Справа № 405/5789/21
1-кс/405/2697/21
29 вересня 2021 року м. Кропивницький
Cлідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021120010000001 від 06.01.2021 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України,-
Старший слідчий з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_3 звернулась до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, що перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 . В обґрунтування клопотання слідчий зазначила, що в провадженні слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження №32021120010000001 від 06.01.2021, відносно службових осіб ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України. З повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення № 3/11-97-04-03 від 05.01.2021, що надійшло від У ОРД ГУ ДФС у Кіровоградській області встановлено, що службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) протягом 2016-2020 років перевищили обсяг доходу для платника єдиного податку ІІІ групи та не зареєструвалися платником податку на додану вартість, в результаті чого занизили податкові зобов'язання з податку на додану вартість, які підлягають нарахуванню та сплаті до бюджету на загальну суму 8 476 734,13 грн.
ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , зареєстроване за адресою: АДРЕСА_2 , основний вид діяльності - КВВД №35.30 Постачання пари, гарячої води та кондиційованого повітря, директор ОСОБА_4 та засновник ОСОБА_5 ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " перебуває на спрощеній системі оподаткування та зареєстроване платником єдиного податку ІІІ - група (5%).
В ході досудового розслідування, з урахуванням інформації з ІНФОРМАЦІЯ_4 та інформації отриманої з публічно доступних джерел, проведено аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за період діяльності 2016 - 2020 роки в результаті якого встановлено факти порушення норм чинного законодавства.
Встановлено, що протягом 2016 - 2020 років ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) отримано на розрахункові рахунки кошти з бюджету за надані послуги з теплопостачання, всього в сумі 50 569 274 грн.
Згідно даних офіційного веб-порталу у 2016 році з рахунків ІНФОРМАЦІЯ_5 на рахунки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за виконані роботи зараховано кошти в загальній сумі 6 629 832 грн. при цьому службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) достовірно знаючи, що на рахунки підприємства від розпорядників бюджетних коштів протягом 2016 року надійшли кошти за надані послуги в сумі 6 629 832 грн. внесли до податкової декларації платника єдиного податку за 2016 рік завідомо неправдиві відомості в частині обсягу доходу за звітний (податковий) період, що оподатковується за ставкою і 4% так до декларації було внесено відомості щодо обсягу доходу в сумі 3 254 252,27 грн.
Відповідно до п.3 пп. 291.4 ст. 291 Податкового кодексу України визначено «третя група - фізичні особи - підприємці, які не використовують працю найманих осіб або кількість осіб, які перебувають з ними у трудових відносинах, не обмежена та юридичні особи - суб'єкти господарювання будь-якої організаційно-правової форми, у яких протягом календарного року обсяг доходу не перевищує 5000000 гривень».
Тобто вказане вище вказує на перевищення ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) у 2016 році обсягу доходу визначеного для платників єдиного податку ІІІ групи.
Відповідно до п.299.10. ст.299 Податкового Кодексу України реєстрація платником єдиного податку є безстроковою та може бути анульована шляхом виключення з реєстру платників єдиного податку за рішенням контролюючого органу в тому числі, у випадках, визначених підпунктом 298.2.3 пункту 298.2 та підпунктом 298.8.6 пункту 298.8 статті 298 Кодексу.
Відповідно п.3 п.п.298.2.3. п.298.2 ст.298 Податкового Кодексу України платники єдиного податку зобов'язані перейти на сплату інших податків і зборів, визначених цим Кодексом, у разів перевищення протягом календарного року встановленого обсягу доходу платниками єдиного податку третьої групи - з першого числа місяця, наступного за податковим (звітним) кварталом, у якому відбулося таке перевищення.
Тобто фактично ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " з 01.01.2017 року було зобов'язане перейти на загальну систему оподаткування та у відповідності до п.181.1 ст.181, п.183.1 п.183.2 ст.183, Податкового кодексу України зобов'язане зареєструватися платником ПДВ по досягненню обсягу оподатковуваних операцій в сумі 1 000 000 грн.
