Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,
тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41
25 листопада 2021 року м. ХарківСправа № 922/4618/21
Господарський суд Харківської області у складі:
судді Аюпової Р.М.
без виклику представників сторін,
розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" про забезпечення позову (вх. № 4618/21 від 23.11.2021) у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр", м. Київ
до Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини", м. Харків
про визнання недійсними рішень.
До господарського суду Харківської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр", м. Київ із заявою (вх. № 4618/21 від 20.09.2021), в якій просить суд забезпечити позов шляхом:
1) Заборони загальним зборам Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини») (відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, код ЄДРПОУ 05762269) приймати рішення з наступних питань порядку денного:
- внесення змін до Статуту Товариства, шляхом викладення його у новій редакції;
- затвердження передавального акта;
- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до Товариства;
- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;
- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції Товариства;
- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції Товариства;
- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.
2) Заборони Акціонерному товариству "Турбоатом" (Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини") (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, код ЄДРПОУ 05762269) та Фонду державного майна України (Україна, 01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, будинок 18/9, код ЄДРПОУ 00032945), в т.ч. членам лічильної комісії, здійснювати підрахунок голосів з наступних питань порядку денного загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом" (Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини") та складати протоколи про підсумки голосування з наступних питань порядку денного зборів:
- внесення змін до Статуту Товариства, шляхом викладення його у новій редакції;
- затвердження передавального акта;
- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;
- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;
- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;
- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;
- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.
Подана заява мотивована тим, що на думку заявника, недобросовісні дії Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" порушують права заявника. Відповідач порушив пункти 1.1 та 1.3 розділу 2 Порядку здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.04.2013 № 520 (надалі Порядок), оскільки акції акціонерних товариств, що припиняються шляхом приєднання конвертуються в акції акціонерного товариства-правонаступника. Процедура емісії акцій акціонерного товариства, до якого відбуввається приєднання акціонерного(их) товариства(в), здійснюється, зокрема, за таким порядком: прийняття загальними зборами акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, рішення про приєднання іншого(их) акціонерного(их) товариства(в) (п. 1.3 Порядку).
Заявник вважає, що вищевказаними нормами законодавства встановлена певна хронологічна послідовність процедури приєднання акціонерного товариства. При цьому, кожний наступний етап цієї процедури повинен здійснюватися лише після повного виконання попередніх етапів (за виключенням окремих процедур, які можуть проводитися одночасно). Остаточним результатом процедури приєднання є конвертація акцій акціонерних товариств, що припиняються, шляхом приєднання, в акції акціонерного товариства-правонаступника та державна реєстрація припинення акціонерних товариств, що припинилися шляхом приєднання.
Заявник вказує, що рішення позачергових загальних зборів про приєднання AT «Завод «Електроважмаш» до АТ «Турбоатом» було прийнято на позачергових загальних зборах, під час скликання та проведення яких було порушено вимоги Закону України «Про акціонерні товариства» та Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, що є підставою для визнання такого рішення недійсним. При цьому, у випадку продовження відповідачем процедури приєднання, виконання рішення суду про задоволення позову стане неможливим, оскільки акціонерне товариство, що приєднується, буде припинено, а акції цього товариства будуть конвертовані в акції підприємства-правонаступника.
Дослідивши матеріали заяви про забезпечення позову, суд виходить з наступного.
Заявник - ТОВ "Укренергореєстр", є акціонером Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерне товариство «Українські енергетичні машини»), якому належить 5 (п'ять) простих іменних акцій АТ "Турбоатом" (АТ "Укренергомашини").
Акціонерне товариство «Українські енергетичні машини» (Акціонерне товариство «Турбоатом») належить до державного сектору економіки, 75,22 % акцій якого належить Державі і знаходиться в корпоративному управлінні Фонду державного майна України.
Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 31.03.2021 № 248-р «Про погодження перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" в акціонерне товариство» погоджена пропозиція Фонду державного майна щодо перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" (код згідно з ЄДРПОУ 00213121) в акціонерне товариство у процесі приватизації.
Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.08.2021 за № 1005-р «Про погодження реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом", було погоджено пропозицію Фонду державного майна щодо реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код згідно з ЄДРПОУ 00213121) після завершення перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" у процесі приватизації шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом" (код згідно з ЄДРПОУ 05762269).
