вул. Набережна, 26-А, м. Рівне, 33013, тел. (0362) 62 03 12, код ЄДРПОУ: 03500111,
e-mail: inbox@rv.arbitr.gov.ua, вебсайт: https://rv.arbitr.gov.ua
"18" листопада 2021 р. м. Рівне Справа № 918/100/21
Господарський суд Рівненської області у складі головуючого судді Пашкевич І.О., за участі секретаря судового засідання Ткачук І.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи
за позовом Приватного акціонерного товариства "Рівнеобленерго" (33013, м. Рівне, вул. Князя Володимира, 71, код ЄДРПОУ 05424874)
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Русичі" (34240, Рівненська обл., Рокитнівський р-н, селище міського типу Томашгород, вул. Горького, будинок 1, код ЄДРПОУ 22570554)
про стягнення 687 049,48 грн вартості необлікованої електричної енергії
за участі представників:
- від позивача: Гуз С.Б.;
- від відповідача: Величко О.М.
У лютому 2021 року Приватне акціонерне товариство "Рівнеобленерго" звернулося до Господарського суду Рівненської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Русичі" про стягнення 687 049,48 грн вартості необлікованої електричної енергії. Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач порушив умови договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії №270012005 від 01.01.2019 року.
Позивач зазначає, що під час перевірки на об'єкті споживача (відповідача) "Деревообробний цех" за адресою: вул. Лісна, смт. Томашгород, Рокитнівський район, Рівненська область, уповноваженими особами (працівниками) ПрАТ "Рівнеобленерго" виявлено пошкодження пломбувального матеріалу (трос) на якому встановлена пломба з відбитками тавр про повірку електролічильника; пошкодження пломбувального матеріалу (клейка основа) на якому встановлена пломба №0055075 з відбитками тавр електропередавальної організації, що встановлені на корпусі електролічильника; пошкодження електролічильника №15053086, а саме порушення герметичності корпусу лічильника. За фактом виявленого порушення складено Акт про порушення R 010841 від 17.10.2019 р. Позивачем було вилучено електролічильник ЛТЕ-1.03ТУ заводський №15053086 та направлено до Рівненського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для проведення експертного дослідження. У висновках експерта зазначено, що пломба-наклейка ПрАТ "Рівнеобленерго" №0055075 має пошкодження, що характерні при відклеюванні пломби від пломбувальної поверхні. Вказане є порушенням п. 2.3.4, 8.2.5, п. 1.2.3, п. 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії. Тому рішенням комісії від 27.01.2020 р. №122 за результатами розгляду акту про порушення вирішено провести нарахування ТОВ "Русичі" по договірній потужності за період з 10.08.2019 по 17.10.2019 вартості необлікованої електроенергії 687 049,48 грн., яку позивач просить стягнути з відповідача. Також позивач просить стягнути з відповідача витрати понесені на проведення експертного дослідження лічильника в сумі 506,52 грн та витрати по сплаті судового збору в сумі 10 315,00 грн.
Ухвалою суду від 17.02.2021, зокрема, позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче судове засідання на 16.03.2021.
11 березня 2021 року відповідачем через відділ канцелярії господарського суду подано відзив на позовну заяву, відповідно до якого останній просив у задоволенні позову відмовити, оскільки вважає, що позивач не довів належними і допустимими доказами порушення споживача, що дають підстави для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, з посиланням, зокрема, на те, що: акт про порушення не відповідає вимогам абз.1 п. 8.2.5. ПРРЕЕ, оскільки позивачем не надано доказів того, що особи, які склали акт про порушення мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, станом на день проведення перевірки; не встановлено факту несанкціонованого підключення до мереж, впливу на засіб обліку, що призвело або могло призвести до порушення його роботи і відповідно використання необлікованої електричної енергії, а також вини споживача, відповідно і наявність підстав для відповідальності; позивачем не наведено фактів та доказів втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, як того вимагають п.8.2.6., 8.2.7., .п.п. 1 п. 8.4.2. ПРРЕЕ; висновок експертного дослідження від 04.12.2019 року № 1.5-3/19 містить інформацію, що суперечить складеному акту про порушення № 010841 від 17.10.2019 року оскільки в акті зазначено про те, що порушено герметичність корпусу лічильника, а в висновку експертного дослідження про пошкодження чи порушення герметичності корпусу не зазначається; в акті про порушення виявлено пошкодження пломби на лічильнику ЛТЕ-1.03ТУ, в той час як згідно Договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії споживачеві встановлено прилад - Меридіан ЛТЕ-1.03Т, що є різними приладами згідно інформації виробника.
