26 листопада 2021 року справа № 580/1727/21
м. Черкаси
Черкаський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Руденко Алли, розглянувши у письмовому провадженні в загальному позовному провадженні в приміщенні суду адміністративну справу за позовом Головного управління ДПС у Черкаській області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_1 та Відділ реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності управління з питань державної реєстрації Департаменту організаційного забезпечення Черкаської міської ради, до товариства з обмеженою відповідальністю «Торгбіоресурс» про припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством, визнання недійсним установчих документів,-
встановив:
До Черкаського окружного адміністративного суду звернулось Головне управління ДПС у Черкаській області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_1 та Відділ реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності управління з питань державної реєстрації Департаменту організаційного забезпечення Черкаської міської ради з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Торгбіоресурс», у якому просить:
- визнати недійсними реєстраційні документи товариства з обмеженою відповідальністю «Торгбіоресурс»;
- припинити юридичну особу з обмеженою відповідальністю «Торгбіоресурс».
Обгрунтовуючи позовні вимоги, позивач з посиланням на ст. 551 Господарського кодексу України зазначає про наявність ознак фіктивності ТОВ «Торгбіоресурс», а саме: реєстрація (перереєстрація) та провадження господарської діяльності без відома та згоди його засновників та призначених у законному порядку представників, що є підставою для визнання установчих документів недійсними та припинення юридичної особи ТОВ «Торгбіоресурс».
Згідно ухвали Черкаського окружного адміністративного суду від 21.04.2021 у справі №580/1727/21 відкрито загальне позовне провадження у справі та призначено підготовче засідання.
Ухвала про відкриття провадження у справі від 21.04.2021 була направлена на адресу відповідача за місцем державної реєстрації АДРЕСА_3, проте згідно рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення повернута до суду 04.06.2021.
Згідно довідки Укрпошти про причини повернення ухвала від 21.04.2021 та копія позовної заяви разом з додатками повернута до суду за закінченням терміну зберігання.
Ухвала про відкриття провадження у справі від 21.04.2021 була направлена третій особі, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_1 за адресою реєстрації АДРЕСА_1 , проте згідно довідки Укрпошти про причини повернення 10.06.2021 повернута на адресу суду, оскільки адресат відсутній за вказаною адресою.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Управління з питань державної реєстрації Черкаської міської ради письмові пояснення не надало, у листі від 24.06.2021 №13515-01-21 просило здійснювати розгляд справи у відсутність свого представника.
Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 19.07.2021 підготовче провадження у справі закрито. Справу призначено до судового розгляду у судовому засіданні з викликом сторін 05.08.2021 о 9.00 год.
Учасники справи повідомлені про дату, час та місце судового засідання.
29.07.2021 року позивач отримав ухвалу від 19.07.2021, проте представника у судове засідання не направив та причини відсутності не повідомив.
Відповідачу ТОВ «Торгбіоресурс» та третій особі, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ухвала суду від 19.07.2021 була направлена за адресами місцезнаходження та реєстрації, проте повернута за закінченням строку зберігання, що підтверджується довідками Укрпошти.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Управління з питань державної реєстрації Черкаської міської ради направило до суду лист від 29.07.2021 №16571-01-21, у якому просило здійснювати розгляд справи у відсутність свого представника.
Згідно ч. 8 ст. 126 Кодексу адміністративного судочинства України вважається, що повістку вручено юридичній особі, якщо вона доставлена за адресою, внесеною до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, або за адресою, яка зазначена її представником, і це підтверджується підписом відповідної службової особи.
Згідно ч. 9 вказаної статті вважається, що повістку вручено посадовій чи службовій особі, яка є учасником судового процесу, якщо її доставлено за адресою місця служби цієї особи в порядку, встановленому частиною восьмою цієї статті.
Згідно ч. 11 вказаної статті розписку про одержання повістки (повістку у разі неможливості вручити її адресату чи відмови адресата її одержати) належить негайно повернути до адміністративного суду. У разі повернення поштового відправлення із повісткою, яка не вручена адресату з незалежних від суду причин, вважається, що така повістка вручена належним чином.