Цим же розпорядженням, Фонд державного майна був зобов'язаний здійснити комплекс заходів і процедур, пов'язаних із приєднанням акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до акціонерного товариства "Турбоатом" відповідно до вимог законодавства.
27.08.2021 відбулися позачергові загальні збори Акціонерного товариства “Турбоатом”, на яких було розглянуті наступні питання порядку денного:
На вказаних загальних зборах були прийняті рішення з наступних питань порядку денного:
1.Про затвердження ринкової вартості акцій Товариства.
2.Прийняття рішення про зміну найменування Товариства.
3.Прийняття рішення про зміну типу Товариства.
4.Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції.
5. Внесення змін до внутрішніх положень Товариства.
6. Прийняття рішення про приєднання акціонерного товариства “Завод “Електроважмаш” (код за ЄДРПОУ 00213121) до Товариства (код за ЄДРПОУ 05762269).
7. Про затвердження розміру річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік, у зв'язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.09.2019 № 364 (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 року № 1095).
8. Внесення змін до рішення з питання №7 порядку денного річних загальних зборів акціонерів АТ “Турбоатом” від 17.04.2019 (протокол № 24), у зв'язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.09.2019 року № 364 (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1095).
9. Прийняття рішення про схвалення значних правочинів та затвердження їх умов, що були укладені Товариством з АТ “Укрексімбанк”, а саме Додаткової угоди № 20-1KN0001- 0002 від 10.06.2021 до Кредитного договору від 22.06.2020 № 20-1KN0001 та договору про внесення змін № 20-1ZM0004-0001 від 10.06.2021 до договору застави № 20-1ZM0004 від 22.06.2020.
27.10.2021 опубліковано повідомлення про дистанційне проведення 01 грудня 2021 року позачергових загальних зборів АТ “Укренергомашини” (попередня назва - АТ “Турбоатом”), на які також виносяться питання, пов'язані з процесом приєднання АТ “Завод “Електроважмаш” до Товариства.
Так, до порядку денного вказаних загальних зборів включено наступні питання:
1. Внесення змін до Статуту Товариства, шляхом викладення його у новій редакції (у зв'язку з приєднання АТ “Завод “Електроважмаш” до Товариства):
2. Про визначення складу Дирекції Товариства після завершення процедури приєднання.
16.11.2021 опубліковано повідомлення про внесення змін до порядку денного позачергових загальних зборів АТ “Укренергомашини” (попередня назва - АТ “Турбоатом”), призначених на 01 грудня 2021.
Згідно з вказаним повідомленням, до порядку денного зборів додатково включені, зокрема, наступні питання:
1. Затвердження передавального акта.
2. Затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства “Завод “Електроважмаш” до Товариства.
3. Затвердження договору про приєднання акціонерного товариства “Завод “Електроважмаш” до Товариства.
4. Затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства “Завод “Електроважмаш” в акції Товариства.
5. Прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства “Завод “Електроважмаш” в акції Товариства.
6. Прийняття рішення про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.
Заявник вважає, що відповідачем порушено порядок скликання та проведення вказаних позачергових загальних зборів АТ “Турбоатом”, зокрема порушенням норм статті 47 Закону України “Про акціонерні товариства” та розділів VI, VII Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196.
До господарського суду Харківської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" з позовною заявою до Акціонерного товариства “Українські енергетичні машини” , в якій просить суд: визнати недійсним оформлене протоколом № 28/2021 рішення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства “Турбоатом”, що відбулися 27.08.2021.
На думку позивача, порушення полягає в тому, що рішення про скликання вказаних позачергових загальних зборів АТ «Турбоатом» було прийнято не Наглядовою радою товариства, а безпосередньо Фондом державного майна України, як акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства. При цьому, Фонд державного майна України взагалі не звертався до Наглядової ради АТ «Турбоатом» з вимогою скликання позачергових загальних зборів (як того передбачає встановлена законодавством процедура скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства).
Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" (заявник) звернулося до господарського суду Харківської області із заявою (вх. № 4618/21 від 23.11.2021), в якій просить суд забезпечити позов шляхом:
1) Заборони загальним зборам Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини») (відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, код ЄДРПОУ 05762269) приймати рішення з наступних питань порядку денного:
- внесення змін до Статуту Товариства, шляхом викладення його у новій редакції;
- затвердження передавального акта;
- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до Товариства;
- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;
- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції Товариства;
- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції Товариства;
- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.
