про відмову у видачі судового наказу
29.11.2021м. СумиСправа № 920/1252/21
Господарський суд Сумської області у складі судді Соп'яненко О.Ю., розглянувши матеріали заяви від 12.11.2021 (вх.№4142) адвоката Балицької Оксани Валеріївни (АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «БМС-Лайн Сервіс» (40000, м.Суми, вул.О.Аніщенка, 11/1; код ЄДРПОУ 36707155) про видачу судового наказу про стягнення заборгованості за договором про надання правової допомоги № 0042 від 28.01.2021 та стягнення судового збору у розмірі 227,00 грн.
22.11.2021 до Господарського суду Сумської області надійшла заява адвоката Балицької Оксани Валеріївни про видачу судового наказу про стягнення заборгованості за договором про надання правової допомоги № 0042 від 28.01.2021 та стягнення судового збору у розмірі 227,00 грн.
Вказана заява обґрунтована неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «БМС-Лайн Сервіс» умов договору надання правової допомоги №0042 від 28.01.2021.
Відповідно до ч. 2 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України наказне провадження призначене для розгляду справ за заявами про стягнення грошових сум незначного розміру, щодо яких відсутній спір або про його наявність заявнику невідомо.
Згідно ч. 1 ст. 148 ГПК України судовий наказ може бути видано тільки за вимогами про стягнення грошової заборгованості за договором, укладеним у письмовій (в тому числі електронній) формі, якщо сума вимоги не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.
Відповідно до ч. 2 ст. 148 Господарського процесуального кодексу України особа має право звернутися до суду з вимогами, визначеними у частині першій цієї статті, в наказному або спрощеному позовному провадженні на свій вибір.
Згідно ч. 1, 2 ст. 154 ГПК України суд розглядає заяву про видачу судового наказу протягом п'яти днів з дня її надходження. Розгляд проводиться без судового засідання і повідомлення заявника і боржника. За результатами розгляду заяви про видачу судового наказу суд видає судовий наказ або постановляє ухвалу про відмову у видачі судового наказу.
Розглянувши подану заяву адвоката про видачу судового наказу, суд вважає її такою, що не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Статтею 2 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" визначено, що адвокатура України - недержавний самоврядний інститут, що забезпечує здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги на професійній основі, а також самостійно вирішує питання організації і діяльності адвокатури в порядку, встановленому цим Законом.
Відповідно до ч. 3 ст. 4 Закону адвокат може здійснювати адвокатську діяльність індивідуально або в організаційно-правових формах адвокатського бюро чи адвокатського об'єднання (організаційні форми адвокатської діяльності).
Статтею 13 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачено, що адвокат, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально, є самозайнятою особою.
Відповідно до п.14.1.226. Податкового кодексу України самозайнята особа - платник податку, який є фізичною особою - підприємцем або провадить незалежну професійну діяльність за умови, що така особа не є працівником в межах такої підприємницької чи незалежної професійної діяльності.
Незалежна професійна діяльність - участь фізичної особи у науковій, літературній, артистичній, художній, освітній або викладацькій діяльності, діяльність лікарів, приватних нотаріусів, приватних виконавців, адвокатів, арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), аудиторів, бухгалтерів, оцінщиків, інженерів чи архітекторів, особи, зайнятої релігійною (місіонерською) діяльністю, іншою подібною діяльністю за умови, що така особа не є працівником або фізичною особою - підприємцем (за виключенням випадку, передбаченого пунктом 65.9 статті 65 цього Кодексу) та використовує найману працю не більш як чотирьох фізичних осіб;
Згідно із ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Відповідно до ст. 52 Господарського кодексу України некомерційне господарювання - це самостійна систематична господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання, спрямована на досягнення економічних, соціальних та інших результатів без мети одержання прибутку. Некомерційна господарська діяльність здійснюється суб'єктами господарювання державного або комунального секторів економіки в галузях (видах діяльності), в яких відповідно до ст. 12 цього Кодексу забороняється підприємництво, на основі рішення відповідного органу державної влади чи органу місцевого самоврядування. Некомерційна господарська діяльність може здійснюватися також іншими суб'єктами господарювання, яким здійснення господарської діяльності у формі підприємництва забороняється законом. Не можуть здійснювати некомерційну господарську діяльність органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їх посадові особи.
Отже, адвокатська діяльність не є господарською і, зокрема, підприємницькою, у значенні ст. 3 Господарського кодексу України, а адвокат не є суб'єктом господарювання, який здійснює підприємницьку діяльність.
Відповідно до п. 4 ч.1 ст.152 Господарського процесуального кодексу України, суддя відмовляє у видачі судового наказу, якщо наявні обставини, зазначені у частині першій статті 175 цього Кодексу.
Пункт 1 частини 1 статті175 ГПК України передбачає, що суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо заява не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства.
Заявником та боржником в наказному провадженні можуть бути юридичні особи та фізичні особи - підприємці (ч.3 ст.147 ГПК України).
Відповідно до інформації, що міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань адвокат Балицька Оксана Валеріївна не зареєстрована як фізична особа-підприємець.
Враховуючи все вищевказане, суд дійшов висновку, що при зверненні до суду із заявою про видачу судового наказу, адвокатом порушені правила підсудності, тому наявні підстави для відмови у видачі судового наказу адвокату Балицькій Оксані Валеріївні.
Частиною 2 ст. 152 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що про відмову у видачі судового наказу суддя постановляє ухвалу не пізніше десяти днів з дня надходження до суду заяви про видачу судового наказу.
Відмова у видачі судового наказу з підстав, передбачених пунктами 3-6 частини першої статті 152 цього Кодексу, унеможливлює повторне звернення з такою самою заявою. Заявник у цьому випадку має право звернутися з тими самими вимогами у позовному провадженні. ( ч. 2 ст. 153 ГПК України ).
Керуючись ст.ст. 147, 148, 152, 154, 175, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. В задоволенні заяви від 12.11.2021 (вх.№4142) адвоката Балицької Оксани Валеріївни (АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «БМС-Лайн Сервіс» (40000, м.Суми, вул.О.Аніщенка, 11/1; код ЄДРПОУ 36707155) про видачу судового наказу про стягнення заборгованості за договором про надання правової допомоги № 0042 від 28.01.2021 та стягнення судового збору у розмірі 227,00 грн - відмовити.
Ухвала набирає законної сили відповідно до вимог ст. 235 ГПК України і може бути оскаржена до апеляційної інстанції у строки передбачені ст. 256 ГПК України.
Ухвалу підписано 29.11.2021.
Суддя О.Ю. Соп'яненко