Згідно ч. 9 ст. 205 Кодексу адміністративного судочинства України якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але всі учасники справи не з'явилися у судове засідання, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.
Враховуючи, що відповідач та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1 про дату, час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, проте не отримали повістки з незалежних від суду причин, вони вважаються повідомленими про дату, час та місце судового засідання належним чином.
Згідно п. 1 ч. 3 Кодексу адміністративного судочинства України якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.
Оскільки всі учасники справи були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, проте у судове засідання не з'явились, суд відповідно до ч. 9 ст. 205 Кодексу адміністративного судочинства України здійснює розгляд справи у письмовому провадженні.
Дослідивши наявні в матеріалах справи письмові докази, суд встанови наступне.
Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та матеріалів реєстраційної справи №026-019772 товариство з обмеженою відповідальністю «Торгбіоресурс» станом на 23.03.2021 зареєстровано як юридична особа, код ЄДРПОУ 41570335. Засновник і керівник - ОСОБА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 . Державна реєстрація створення ТОВ «Торгбіоресурс» здійснена 06.09.2017 Прилуцькою районною державною адміністрацією, реєстраційний номер в ЄДР 10621020000002225.
23.05.2019 здійснена державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ «Торгбіоресурс», а саме: у зв'язку зі змінами законодавства зареєстровано статут ТОВ «Торгбіоресурс» у новій редакції, реєстраційний запис 10621050001002225.
15.11.2019 здійснена державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, а саме: зміна місцезнаходження на м. Київ, проспект Визволителів, буд. 7, корп. 1, кімната 5, та зміна відомостей про фізичних осіб-платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, в т.ч. підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації, у зв'язку з призначенням директора ОСОБА_3 ; реєстраційний запис в ЄДР 10621070002002225. Реєстраційну справу передано до Центру надання адміністративних послуг Дніпровської РДА, м. Київ.
05.03.2020 здійснена державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, а саме: зміна складу засновників (учасників), реєстраційний запис в ЄДР 10671070003032195.
Підставою для державної реєстрації зміни засновника слугував акт приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВ «Торгбіоресурс» код ЄДРПОУ 41570335 від 04.03.2020, згідно з яким ОСОБА_2 передав свою частку в обсязі 100% статутного фонду товариства, що становить 1000 грн, ОСОБА_1 .
06.03.2020 здійснена державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, а саме: зміна місцезнаходження на АДРЕСА_3 , реєстраційний запис 10671050004032195, затверджено нову редакцію статуту.
06.03.2020 здійснена державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, а саме: зміна інформації для здійснення зв'язку з юридичною особою, зміна керівника, зміна фізичних осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, реєстраційний запис 10671070005032195.
Підставою для внесення змін слугувало рішення №04/03/2020 єдиного учасника ТОВ «Торгбіоресурс» ОСОБА_1 про звільнення з посади директора ОСОБА_3 та призначення на посаду директора ОСОБА_1 з 05.03.2020.
Станом на 23.03.2021 місцезнаходженням ТОВ «Торгбіоресурс» є АДРЕСА_3 , засновником (учасником) і кінцевим бенефіціарним власником (контролером) та керівником є ОСОБА_1 .
Реєстраційна справа передана до Управління з питань державної реєстрації Черкаської міської ради.
На адресу ГУ ДПС у Черкаській області надійшов лист №14739,9/26-97-04-1808 від 12.02.2021 ГУ ДФС у м. Києві, згідно з яким працівниками шостого відділу УПЕП ГУ ДФС у м. Києві встановлено суб'єкт господарської діяльності з ознаками фіктивності ТОВ «Торгбіоресурс» (код ЄДРПОУ 415700335). Згідно інформаційних ресурсів ДФС кінцевим бенефіціарним власником значиться гр. ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 ). В ході допиту остання повідомила, що не має відношення до реєстрації та ведення фінансово-господарської діяльності по вказаному підприємству. Крім того, відповідно до відомостей ЄДРПОУ ОСОБА_1 є засновником, керівником СГД, проте свою причетність до створення та діяльності ТОВ «Торгбіоресурс» заперечує.