2) Заборони Акціонерному товариству "Турбоатом" (Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини") (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, код ЄДРПОУ 05762269) та Фонду державного майна України (Україна, 01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, будинок 18/9, код ЄДРПОУ 00032945), в т.ч. членам лічильної комісії, здійснювати підрахунок голосів з наступних питань порядку денного загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом" (Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини") та складати протоколи про підсумки голосування з наступних питань порядку денного зборів:
- внесення змін до Статуту Товариства, шляхом викладення його у новій редакції;
- затвердження передавального акта;
- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;
- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;
- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;
- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;
- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.
Надаючи правову кваліфікацію поданій заяві про забезпечення позову, суд виходить з наступного.
Відповідно до приписів ст. 136 ГПК України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених ст. 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову.
Забезпечення позову допускається як до пред'явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду, а також з інших підстав, визначених законом.
Згідно до приписів ч. 1 ст. 137 ГПК України, позов забезпечується, зокрема, накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов'язання;
Ч. 5 ст.137 ГПК України встановлено, що не допускається забезпечення позову у спорах, що виникають з корпоративних відносин, шляхом заборони:
1) проводити загальні збори акціонерів або учасників господарського товариства та приймати ними рішення, крім заборони приймати конкретні визначені судом рішення, які прямо стосуються предмета спору;
2) Центральному депозитарію цінних паперів та депозитарній установі надавати емітенту реєстр власників іменних цінних паперів для проведення загальних зборів акціонерів;
3) участі (реєстрації для участі) або неучасті акціонерів або учасників у загальних зборах товариства, визначення правомочності загальних зборів акціонерів або учасників господарського товариства;
4) здійснювати органам державної влади, органам місцевого самоврядування, Фонду гарантування вкладів фізичних осіб покладені на них згідно із законодавством владні повноваження, крім заборони приймати конкретні визначені судом рішення, вчиняти конкретні дії, що прямо стосуються предмета спору.
Відповідно до приписів ч.10 та ч.11 ст.137 ГПК України, заходи забезпечення позову не повинні порушувати прав інших акціонерів (учасників) господарського товариства. Зокрема, крім випадків, передбачених частиною дев'ятою цієї статті, заборона вчиняти дії має стосуватися лише акцій або корпоративних прав, безпосередньо пов'язаних з предметом спору.
Не допускається вжиття заходів забезпечення позову, які за змістом є тотожними задоволенню заявлених позовних вимог, якщо при цьому спір не вирішується по суті.
У рішенні Конституційного Суду України від 16.06.2011 №5-рп/2011 у справі № 1-6/2011 зазначено, що судочинство охоплює, зокрема, інститут забезпечення позову, який сприяє виконанню рішень суду і гарантує можливість реалізації кожним конституційного права на судовий захист, встановленого статтею 55 Конституції України.
При здійсненні судочинства суди також застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950 та практику Європейського суду з прав людини як джерело права (ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини").
У рішенні від 31.07.2003 року у справі "Дорани проти Ірландії" Європейський суд з прав людини зазначив, що поняття "ефективний засіб" передбачає запобігання порушенню або припиненню порушення, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права. Причому, як наголошується у рішеннях Європейського суду з прав людини, ефективний засіб - це запобігання тому, щоб відбулося виконання заходів, які суперечать Конвенції, або настала подія, наслідки якої будуть незворотними.
При вирішенні справи "Каіч та інші проти Хорватії" (рішення від 17.07.2008) Європейський Суд з прав людини вказав, що для Конвенції було б неприйнятно, якби стаття 13 декларувала право на ефективний засіб захисту, але без його практичного застосування.
Таким чином, обов'язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.
Заходи щодо забезпечення позову мають застосовуватися відповідно до їх мети, з урахуванням безпосереднього зв'язку між предметом позову та заявою про забезпечення позову.
Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду у складі суддів об'єднаної палати Касаційного господарського суду від 16.08.2018 у справі № 910/1040/18.
Згідно Закону України "Про судоустрій і статус суддів" кожному гарантується захист його прав, свобод та інтересів у розумні строки незалежним, безстороннім і справедливим судом, утвореним відповідно до закону.