15 березня 2021 року позивачем через відділ канцелярії господарського суду подано відповідь на відзив. Позивач вважає твердження відповідача наведені у відзиві безпідставними, оскільки: при складані акту про порушення представники позивача були повноважними особами від Товариства у відповідності до вимог абз. 2 п. 8.2.5. ПРРЕЕ, що підтверджується наявними в матеріалах справи службовими посвідченнями; в розумінні пп. 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, у разі виявлення порушення (пошкодження пломб з відбитками тавр оператора системи), підтверджувати факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки не вимагається; позивачем у відповідності до пп.2 п. 8.4,2., абз.1 п.8.4.4. ПРРЕЕ, було направлено об'єкт дослідження до Рівненського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для підтвердження: Чи пошкоджувалася пломба ПрАТ "Рівнеобленерго" № 0055075?", за результатами проведення експертного дослідження, судовим експертом підготовлено висновок у якому встановлено, що "Пломба- наклейка ПрАТ "Рівнеобленерго" № 0055075 має пошкодження, що характерні при відклеюванні пломби від пломбувальної поверхні"; індивідуальною ідентифікаційною ознакою електролічильника є його заводський номер, так, електролічильник вказаний в акті про порушення та в Договорі має один і той самий заводський номер 15053086, тобто, в акті про порушення та в Договорі зазначено один і той самий лічильник.
Ухвалою суду від 16.03.2021 розгляд справи у підготовчому судовому засіданні відкладено на 25.03.2021.
У судовому засіданні 25.03.2021 судом протокольною ухвалою було оголошено перерву до 07.04.2021.
Ухвалою від 07.04.2021, зокрема, призначено по справі №918/100/21 судову трасологічну експертизу. На вирішення експерту поставлено наступне питання: чи пошкоджувалася пломба ПАТ "Рівнеобленерго" № 0055075 встановлена на лічильнику ЛТЕ-1.03ТУ зав. №15053086? Якщо так, то які можливі механізми завдання таких пошкоджень (зокрема, але не виключно: у наслідок механічних пошкоджень, у наслідок теплового випромінювання, тощо). Доручено проведення експертизи Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз. Провадження у справі №918/100/21 зупинено на час проведення експертизи Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз. Матеріали справи №918/100/21 направлено Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз для проведення судової експертизи.
23 вересня 2021 року на адресу суду супровідним листом №2092 надійшли матеріали справи та висновок експерта № 2092 від 17.09.2021.
Ухвалою від 24.09.2021 провадження у справі № 918/100/21 поновлено. Продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів. Призначено підготовче судове засідання на 07 жовтня 2021 року. Запропоновано сторонам надати до 06.10.2021 (включно) письмові пояснення з урахування висновку експерта.
06 жовтня 2021 року позивачем через відділ канцелярії суду подані письмові пояснення з урахування висновку експерта, відповідно до яких позивач зазначив, що висновком експерта підтверджується пошкодження відповідачем пломби встановленої на лічильнику, отже, вчинене відповідачем, та зафіксоване в акті порушення вимог ПРРЕЕ - підтверджене.
Крім того, 06.10.2021 позивачем подано клопотання про відшкодування йому за рахунок відповідача судових витрат сплачених за проведення судової експертизи у справі в сумі 3 432,20 грн та додано відповідні докази.
Ухвалою від 07.10.2021 закрито підготовче провадження у справі № 918/100/21. Призначено справу до судового розгляду по суті на 02.11.2021.