Згідно копії протоколу допиту свідка ОСОБА_1 від 03.11.2020 оперативного уповноваженого шостого відділу УОРД ГУ ДФС м. Києва ОСОБА_1 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , показала, що обов'язки директора та засновника, зокрема, ТОВ «Торгбіоресурс», не здійснювала, зареєструвала підприємство за грошову винагороду.
Згідно довідки по кримінальному провадженню №42018100040000007 від 12.01.2018 четвертим слідчим відділом РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві внесено до ЄРДР кримінальне провадження №42018100040000007 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.
Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи, суд зазначає наступне.
Згідно з підпунктом 20.1.37 пункту 20.1 статті 20 Податкового кодексу України (далі - ПК) посадові особи податкового органу вправі звертатися до суду щодо припинення юридичної особи та припинення фізичною особою- підприємцем підприємницької діяльності, та/або про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єктів господарювання.
За статтею 42 ГК підприємництво як вид господарської діяльності - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Мета одержання прибутку як одна з ознак (характерних рис) підприємництва, як правило, знаходить своє відображення в установчих документах суб'єкта підприємницької діяльності і простежується з характеру його діяльності.
Відповідно до статті 56 ГК суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і фізичних осіб шляхом заснування нової господарської організації, злиття, приєднання, виділу, поділу, перетворення діючої (діючих) господарської організації (господарських організацій) з додержанням вимог законодавства.
Згідно зі статтею 551 ГК ознаками фіктивності, що дають підстави для звернення до суду про припинення юридичної особи або припинення діяльності фізичною особою-підприємцем, у тому числі визнання реєстраційних документів недійсними, є:
реєстрація (перереєстрація) на недійсні (втрачені, загублені) та підроблені документи;
нереєстрація в державних органах, якщо обов'язок реєстрації передбачено законодавством;
реєстрація (перереєстрація) у органах державної реєстрації фізичними особами з подальшою передачею (оформленням) у володіння чи управління підставним (неіснуючим), померлим, безвісти зниклим особам або таким особам, що не мали наміру провадити фінансово-господарську діяльність або реалізовувати повноваження;
реєстрація (перереєстрація) та провадження фінансово-господарської діяльності без відома та згоди його засновників та призначених у законному порядку керівників.
За п. 8 ч. 1 ст. 15 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи повинні містити відомості, передбачені законом. Відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи.
Застосовуючи нормативний синтетичний підхід до розуміння зазначених положень, можна дійти висновку, що посадові особи податкового органу вправі звернутися до суду з позовом про припинення юридичної особи в разі виявлення ознак фіктивності суб'єкта господарювання (підприємництва).
Стаття 551 ГК містить ознаки (критерії), за якими юридична особа чи діяльність фізичної особи-підприємця можуть бути визнані фіктивними, тобто такими, в яких зовнішня організаційно-правова форма не відповідає її суті та меті створення. Ознаки фіктивності мають бути доведені належними, допустимими і достовірними доказами, поняття, джерела та характеристика яких наведені в статтях 69, 70, 77, 79, 80, 82-85 КАС.
Відповідно до статті 86 цього Кодексу докази оцінюються та мають ґрунтуватися на безпосередньому, повному, всебічному та об'єктивному їх дослідженні.
Слід зазначити, що норми матеріального закону не пов'язують визнання ознак фіктивності юридичної особи з обов'язковим встановленням вини в діях особи (осіб), яка зареєструвала таку особу, чи попереднього кримінального провадження і постановлення обвинувального вироку щодо осіб, які вчинили фіктивне підприємництво, тобто злочин, передбачений частиною першою статті 205 Кримінального кодексу України (далі - КК).