Виконання будь-якого судового рішення, є невід'ємною стадією процесу правосуддя, а отже, має відповідати вимогам статті 6 Конвенції про захист прав людини та основних свобод. Європейським судом у справі "Горнсбі проти Греції" зазначено, що виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватись як складова частина судового розгляду. Водночас судовий захист, як і діяльність суду, не може вважатися дієвими, якщо судові рішення не виконуються або виконуються неналежним чином і без контролю суду за їх виконанням.
Так, право на суд, захищене статтею 6 Конвенції про захист прав людини та основних свобод, було б ілюзорним, якби національна правова система Високої Договірної Сторони дозволяла, щоб остаточне, обов'язкове для виконання судове рішення залишалося невиконаним на шкоду будь-якій зі сторін [рішення у справі "Горнсбі проти Греції" (Hornsby v. Стгеесе), від 19 березня 1997 року. п. 40. Reports of Judgments and Decisions 1997-11]. Ефективний доступ до суду включає право на виконання судового рішення без невиправданих затримок [рішення у справі "Іммобільяре Саффі" проти Італії" (Immobiliare Saffi v. Italy), GCJ. N 22774/93, n. 66. ECHR 1999-V.
Виконання рішення, ухваленого тим чи іншим судом, треба розглядати як невід'ємну складову судового розгляду, як цього вимагає положення статті 6 Конвенції, у якому йдеться про необхідність забезпечення справедливого судового процесу ("Бурдов проти Росії", комюніке Секретаря Суду 07.05.2002; рішення у справі "Горнсбі проти Греції" від 19.03.1997).
У пункті 43 рішення Європейського суду від 20.07.2004 по справі "Шмалько проти України" (заява № 60750/00) суд зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції гарантує кожному право на звернення до суду або арбітражу з позовом стосовно будь-яких його цивільних прав та обов'язків. Таким чином, ця стаття проголошує "право на суд", одним з аспектів якого є право на доступ, тобто право подати позов з приводу цивільно-правових питань до суду. Однак це право було б ілюзорним, якби правова система держави допускала, щоб остаточне судове рішення, яке має обов'язкову силу, не виконувалося на шкоду одній зі сторін. Було б незрозуміло, якби стаття 6 детально описувала процесуальні гарантії, які надаються сторонам у спорі, а саме: справедливий, публічний і швидкий розгляд і водночас, не передбачала виконання судових рішень. Якщо тлумачити статтю 6 Конвенції як таку, що стосується виключно доступу до судового органу та судового провадження, то це могло б призводити до ситуацій, що суперечать принципу верховенства права, який договірні держави зобов'язалися поважати, ратифікуючи Конвенцію. Отже, для цілей статті 6 Конвенції виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватися як складова частина "судового розгляду".
Забезпечення позову - це сукупність процесуальних дій, які гарантують виконання рішення суду в разі задоволення позовних вимог.
Тобто забезпечення позову - це обмеження суб'єктивних прав, свобод та інтересів відповідача або пов'язаних з ним інших осіб в інтересах забезпечення реалізації в майбутньому актів правосуддя і задоволених вимог позивача. Метою забезпечення позову, є вжиття судом заходів щодо охорони матеріально-правових інтересів позивача від можливих недобросовісних дій з боку відповідача з тим, щоб забезпечити позивачу реальне та ефективне виконання судового рішення, якщо воно буде прийняте на користь позивача, в тому числі задля попередження потенційних труднощів у подальшому виконанні такого рішення.
Розглядаючи заяву про забезпечення позову, суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчитися, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову; з'ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати особа, котра звернулася з такою заявою, позовним вимогам.
При встановленні відповідності заходів забезпечення позову позовним вимогам слід враховувати, що вжиті заходи не повинні перешкоджати господарській діяльності юридичної особи або фізичної особи, яка здійснює таку діяльність і зареєстрована відповідно до закону як підприємець. Вирішуючи питання про забезпечення позову, суд має брати до уваги інтереси не тільки позивача, а й інших осіб, права яких можуть бути порушені у зв'язку із застосуванням відповідних заходів.
Процесуальний закон не зобов'язує суд при розгляді питань про забезпечення позову перевіряти обставини, які мають значення для справи, а лише запобігає ситуації, при якій може бути утруднено чи стане неможливим виконання рішення у разі задоволення позову.