У судовому засіданні 02.11.2021 судом протокольною ухвалою було оголошено перерву до 16.11.2021.
16 листопада 2021 року представником відповідача у судовому засіданні подані для долучення до матеріалів справи письмові пояснення з додатковими доказами, однак суд не прийняв їх до уваги та дослідження, у зв'язку з пропуском строку встановленого ухвалою від 24.09.2021, а наведені представником відповідача причини неподання останніх у встановлений судом строк суд визнав не поважними.
У судовому засіданні 16.11.2021 судом протокольною ухвалою було оголошено перерву до 18.11.2021.
У судовому засіданні 18.11.2021 судом розглянуто спір по суті, досліджено письмові та електронні докази, що містяться у справі.
Представник позивача під час розгляду спору позовні вимоги підтримав в повному обсязі. Просив позов задоволити та покласти на відповідача усі судові витрати. Представник відповідача у свою чергу позов не визнав, просив відмовити у його задоволенні.
Після завершення розгляду справи в судовому засіданні 18.11.2021 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд встановив наступне.
01 січня 2019 року між ПАТ "Рівнеобленерго" (далі - позивач, оператор системи) та ТОВ "Русичі" (далі - відповідач, споживач) було укладено публічний договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії (далі - Договір, а.с. 8-13). Договір підписано повноважними представниками оператора системи та споживача.
Взаємовідносини, між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії в тому числі з Оператором системи розподілу, визначаються Правилами - роздрібного ринку електричної енергії затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 (далі ПРРЕЕ/Правила). Ці Правила є обов'язковими для виконання всіма споживачами.
Відповідно до п. 2.1.4. Правил, договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою договору, що є додатком 3 до цих Правил.
Представниками ПАТ "Рівнеобленерго" 04.05.2018 згідно акту №017018 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії трансформаторного включення передано, а керівником ТОВ "Русичі" Тимощуком Віктором Федоровичем прийнято на збереження лічильник ЛТЕ-1.03ТУ зав. № 15053086 з пломбами переліченими в даному акті, про що свідчать підпис відповідача в акті (а.с. 20-21).
17 жовтня 2019 року уповноваженими представниками ПрАТ "Рівнеобленерго" під час проведення перевірки електроустановки на об'єкті споживача "Деревообробний цех" ТОВ "Русичі" за адресою: вул. Лісна, смт. Томашгород, Рокитнівський район, Рівненська область, виявлено порушення п. 2.3.4, п. 8.2.4, п. 8.2.5 ПРРЕЕ, а саме: пошкодження пломбувального матеріалу (трос) на якому встановлена пломба з відбитками тавр про повірку електролічильника; пошкодження пломбувального матеріалу (клейка основа) на якому встановлена пломба № 0055075 з відбитками тавр електропередавальної організації, що встановлена на корпусі електролічильника; пошкодження електролічильника № 15053086, а саме порушення герметичності корпусу лічильника.
За фактом виявленого порушення 17.10.2019 службою захисту економіки ПрАТ "Рівнеобленерго" в складі: провідного інспектора СЗЕ Боковецького П.В. (посвідчення № 12), заступника директора СЗЕ Марківа С.Й. (посвідчення № 0016), провідного інспектора СЗЕ Абрамовича А.П. (посвідчення 14) та в присутності керівника ТОВ "Русичі" Тимощука В.Ф. - складено акт про порушення R 010841 (акт на а.с. 22-24, службові посвідчення на а.с. 25).
Відповідач з актом про порушення ознайомився та надав зауваження. Копію акту про порушення R 010841 керівник відповідача отримав, про що свідчить підпис Тимощука В.Ф. про отримання примірника акту.
При проведенні перевірки електроустановки на об'єкті споживача "Деревообробний цех" ТОВ "Русичі", представниками ПрАТ "Рівнеобленерго" здійснювалося фото та відео зйомка, носій з відповідними матеріалами долучено позивачем в якості доказу до позовної заяви, та досліджено судом у судовому засіданні.
Відповідно до пункту 9 акту про порушення, прилад обліку № 15053086 вилучено та вкладено до сейф-пакету, який опломбовано пломбою № В00036998.