З наявних в матеріалах справи письмових доказів вбачається, що акт приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВ «Торгбіоресурс» від 04.03.2020, згідно з яким ОСОБА_2 передав ОСОБА_1 частку у статутному капіталі товариства в обсязі 100%, що становить 1 000 грн, підписаний ОСОБА_1 і посвідчений нотаріально ( а.с. 100).
Рішення №04/03/2020 єдиного учасника ТОВ «Торгбіоресурс» від 04.03.2020 про зміну місцезнаходження товариства на АДРЕСА_3 , підписане ОСОБА_1 та посвідчене приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Клімовою Н.В. 04.03.2020, реєстраційний номер 1088 (а.с. 108).
Статут ТОВ «Торгбіоресурс» (нова редакція), затверджений рішенням №04/03/2020 єдиного учасника ТОВ «Торгбіоресурс» від 04.03.2020 підписаний ОСОБА_1 та посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Клімовою Н.В. 04.03..2020, реєстраційний номер 1090.
Опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» від 05.03.2020 (а.с. 106), заява про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу від 05.03.2020 (а.с. 109-110), відомості про кінцевого бенефіціара та відомості про зміну керівника ТОВ «Торгбіоресурс» (а.с. 111-114) підписані ОСОБА_1 .
Вказані докази підтверджують, що учасник та керівник ТОВ «Торгбіоресурс» ОСОБА_1 була обізнана зі зміною засновника (учасника) вказаного підприємства та з державною реєстрацією змін учасника, керівника вказаного підприємства та його місцезнаходження.
Водночас згідно з довідкою по кримінальному провадженню №42018100040000007 ОСОБА_1 є засновником та учасником 136 юридичних осіб.
З копії протоколу допиту ОСОБА_1 як свідка від 03.11.2020 вбачається, що підприємства вона зареєструвала за винагороду.
Суд також бере до уваги, що протягом судового розгляду справи всі судові повістки, направлені на адресу ТОВ Торгбіоресурс» та ОСОБА_1 , були повернуті до суду за закінченням терміну зберігання.
Вказані обставини свідчать, що засновник та керівник ТОВ «Торгбіоресурс» не могла здійснювати господарську діяльність у 136 підприємствах, що є підставою вважати ТОВ «Торгбіоресурс» фіктивним підприємством.
Згідно ст. 551 ГК України наявність такого критерію як фіктивність підприємства є підставою для його припинення, що не пов'язане з банкрутством юридичної особи.
Враховуючи зазначене, позовні вимоги підлягають до задоволення в частині припинення товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ «Торгбіоресурс» з підстав, що не пов'язані з банкрутством.
Щодо позовної вимоги про визнання недійсними реєстраційних документів ТОВ «Торгбіоресурс», суд зазначає, що частиною 1 ст. 25 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначено вичерпний перелік судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також що надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України "Про виконавче провадження", а саме судові рішення про: визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу; визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи; заборони (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій; накладення/зняття арешту корпоративних прав; зобов'язання вчинення реєстраційних дій; скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі; виділу юридичної особи; провадження у справах про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, прийнятих відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи; відміни державної реєстрації припинення юридичної особи; припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи; відміни державної реєстрації припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця; відміни в порядку апеляційного/касаційного оскарження судового рішення, на підставі якого вчинено реєстраційну дію.
Отже наявність ознак (критеріїв) фіктивності підприємства є підставою для припинення юридичної особи, не пов'язане з банкротством.
Спір про визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу чи визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи є корпоративним спором, який підлягає розгляду у порядку господарського судочинства.
Керуючись ст. 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-
вирішив:
Позов задовольнити частково.
Припинити юридичну особу товариство з обмеженою відповідальністю «Торгбіоресурс» (місцезнаходження: м. Черкаси, вул. Якубовського 12, 18029, код ЄДРПОУ 41570335) з підстав, що не пов'язані з банкрутством юридичної особи.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження. Апеляційна скарга може бути подана до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня підписання рішення суду.
Головуючий Алла РУДЕНКО