Види забезпечення позову застосовуються для того, щоб гарантувати виконання можливого рішення суду, а таке рішення може бути постановлено тільки відповідно до заявлених позовних вимог.
При цьому забезпечення позову не порушує принципів змагальності і процесуальної рівноправності сторін.
Заходи забезпечення позову мають тимчасовий характер і діють до виконання рішення суду, яким закінчується розгляд справи по суті.
Мета забезпечення позову - це хоча і негайні, проте тимчасові заходи, направлені на недопущення утруднення чи неможливості виконання судового акту, а також перешкоджання спричинення значної шкоди позивачу.
При розгляді заяви про забезпечення позову вирішується лише питання про наявність підстав для вжиття заходів забезпечення позову і не вирішуються матеріально-правові вимоги та наперед результат розгляду справи по суті позову (Постанова ВС від 31.10.2019 по справі № 754/10714/18 (провадження № 61-1670св19), Постанова від 16.11.2020 по справі № 465/581/20 (провадження № 61-14189св20).
Отже, саме вжиття судом заходів забезпечення позову сприяє гарантуванню відновлення порушених прав позивача в разі задоволення позову та виконання постановленого рішення, що повністю відповідає вимогам Європейського суду зазначеним вище.
При вирішенні питання про забезпечення позову, господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.
Отже, розглядаючи заяву про забезпечення позову, суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчитися, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову; з'ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати особа, котра звернулася з такою заявою, позовним вимогам.
Згідно зі ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Відповідно до ст. 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.
Як зазначалося вище, розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.08.2021 р. за № 1005-р «Про погодження реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш", шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом", було погоджено пропозицію Фонду державного майна щодо реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код згідно з ЄДРПОУ 00213121) після завершення перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" у процесі приватизації шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом" (код згідно з ЄДРПОУ 05762269).
Цим же розпорядженням, Фонд державного майна був зобов'язаний здійснити комплекс заходів і процедур, пов'язаних із приєднанням акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до акціонерного товариства "Турбоатом" відповідно до вимог законодавства.
Порядок здійснення емісії акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення, а також акціонерних товариств, до яких здійснюється приєднання; порядок реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення, а також акціонерних товариств, до яких здійснюється приєднання; порядок зупинення обігу акцій акціонерних товариств, які припиняються у зв'язку з їх злиттям, поділом, приєднанням або з яких здійснюється виділ врегульовано Порядок здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання регулюється Порядком здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженим Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 09.04.2013 за № 529 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 21 травня 2013 р. за N 795/23327 ( далі - Порядок)
Пунктом 9 розділу 1 Порядку встановлено, що не підлягають конвертації:
акції (частки, паї) акціонерного (підприємницького) товариства, що приєднується, які були викуплені цим товариством;
акції акціонерного товариства, що приєднується, власниками яких є акціонери, які звернулися до акціонерного товариства з вимогою про обов'язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право;
акції (частки, паї) акціонерних (підприємницьких) товариств, що приєднуються, власником яких є акціонерне товариство, до якого здійснюється приєднання;
акції (частки, паї) акціонерних (підприємницьких) товариств, що приєднуються, власником яких є інше акціонерне (підприємницьке) товариство, що приєднується;
акції акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, власником яких було акціонерне (підприємницьке) товариство, що приєднується.
Порядок проведення процедури емісії акцій акціонерного товариства до якого відбувається приєднання ( акціонерного ( их) товариства (в) визначено у розділі II. Емісія акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання вище зазначеного Порядку.
Процедура емісії акцій акціонерного товариства, до якого відбувається приєднання акціонерного(их) товариства(в), здійснюється за таким порядком:
1.1. Затвердження ринкової вартості простих акцій наглядовою радою (або загальними зборами акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства) кожного акціонерного товариства, що бере участь у приєднанні (крім товариства, від імені якого рішення про приєднання приймається наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства").
Визначення ринкової вартості акцій здійснюється відповідно до законодавства України станом на день, що передує дню розміщення у загальнодоступній інформаційній базі даних Комісії про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність із оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку, повідомлення про скликання загальних зборів, до порядку денного яких включено питання про припинення акціонерного товариства шляхом приєднання (питання про приєднання до акціонерного товариства іншого акціонерного товариства (товариств)).