Вказаний сейф-пакет із вилученим електролічильником ЛТЕ-1.03ТУ заводський № 15053086 було направлено позивачем до Рівненського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для проведення експертного дослідження.
Згідно висновку експертного дослідження від 04.12.2019 р. № 1.5-3/19 пломба-наклейка ПрАТ "Рівнеобленерго" № 0055075 має пошкодження, що характерні при відклеюванні пломби від пломбувальної поверхні (а.с. 26-32).
27 січня 2020 року комісією по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, за участі представника споживача, було розглянуто акт про порушення від 17.10.2019 №R 010841. Комісією встановлено, що ТОВ "Русичі" причетне до порушення ПРРЕЕ та допустило його шляхом пошкодження пломбувального матеріалу (трос) на якому встановлена пломба з відбитками тавр про повірку електролічильника, та пошкодження пломби №0055075. Рішення комісії оформлене протоколом від 27.01.2020 р. № 122 (а.с. 35).
За результатом розгляду акту про порушення вирішено провести нарахування ТОВ "Русичі" по договірній потужності 250 кВт за період з 10.08.2019 по 17.10.2019, вартості необлікованої електроенергії в сумі 687 049,48 грн. з ПДВ за необліковану електричну енергію в кількості 242 481 кВт*год. (розрахунок на а.с. 36).
Копію протоколу засідання комісії та розрахунку проведених нарахувань до протоколу від 27.01.2020 було надіслано на поштову адресу відповідача, що підтверджується описом вкладення та копією поштової накладної (а.с. 37).
Крім того, споживачу було виставлено та надіслано повідомлення про оплату за лютий 2020 року по Акту порушення ПРРЕЕ № R 010841 на суму 687 049,48 грн зі строком оплати до 29.03.2020 р. (а.с. 38, 39).
Докази сплати відповідачем коштів, що нараховані за порушення Правил у сумі 687 049,48 грн до матеріалів справи не надані.
Відповідно до ст.173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Згідно ст.174 Господарського кодексу України однією з підстав виникнення господарського зобов'язання є господарський договір.
За умовами ч.1 ст.193 Господарського кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору.
Відповідно до ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальних) відпускає, зокрема, електричну енергію споживачеві, який зобов'язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання. Особливості постачання електроенергії споживачам та вимоги до договору постачання електроенергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Відповідно до ч.1 ст.901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором
Згідно з п.74 та п.78 ст.1 Закону України "Про ринок електричної енергії" ринок електричної енергії - це система відносин, що виникають між учасниками ринку під час здійснення купівлі-продажу електроенергії та/або допоміжних послуг, передачі та розподілу, постачання електроенергії споживачам, а розподіл електроенергії - це транспортування електроенергії від електроустановок виробників електроенергії або електроустановок оператора системи передачі мережами оператора системи розподілу.
Відповідно до ч.3 ст.58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов'язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, умов укладених договорів. Відповідно ж до п.14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.
Положеннями Кодексу комерційного обліку електричної енергії, який затверджений постановою від 14.03.2018 № 311 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, передбачено:
- дія цього Кодексу поширюється на відносини у сфері забезпечення комерційного обліку електроенергії на ринку електроенергії, а також усіх учасників ринку електроенергії (п.1.1.2.);
- електроустановки споживачів мають бути забезпечені повіреними, введеними в експлуатацію та прийнятими до розрахунків (введеними в облік) вузлами обліку (п.5.2.1.);
- власники (користувачі) електроустановок, об'єктів або окремих елементів об'єкта, території (приміщення), де встановлені засоби комерційного обліку електроенергії, пломби та індикатори впливу (зокрема електричного/магнітного поля) на засоби комерційного обліку електроенергії, а також інше обладнання вузлів обліку, відповідають за їх збереження і цілісність (зокрема, дотримання обумовлених проектом параметрів зовнішнього середовища, захист від пошкоджень та зовнішнього втручання) відповідно до акта пломбування (документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів комерційного обліку електроенергії, установлених пломб та індикаторів) (п.5.5.1.).