Відповідно вимог п.1 п. 293.4. ст. 293 ПКУ «Ставка єдиного податку встановлюється для платників єдиного податку першої - третьої групи у розмірі 15 відсотків: до суми перевищенння обсягу доходу, визначеного у підпунктах 1,2 і 3 пункту 291.4 статті 291 Кодексу;».
Тобто ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) не відобразило в податковій звітності реального обсягу реалізації, що призвело до ненадходження в бюджет сум єдиного податку за 2016 рік в загальній сумі: 314 304,7 грн.
Зважаючи на вищевикладене та враховуючи норми п.3 пп. 291.4 ст. 291, п.299.10. ст.299, п.п. 298.2.3 п. 298.2, п. 298.8.6, п. 298.8, п.3 п.п.298.2.3. п.298.2 ст.298. п.181.1 ст.181, п.183.1, п.183.2 ст.183, Податкового кодексу України ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) з 01.01.2017 року було зобов'язане перейти на загальну систему оподаткування та по досягненню обсягу оподатковуваних операцій 1 000 000 грн. зобов'язане зареєструватися платником ПДВ.
Згідно даних офіційного веб-порталу ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) в лютому 2017 року досягло обсягу оподатковуваних операцій в розмірі 1 000 000 грн.
Відповідно п.181.1 ст.181, п.183.1 п.183.2 ст.183, Податкового кодексу України, визначено: у разі якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню, у тому числі з використанням локальної або глобальної комп'ютерної мережі, нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 1000000 гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов'язана зареєструватися як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місце проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка є платником єдиного податку; будь-яка особа, що підлягає обов'язковій реєстрації як платник податку, подає до контролюючого органу за своїм місцезнаходженням реєстраційну заяву; у разі обов'язкової реєстрації особи як платника податку реєстраційна заява подається до контролюючого органу не пізніше 10 числа календарного місяця, що настає за місяцем, в якому вперше досягнуто обсягу оподатковуваних операцій, визначеного у статті 181 Податкового кодексу України.
Тобто фактично ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " було зобов'язане перейти на загальну систему оподаткування та у відповідності до п. 181.1 ст.181, п. 183.1 п.183.2 ст.183 Податкового кодексу України було зобов'язане зареєструватися платником ПДВ.
Зважаючи на вищевикладене службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) достовірно знали про суми отримання коштів від покупців в обсязі що перевищує 1000000 грн. та в порушення вимог п.181.1 ст.181, п. 183.1, п. 183.2 ст.183 Податкового кодексу України, умисно не подали до контролюючого органів за своїм місцезнаходженням реєстраційну заяву для реєстрації платником податку на додану вартість.
Згідно даних офіційного веб-порталу протягом 2017 - 2020 років з рахунків ІНФОРМАЦІЯ_5 на рахунки ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " за надані послуги зараховано кошти в загальній сумі 43 939 442 грн.
Враховуючи вищевикладене службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) в порушення вимог п.299.10. ст.299, п.3 п.п.298.2.3. п.298.2 ст.298 Податкового Кодексу України не перейшли на сплату податку на прибуток підприємств та в порушення вимог п. 181.1 ст. 181, п. 183.1 п. 183.2 ст. 183 Податкового Кодексу України не подали до контролюючого органу за своїм місцезнаходженням реєстраційну заяву для реєстрації платником податку на додану вартість, що призвело до ненадходження в бюджет сум податків за 2017 - 2020 роки в загальній сумі: 8 417 911,4 грн.
В ході проведення комплексу слідчих (розшукових) дій встановлено, що в ході спілкування вищезазначені особи використовували належні їм SIM - картки з наступними номерами, а саме: ОСОБА_5 НОМЕР_3 та ОСОБА_4 - НОМЕР_4 ; які обслуговуються мобільним оператором ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Слідчим зазначається, що на даний час в ході досудового розслідування виникла необхідність у тимчасовому доступі до речей та документів, які містять інформацію про власників номерів мобільних телефонів, якими користувались вищеперераховані особи під час вчинення протиправних дій та інформацію про факти з'єднання з іншими абонентами, часу здійснення дзвінків, тривалість дзвінків, приналежності власників номерів мобільних телефонів вищевказаних абонентів, місцезнаходження (базові станції) в момент здійснення дзвінків з мобільних телефонів абонентів у період з 01.01.2016 по теперішній час, яка становить охоронювану законом таємницю і знаходиться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 .
