами починаючи з першого числа місяця, в якому укладено цей Договір, відповідно до графіка погашення заборгованості згідно з додатком, який є його невід'ємною частиною, не пізніше останнього числа відповідного місяця (п. 2.2. Договору реструктуризації заборгованості).
Зобов'язання Боржника із сплати чергового платежу вважаються виконаними за умови надходження на рахунок кредитора коштів у строк до останнього числа поточного місяця, в якому згідно з графіком погашення заборгованості, має бути здійснена виплата, та у сумі, що встановлені графіком погашення заборгованості на відповідний місяць (п. 2.3. Договору реструктуризації заборгованості).
Згідно Графіка погашення заборгованості, викладеного у Додатку № 2 до Договору про реструктуризацію, який є невід'ємною частиною цього Договору, погашення заборгованості здійснюється рівними платежами по 781 071,36грн щомісячно, починаючи з 15.09.2020, останній термін погашення - серпень 2021.
Заявник зазначає, що 01.06.2020 по 28.10.2020 боржником сплачено в рахунок погашення боргу по Договору про реструктуризацію заборгованості грошові кошти в сумі 1 752 700,00грн. Станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство ( 11.05.2021) заборгованість боржника перед кредитором за вказаним Договором складає 7 620 156,32грн.
Також, як свідчать матеріали справи, 03.07.2020 між ТОВ "БаДМ" (Іпотекодержатель) та ПОКП "Полтавафарм" (Іпотекодавець) укладено Договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Мошковскою Н.М. та зареєстрованим в реєстрі за № 804 (а.с. 144-154 т. 9).
Відповідно до п. 1.1. Договору іпотеки, цей Договір забезпечує виконання Іпотекодавцем як боржника його власних зобов"язань перед Іпотекодержателем, які існують на момент укладення цього Договору та зобов'язань, які виникнуть у майбутньому за:
- Договором б/н від 01 липня 2020 р. про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016 р. з будь-якими змінами та доповненнями до нього, що укладені та можуть бути укладені в подальшому та
- Договором поставки № 11931 від 28 грудня 2019 р. з будь-якими змінами та доповненнями до нього, що укладені та можуть бути укладені в подальшому (обидва зазначені договори надалі по тексту можуть іменуватися як "забезпечені цим Договором зобов'язання") між Іпотекодавцем та Іпотекодержателем, за умовами яких Іпотекодавець зобов'язаний:
- сплатити Іпотекодержателю належні грошові суми за поставлені йому Іпотекодержателем лікарські препарати та засоби, медичні імунобіологічні препарати, супутні товари та інші форми медичного асортименту (надалі Товар) на умовах Договору б/н від 01 липня 2020 р. про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016 р. та Договору поставки № 11931 від 28 грудня 2019 р. (грошове зобов'язання Іпотекодавця за оплату Товару формується з ціни Товару за одиницю, яка вказується в накладній у гривнях; терміни здійснення оплати за товар вказані в накладній на передачу Товару);
- сплатити неустойку у випадках та розмірі, передбачених Договором б/н від 01 липня 2020 р. про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016 р. та/або Договором поставки № 11931 від 28 грудня 2019 р.;
- відшкодувати витрати, понесені Іпотекодержателем в зв'язку з пред'явленням вимоги за Договором від 01 липня 2020 р. про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016 р. та/або Договором поставки № 11931 від 28 грудня 2019 р. і зверненням ним стягнення на об'єкт нерухомості, який є Предметом іпотеки за цим Іпотечним договором;
- відшкодувати Іпотекодержателю збитки, завдані порушенням зобов'язань за Договором від 01 липня 2020 р. про реструктуризацію заборгованості за договором поставки № 11931 від 18 січня 2016р. та /або Договором поставки № 11931 від 28 грудня 2019 р., та/або зобов'язань за цим Іпотечним договором;
- відшкодувати витрати на утримання і збереження Предмета іпотеки у випадку, передбаченому цим Іпотечним договором.
Відповідно до п. 1.3. Договору іпотеки, у відповідності до Закону України "Про іпотеку" та інших нормативно-правових актів України, Іпотекодавець передає Іпотекодержателю в іпотеку в якості забезпечення виконання зобов"язань Договорами поставки належний Іпотекодавцю на праві господарського відання об'єкт нерухомого майна комунальної форми власності, а саме:
громадський будинок з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами за адресою:
Полтавська область, Полтавський район, село Розсошенці, вул. Горбанівська, будинок 2, загальною площею 9742,5 кв.м. , з яких: головний корпус, А-4, загальною площею 6268,0 кв.м.; холодильний корпус, Б-1, загальною площею 1331,5 кв.м; додатковий корпус, В-2, загальною площею 1213,5 кв.м; приміщення для кисню, Г- 1, загальною площею 46,5 кв.м; гараж, Д-1, загальною площею 860,4 кв.м; контрольно-пропускний пункт, Е, загальною площею, 22,6 кв.м; огорожа, № 1,2; пожводойма, № 3; реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 2089505553240 (надалі іменується як "Предмет іпотеки").
Предмет Іпотеки належить Іпотекодавцю на праві господарського відання, що підтверджується Рішенням пленарного засідання тридцять другої позачергової сесії сьомого скликання обласної ради від 12 березня 2020 року № 1335 "Про дозвіл на передачу об'єкта майна в іпотеку" та відомостями Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права, в яких зазначається, що державна реєстрація права господарського відання здійснена 29.05.2020 р. державним реєстратором Департаменту з питань реєстрації, Полтавська область Семенко Людмилою Петрівною (п. 1.3.1. Договору іпотеки).
В п. 1.4. Договору іпотеки визначено, що відповідно до ч. 7 ст. 5 Закону країни "Про іпотеку" вартість предмета іпотеки становить 25 096 680,00грн.