Правилами роздрібного ринку електричної енергії, які затверджено постановою від 14.03.2018 № 312 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - ПРРЕЕ), передбачено, зокрема, наступне.
Згідно з п.2.3.3 ПРРЕЕ електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електроенергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електроенергії та величини потужності. Розрахункові засоби вимірювальної техніки електроенергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електроенергії та величини потужності встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, ПРРЕЕ та проектних рішень.
За умовами п.5.5.5. ПРРЕЕ споживач електроенергії, зокрема, зобов'язаний користуватися електроенергією виключно на підставі договору (договорів) (за п.п.1 цього пункту), дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, та умов укладених договорів (п.п.5 цього пункту); забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п.п.8 цього пункту).
Відповідно до п.8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 ПРРЕЕ.
Згідно з п.8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електроенергію, порушень ПРРЕЕ, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи) оформлюється акт про порушення.
В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПРЕЕ та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: 1) меж балансової належності; 2) перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; 3) номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; 4) фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов'язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
Отже, проаналізувавши наведені вище правові норми та зміст складеного представниками енергопостачальника Акту про порушення № R 010841 від 17.10.2019, суд дійшов висновку, що останній містить всі необхідні відомості та відповідає вимогам чинного законодавства.
Згідно з п.8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення ПРРЕЕ у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електроенергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електроенергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. ПРРЕЕ та розрахункові документи для оплати необлікованої електроенергії та/або збитків.
Відповідно до п.8.2.7. Правил кошти за необліковану електроенергію перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електроенергію протягом 30-ти календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5-ти робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем). У разі незгоди споживача з фактом без облікового споживання електроенергії та відмови від сплати вартості необлікованої електроенергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту без облікового споживання електроенергії та стягнення вартості необлікованої електроенергії.
Згідно з п.п.1 п.8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному ПРРРЕЕ, у разі виявлення, серед іншого, такого порушення, як: порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки).
Згідно з п.8.4.4 ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.
Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.
Як вже зазначалось судом, на виконання пункту 8.4.4 ПРЕЕ позивачем було вилучено прилад обліку № 15053086 електролічильник ЛТЕ-1.03ТУ та направлено до Рівненського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для проведення експертного дослідження. Згідно висновку експертного дослідження від 04.12.2019 р. № 1.5-3/19 пломба-наклейка ПрАТ "Рівнеобленерго" № 0055075 має пошкодження, що характерні при відклеюванні пломби від пломбувальної поверхні.
Однак, як зазначив сам позивач у клопотанні №27/2226 від 12.03.2021 означений експертний висновок не в повному обсязі відповідає вимогам частини 5 статті 101 ГПК України, оскільки експертом не зазначено, що він обізнаний про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок. Отож, позивач ініціював проведення експертизи, на вирішення якої запропонував поставити теж питання, що і у первісному висновку - щодо встановлення пошкодження пломби-наклейки ПрАТ "Рівнеобленерго" №0055075.
Так, за результатами призначеної ухвалою суду від 07.04.2021 судової трасологічної експертизи, на вирішення якої було поставлено питання: чи пошкоджувалася пломба ПАТ "Рівнеобленерго" № 0055075 встановлена на лічильнику ЛТЕ-1.03ТУ зав. №15053086? Якщо так, то які можливі механізми завдання таких пошкоджень (зокрема, але не виключно: у наслідок механічних пошкоджень, у наслідок теплового випромінювання, тощо) - судом було отримано висновок експерта № 2092 від 17.09.2021 (а.с. 118-121), який відповідає вимогам статті 101 ГПК України. Згідно резолютивної частини висновку експерта пломба-наклейка з номером "0055075", встановлена на правій боковій стороні кришки та корпуса представленого засобу обліку "МЕРИДІАН ЛТЕ-1.03ТУ" №15053086, в частині що знаходиться на поверхні кришки, містить пошкодження, яке полягає в порушенні суцільності контрольного шару у вигляді візуалізації фрагментів слів "OPEN" та "VOID", що свідчить про відділення вказаної частини пломби від поверхні кришки та повторне її наклеювання; дане пошкодження виникло в результаті стороннього втручання при відділенні частини пломби від поверхні кришки; пломба-наклейка з номером "0055075" - механічних пошкоджень у вигляді розривів або розрізів, а також слідів термічного впливу не містить. Крім того, на аркуші 7 висновку експерта № 2092 від 17.09.2021 останнім встановлено, що порушення суцільності контрольного шару пломби №0055075 виникло в результаті стороннього втручання, що виключає утворення вказаного пошкодження як при первинному, одноразовому встановленні пломби, так і в самовільному її відділенні в процесі експлуатації засобу обліку.