Слідчий у судове засідання не з'явилась, надала до суду заяву, в якій просить провести розгляд клопотання у її відсутність та задовольнити клопотання.
Представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у судове засідання не з'явився, про дату час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, причини неявки суду не повідомили.
Оскільки, згідно ч. 4 ст. 163 КПК України відсутність слідчого та особи, у володінні якої знаходяться речі та документи, не є перешкодою для розгляду клопотання, суд визнав можливим розглянути клопотання за відсутності слідчого та представника ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », на підставі наявних доказів.
Відповідно до вимог ч. 4 ст. 107 КПК України, враховуючи неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування за допомогою технічних засобів судового розгляду не здійснювалося.
Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя приходить до наступних висновків.
Слідчим суддею встановлено, що у провадженні СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській областіперебуває кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021120010000001 від 06.01.2021 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.
В ході досудового розслідування було встановлено, що в ході спілкування особи використовували належні їм SIM - картки з наступними номерами, а саме: ОСОБА_5 НОМЕР_3 та ОСОБА_4 - НОМЕР_4 , які обслуговуються мобільним оператором ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Відтак, органу досудового розслідування з метою встановлення всіх обставин вчинення кримінального правопорушення необхідно одержати тимчасовий доступ до інформації стосовно зв'язку абонентських номерів стільникового зв'язку НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , яка перебуває у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Відповідно до ч. 1 ст. 160 КК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Статтею 159 КПК України визначено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв'язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв'язку, без їх вилучення.
Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Згідно п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.
Отже, вказані документи, які перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та до яких просить надати доступ слідчий, становлять охоронювану законом таємницю.
Згідно ч. ч. 6, 7 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.
Дослідивши матеріали клопотання, яке погоджене прокурором, та подане у відповідності до ст. 160 КПК України, беручи до уваги, що речі та документи, доступ до яких просить надати слідчий, зберігаються у оператора телекомунікації відповідно до п.7 ч.1 ст. 39 ЗУ «Про телекомунікації» - ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні, враховуючи, що в інший спосіб довести вказані обставини неможливо,зважаючи на те, що документи не є такими, доступ до яких заборонено, проте містять охоронювану законом таємницю, слідчий суддя вважає клопотання слідчого обґрунтованим та доведеним, у зв'язку з чим останнє підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст.159-166, 369-372 КПК України, слідчий суддя,-
Клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів - задовольнити.
Надати старшому слідчому з ОВС 2-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_3 , заступнику начальника 2- го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_6 , заступнику начальника управління начальнику 2- го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_7 , заступнику начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській областе ОСОБА_8 , старшому слідчому з ОВС 2-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_9 , старшому слідчому з ОВС 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_10 , старшому слідчому з ОВС 2-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_11 , старшому слідчому з ОВС 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградський області ОСОБА_12 , старшому слідчому з ОВС 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_13 та старшому слідчому з ОВС 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_14 ,у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021120010000001 від 06.01.2021 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, тимчасовий доступ до речей та документів в копіях, в тому числі електронних документів, що зберігаються на сервері і перетворені електронними засобами у візуальну форму скопійовані на магнітний носій, які перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , які містять деталізацію трафіку телефонних з'єднань (з по-секундною реєстрацією із зазначенням дат, часу, тривалості, місцевості, назв та адрес базових станцій, через які виконувались з'єднання абонентів, азимутів, з зазначенням номерів абонентів вхідних та вихідних дзвінків) користувачів мобільних терміналів з SІМ-картками з номерами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 в електронному вигляді, за період з 01.01.2016 по теперішній час.
Строк дії ухвали визначити до 27.11.2021 року.
Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.
Роз'яснити, що у разі невиконання даної ухвали слідчий суддя має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Слідчий суддя Ленінського
районного суду м. Кіровограда ОСОБА_15