1.2. Прийняття загальними зборами кожного акціонерного товариства, що приєднується, рішень про:
а) припинення акціонерного товариства шляхом приєднання;
б) створення комісії з припинення акціонерного товариства;
в) обрання персонального складу комісії з припинення.
1.3. Прийняття загальними зборами акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, рішення про приєднання іншого(их) акціонерного(их) товариства(в).
У випадку, передбаченому частиною четвертою статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства", таке рішення може прийматися наглядовою радою.
1.4. Подання кожним акціонерним товариством, що припиняється шляхом приєднання, заяви та всіх необхідних документів на зупинення обігу акцій до Комісії.
1.5. Зупинення Комісією обігу акцій кожного акціонерного товариства, що припиняється шляхом приєднання.
1.6. Письмове повідомлення кредиторів про прийняття рішення про припинення шляхом приєднання кожним акціонерним товариством, що припиняється внаслідок приєднання, протягом 30 днів з дати прийняття рішення про припинення шляхом приєднання загальними зборами останнього з акціонерних товариств, що беруть участь у приєднанні.
1.7. Розміщення в установленому законодавством порядку повідомлення про ухвалене рішення про припинення шляхом приєднання кожним акціонерним товариством, що припиняється внаслідок приєднання, протягом 30 днів з дати прийняття рішення про припинення шляхом приєднання загальними зборами останнього з акціонерних товариств, що беруть участь у приєднанні.
Публічне товариство також повідомляє про прийняття такого рішення кожну фондову біржу, на якій воно пройшло процедуру лістингу.
1.8. Отримання письмових вимог кредиторів, вимоги яких до акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок приєднання, не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом строку, передбаченого статтею 82 Закону України "Про акціонерні товариства".
1.9. Задоволення вимог кредиторів, заявлених до кожного акціонерного товариства, що приєднується, відповідно до частини другої статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства".
1.10. Складення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, переліку акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій.
1.11. Письмове повідомлення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, акціонерів згідно з переліком, складеним відповідно до підпункту 1.10 цього пункту, про право вимоги обов'язкового викупу акцій, не пізніше 10 робочих днів після дати проведення загальних зборів акціонерів.
1.12. Здійснення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, обов'язкового викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку та у строк, що передбачені законодавством.
Дії, передбачені підпунктами 1.6 - 1.9 цього пункту, здійснюються одночасно з діями, передбаченими підпунктами 1.10 - 1.12 цього пункту.
1.13. Складення комісією з припинення кожного акціонерного товариства, що припиняється шляхом приєднання, передавального акта.
1.14. Прийняття наглядовою радою кожного акціонерного товариства, що бере участь у приєднанні, рішень про:
а) затвердження проекту договору про приєднання (у випадку, передбаченому частиною четвертою статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства", наглядова рада може прийняти рішення про затвердження договору про приєднання);
б) затвердження пояснень до умов договору про приєднання (якщо рішення про затвердження договору про приєднання приймається наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства", підготовка пояснень не вимагається);
в) затвердження умов конвертації акцій товариства, що припиняється, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання.
Наглядова рада кожного акціонерного товариства, що припиняється шляхом приєднання, приймає також рішення про схвалення передавального акта, підготовленого комісією з припинення товариства.
1.15. Прийняття загальними зборами кожного товариства, що припиняється шляхом приєднання, рішень про:
а) затвердження передавального акта;
б) затвердження договору про приєднання;
в) обрання уповноважених осіб акціонерного товариства на здійснення подальших дій щодо припинення акціонерного товариства шляхом приєднання.
1.16. Загальні збори товариства, до якого здійснюється приєднання, приймають рішення про:
а) затвердження передавального акта (крім випадку, коли рішення про затвердження передавального акта прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");
б) затвердження договору про приєднання (крім випадку, коли рішення про затвердження договору про приєднання прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");
в) випуск акцій з метою конвертації акцій товариств, що припиняються внаслідок приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання;
г) визначення уповноваженого органу акціонерного товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій (якщо це не визначено статутом товариства).
1.17. Подання акціонерним товариством, до якого здійснюється приєднання, заяви та всіх необхідних документів на реєстрацію випуску акцій до Комісії.
1.18. Реєстрація Комісією випуску (випусків) акцій та видача тимчасового свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій.