Згідно з п.8.4.10. ПРРЕЕ при виявленні у споживача порушень, зазначених у п.п.1-5 п.8.4.2. ПРРЕЕ величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт.год) розраховується за формулою:
W доб = Р х t доб х Кв, де Р потужність (кВт), яка, у даному випадку, є дозволеною потужністю для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів 1 або 2 цього пункту, перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників оператора системи на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність); t доб тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), згідно з умовами договору; Кв коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).
Відповідно до п.8.4.8. ПРРЕЕ Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): 1) у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) або у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.
Слід зауважити, що сторонами не надано доказів оскарження чи визнання недійсним рішення, оформленого протоколом №122 від 27.01.2020 р. Відтак, останнє є чинним на час розгляду даного спору.
Натомість відповідач зі своєї сторони не здійснив оплату вартості необлікованої електричної енергії, та не подав суду відповідних доказів цього.
Підсумовуючи викладене, суд констатує, що ПрАТ "Рівнеобленерго" належним чином зафіксував виявлене у відповідача порушення, розглянув його у встановленому законодавством порядку. Однак, стосовно визначення обсягу та вартість необлікованої електроенергії враховуючи вимоги ПРРЕЕ, судом встановлено таке.
Як зазначалось вище пунктом п.8.4.8. ПРРЕЕ встановлено порядок визначення кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил. Такий показник визначається з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення.
Позивачем останній контрольний огляд засобу комерційного обліку відповідача було проведено 09.08.2019, що підтверджується завданням на зйом показників від 01.08.2019 №R135114С.
Судом встановлено, що днем виявлення порушення є 17.10.2019, тобто визначення обсягу та вартість необлікованої електроенергії враховуючи вимоги ПРРЕЕ повинно бути проведено до 17.10.2019, адже таке формулювання Правил не включає в себе день виявлення порушення.
Всупереч наведеним нормам позивачем проведено визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії по 17.10.2019, тобто включно з днем виявлення порушення, що є не вірним. Отже судом здійснено перерахунок за 68 днів безоблікового використання електроенергії з 10.08.2019 по 16.10.2019, відповідно до якого правомірним є нарахування та стягнення з відповідача 677 219,57 грн.
За результатами розгляду спору та з'ясування обставин, на які сторони посилалися як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку, що даний позов є обґрунтованим та підлягає частковому задоволенню в розмірі 677 219,57 грн. У задоволенні позову в частині стягнення вартості необлікованої електричної енергії в сумі 9 829,91 грн необхідно відмовити.
Заперечення відповідача наведені у відзиві судом відхиляються, оскільки спростовуються наявними у справі доказами. Позивач довів належними і допустимими доказами порушення споживача, що дають підстави для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. Стосовно досліджуваного електролічильника вказаного в акті про порушення та електролічильника встановленого на об'єкті відповідача, суд зазначає, що останній є одним і тим самим електролічильником, оскільки містять один і той самий заводський номер 15053086. Доказів наявності з цим же номером іншого лічильника відповідачем суду не надано.
Крім того, судом встановлено, що відповідачем порушено умови ПРРЕЕ, внаслідок чого позивач вилучив лічильник з встановленими на ньому пломбами, які у подальшому направлені позивачем до Рівненського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для проведення експертного дослідження.