Відповідно до п. 2.2. Договору іпотеки, право іпотеки на Предмет іпотеки, зазначене у р. 1. цього Договору, виникає і Іпотекодержателя з моменту нотаріального посвідчення цього Договору. При цьому, всі витрати, пов"язані з оформленням, нотаріальним посвідченням, виконанням, реєстрацією цього Договору, внесенням відомостей про право іпотеки до державних реєстрів, зверненням стягнення на Предмет іпотеки, реалізацією Предмета іпотеки несе Іпотекодавець.
В п. 2.2. Договору іпотеки визначено, що сторони можуть домовитися, що за нотаріальне посвідчення цього Договору замість Іпотекодавця оплату здійснить Іпотекодержатель (доказом такої домовленості є фактична оплата витрат Іпотекодержателем). При цьому, Іпотекодавець зобов'язується відшкодувати ці витрати Іпотекодержателю до 31 грудня 2020 року. За порушення цього зобов'язання Іпотекодавець несе визначену Цивільним кодексом України відповідальність як за порушення грошового зобов"язання.
На підставі довідки - рахунку від 03.07.2020 ТОВ "БаДМ" здійснило оплату нотаріальних послуг, що підтверджується платіжним дорученням № 498333 від 09.07.2020 на суму 125 484,00грн ( а.с. 156 т. 9).
В заяві про грошові вимоги до боржника ТОВ "БаДМ" зазначає, що боржник як Іпотекодавець не здійснив відшкодування заявнику як Іпотекодержателю витрат за нотаріальне посвідчення Договору іпотеки в сумі 125 484,00грн , а тому заявник на підставі 2.2.1 Договору та ст. ст. 524, 533-535, 625 Цивільного кодексу України нарахував боржнику 5 998,14грн інфляційних втрат та 1 351,10грн 3% річних.
Таким чином, загальна сума заборгованості боржника за Договором іпотеки щодо витрат пов"язаних з оформленням, нотаріальним посвідченням, з урахуванням відповідальності за порушення грошового зобов"язання - інфляційних та 3 % річних, становить 132 833,14грн.
У відповідності до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином, в установлений строк, відповідно до закону, інших правових актів, договору, одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається, крім передбачених законом випадків.
Суд встановив, що кредиторські вимоги ТОВ "БаДМ" до боржника на загальну суму 17 511 353,71грн., з яких вимоги кредитора забезпечені заставою майна боржника згідно Договору іпотеки від 03.07.2020 - 17 208 099,87грн., підтверджені належними доказами, не спростовані боржником і визнаються судом у повному обсязі.
Судові витрати в сумі 4 540,00грн судового збору (платіжне доручення № 545651 від 01.06.2021 - а.с.174 т. 9), сплаченого заявником при зверненні до суду із заявою про грошові вимоги до боржника, підлягають відшкодуванню за рахунок боржника з включенням їх до реєстру вимог кредиторів боржника в черговості, визначеній ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства.
Черговість задоволення вимог кредиторів встановлюється у порядку відповідно до ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства.
Враховуючи вищевикладене, суд вважає за необхідне зобов'язати розпорядника майна включити визнані судом грошові вимоги вищевказаних кредиторів у визначених судом розмірах до реєстру вимог кредиторів ПОКП "Полтавафарм" відповідно до черговості, встановленої ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства.
До розгляду в даному судовому засіданні були призначені заяви про грошові вимоги до боржника ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .
З метою повного та всебічного з"ясування обставин, що мають значення для належного розгляду зазначених заяв, суд вважає за необхідне їх розгляд в даному судовому засіданні відкласти.
Керуючись ст. ст. 45, 47 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. Визнати грошові вимоги:
1) Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк" в наступному розмірі:
- заявлені вимоги - 2 164 837,70грн, у тому числі пеня в сумі 133 224,48грн;
- витрати по сплаті судового збору, сплаченого заявником при зверненні із заявою про грошові вимоги до боржника - 4 540,00грн.
2) Товариства з обмеженою відповідальністю "БаДМ" в наступному розмірі:
- заявлені вимоги - 17 511 353,71грн, з яких 17 208 099,87грн забезпечені заставою майна боржника;
- витрати по сплаті судового збору, сплаченого заявником при зверненні із заявою про грошові вимоги до боржника - 4 540,00грн.
2. Зобов'язати розпорядника майна включити грошові вимоги вищевказаних кредиторів у визнаних судом розмірах до реєстру вимог кредиторів Полтавського обласного комунального підприємства "Полтавафарм" (38751, Полтавська область, Полтавський район, с.Розсошенці, вул. Горбанівська, буд.2, код ЄДРПОУ 32986923) відповідно до черговості, визначеної Кодексом України з процедур банкрутства.
3. Відкласти розгляд заяв про грошові вимоги до боржника ОСОБА_1 та ОСОБА_2
на 18.01.2022р. на 11:40год.
Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Полтавської області за адресою: м. Полтава, вул.Зигіна,1, зал судових засідань № 25.
4. Участь в судовому засіданні представників кредиторів, боржника, розпорядника майна не обов'язкова.
5. Копію ухвали направити учасникам у справі про банкрутство.
6. Повідомити учасників справи про те, що вони можуть отримати інформацію по справі, що розглядається, на веб-сторінці офіційного веб-порталу судової влади у мережі Інтернет за адресою: pl.arbitr.gov.ua
Ухвала набирає законної сили з моменту її постановлення та може бути оскаржена до Східного апеляційного господарського суду в порядки та строки, визначені ст. ст. 255-257 ГПК України.
Повний текст ухвали складено 10.12.2021
Суддя О.О. Ореховська