1.19. Присвоєння акціям міжнародного ідентифікаційного номера цінних паперів.
1.20. Укладення з Центральним депозитарієм цінних паперів договору про обслуговування випусків цінних паперів у разі відсутності чинного договору.
1.21. Оформлення та депонування тимчасового(их) глобального(их) сертифіката(ів).
1.22. Здійснення Центральним депозитарієм цінних паперів операцій у системі депозитарного обліку щодо обслуговування процесу конвертації акцій товариств, що припиняються шляхом приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання, та анулювання акцій, які не підлягають конвертації.
1.23. Затвердження результатів розміщення (обміну) акцій уповноваженим органом акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання.
1.24. Прийняття спільними загальними зборами акціонерних товариств, що беруть участь у приєднанні, рішення про внесення змін до статуту акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання.
1.25. Державна реєстрація змін до статуту акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, в органах державної реєстрації.
1.26. Подання акціонерним товариством, до якого здійснюється приєднання, заяви та всіх необхідних документів на реєстрацію звіту про результати розміщення (обміну) акцій до Комісії.
1.27. Реєстрація Комісією звіту про результати розміщення (обміну) акцій акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, та скасування Комісією реєстрації випуску акцій товариств, що припиняються внаслідок приєднання.
1.28. Державна реєстрація припинення акціонерних товариств, що припинилися шляхом приєднання.
1.29. Отримання свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, до якого відбулося приєднання.
1.30. Оформлення та депонування глобального(их) сертифіката(ів).
Таким чином, вчинення Товариством дій, щодо яких заявник просить накласти заборону, передбачене п. 1.16. розділу ІІ Порядку, яким встановлено, що загальні збори товариства, до якого здійснюється приєднання, приймають рішення про:
а) затвердження передавального акта (крім випадку, коли рішення про затвердження передавального акта прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої ст. 84 Закону України "Про акціонерні товариства");
б) затвердження договору про приєднання (крім випадку, коли рішення про затвердження договору про приєднання прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");
в) випуск акцій з метою конвертації акцій товариств, що припиняються внаслідок приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання;
г) визначення уповноваженого органу акціонерного товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій (якщо це не визначено статутом товариства).
Як свідчать матеріали справи, позивач звернувся до господарського суду Харківської області з позовною заявою, в якій просить суд: визнати недійсним оформлене протоколом №28.2021 рішення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства «Турбоатом», що відбулися 27.08.2021.
Натомість, суд вважає, що заявником у заяві про забезпечення позову, не наведено фактичних обставин, які б свідчили про реальну ймовірність ускладнення чи унеможливлення ефективного захисту порушених прав позивача, за захистом яких він звернувся до суду.
На думку суду, заявник належними та допустимими доказами не довів суду, що не вжиття заходів забезпечення позову, які він просить застосувати, призведе до утруднення виконання рішення по цій справі.
Так, застосування обраних заявником заходів забезпечення позову повинно бути направлено, насамперед, на забезпечення дійсної ефективності судового захисту та упередження можливості додаткового порушення прав та законних інтересів суб'єкта господарювання.
Складовою права на справедливий суд, гарантованого ст. 6 Конвенції, є виконання рішення господарського суду. Право на суд було б ілюзорним, якби судові рішення залишалися не виконуваними. Зокрема, у рішення Європейського суду з прав людини у справі «Хорнсбі проти Греції» зазначено, що "право на суд" було б ілюзорним, якби правова система договірних держав допускала, щоб остаточне судове рішення, яке має обов'язкову силу, не виконувалось б на шкоду одній з сторін. Ефективність правосуддя залежить і від виконання судового рішення.
Дослідивши всі додані до заяви про забезпечення позову докази, суд приходить до висновку про те, що заява про вжиття заходів забезпечення позову є не обґрунтованою і тому не підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 73, 74, 136, 137, 140, 141, 232-235 ГПК України, суд, -
У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" про забезпечення позову (вх. № 4618/21 від 23.11.2021) - відмовити повністю.
Апеляційна скарга на ухвалу суду подається до Східного апеляційного господарського суду через Господарський суд Харківської області протягом 10 днів з дня набрання нею законної сили.
Ухвалу підписано 25.11.2021.
Суддя Р.М. Аюпова
справа № 922/4618/21
Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі - http://reyestr.court.gov.ua.