У зв'язку з чим позивач поніс витрати на оплату експертизи лічильника та пломб в сумі 506,52 грн.
Згідно з ч. 1, 3 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи. До витрат, пов'язаних з розглядом справи, належать витрати: 1) на професійну правничу допомогу; 2) пов'язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи; 3) пов'язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; 4) пов'язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.
Разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести у зв'язку із розглядом справи (ч. 1 ст. 124 ГПК України).
У позовній заяві позивачем зазначено попередній розрахунок судових витрат, що складаються із сплаченого судового збору в розмірі 10 315,00 грн та витрат на проведену експертизу в сумі 506,52 грн. Також викладено прохання судові витрати покласти на відповідача.
Крім того, позивачем доповнено розрахунок судових витрат, які включають витрати на проведення експертизи в сумі 3 432,20 грн призначеної судом в межах справи №918/100/21.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Позивачем при зверненні з даним позовом до суду було сплачено 10 315,00 грн, при цьому 1,5% ціни позову в даному випадку складає 10 305,74 грн.
На підставі ст.129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору в сумі 10 158,30 грн. (10 305,74 х 677 219,57 / 687 049,48) пропорційно задоволеним позовним вимогам покладаються на відповідача.
Відповідно до п. 3 ч. 4 ст. 129 ГПК України інші судові витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Отже, витрати за проведення судово-трасологічної експертизи призначеної судом в межах справи в сумі 3 383 грн 09 коп. підлягають стягненню з відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог (3 432,20 х 677 219,57 / 687 049,48).
При цьому, суд дійшов висновку не покладати на відповідача витрати позивача понесені на проведення експертного дослідження в сумі 506,52 грн, а залишити їх за позивачем, з огляду на те, що як зазначив сам позивач у клопотанні №27/2226 від 12.03.2021 про призначення судом експертизи, наданий позивачем до позовної заяви експертний висновок не відповідав вимогам частини 5 статті 101 ГПК України, у зв'язку з чим, позивач сам ініціював проведення експертизи, на вирішення якої пропонував поставити теж саме питання, що і у первісному поданому ним висновку.
Так, за результатами призначеної ухвалою суду від 07.04.2021 судової трасологічної експертизи, судом було отримано висновок експерта № 2092 від 17.09.2021, який прийнято в якості належного доказу на підтвердження позовних вимог. Отож покладення на відповідача витрат в сумі 506,52 грн, суд не вбачає за необхідне, оскільки судом вже покладено на відповідача витрати за проведення судово-трасологічної експертизи призначеної судом в межах справи в сумі 3 383 грн 09 коп.
Керуючись ст. ст. 73, 74, 76-79, 91, 120, 123, 129, 233, 238, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Позов Приватного акціонерного товариства "Рівнеобленерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Русичі" про стягнення 687 049,48 грн вартості необлікованої електричної енергії задоволити частково.
2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Русичі" (34240, Рівненська обл., Рокитнівський р-н, селище міського типу Томашгород, вул. Горького, будинок 1, код ЄДРПОУ 22570554) на користь Приватного акціонерного товариства "Рівнеобленерго" (33013, м. Рівне, вул. Князя Володимира, 71, код ЄДРПОУ 05424874) вартість необлікованої електричної енергії у сумі 677 219 (шістсот сімдесят сім тисяч двісті дев'ятнадцять) грн 57 коп., судовий збір у розмірі 10 158 (десять тисяч сто п'ятдесят вісім) грн 30 коп. та витрати за проведення судово- трасологічної експертизи 3 383 (три тисячі триста вісімдесят три) грн 09 коп.
3. Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.
4. У задоволенні позову в частині стягнення вартості необлікованої електричної енергії в сумі 9 829,91 грн відмовити.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення Господарського суду Рівненської області може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Північно-Західного апеляційного господарського суду в порядку встановленому ст.ст. 254, 256 - 259 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст рішення складено та підписано 26.11.2021.
Веб адреса сторінки на офіційному веб порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://rv.arbitr.gov.ua.
Суддя І.О. Пашкевич