20 жовтня 2021 року м. ТернопільСправа № 921/686/21
Господарський суд Тернопільської області
у складі судді Шумського І.П.
розглянув заяву №373/01 від 19.10.2021 (вх. №759 від 20.10.2021) Тернопільської міської ради про забезпечення позову до пред'явлення позову
особи, які можуть отримати статус учасників справи, щодо яких зявлено про вжиття заходів забезпечення позову:
відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач" (проспект Злуки, 2в, м. Тернопіль, 46016)
відповідача - Тернопільський район електричних мереж ВАТ «Тернопільобленерго» (вул. Ів. Франка, 18, м. Тернопіль, 46001)
шляхом заборони Товариству з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач», Тернопільському міському району електричних мереж вчиняти будь-які дії, які можуть мати наслідком припинення повністю або частково/обмеження електропостачання електроустановок, що належать Тернопільській міській раді.
Суть справи:
Тернопільська міська рада звернулась до Господарського суду Тернопільської області із заявою №373/01 від 19.10.2021 (вх. №759 від 20.10.2021), у якій просить вжити заходи забезпечення позову до подачі позовної заяви до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач" та Тернопільського району електричних мереж ВАТ «Тернопільобленерго», шляхом заборони Товариству з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач», Тернопільському міському району електричних мереж вчиняти будь-які дії, які можуть мати наслідком припинення повністю або частково/обмеження електропостачання електроустановок, що належать Тернопільській міській раді.
Пунктом 1 частини 1 статті 138 ГПК України передбачено, що заява про забезпечення позову подається до подання позовної заяви - за правилами підсудності, встановленими цим Кодексом для відповідного позову, або до суду за місцезнаходженням предмета спору - якщо суд, до підсудності якого відноситься справа, визначити неможливо.
Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.10.2021 вказану заяву у справі №921/686/21 передано на розгляд судді Шумському І.П.
В обґрунтування поданої заяви заявник посилається на факт укладення 28.01.2021 між Тернопільською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач" договору про постачання електричної енергії №34334305/6.
Після укладення зазначеного договору, ТОВ "Тернопільелектропостач" звернувся на адресу Тернопільської міської ради з повідомленням №6157/12 від 24.09.2021, в якому просив внести зміни до договору про постачання електричної енергії, шляхом укладення додаткової угоди про підвищення ціни на електроенергію з 01.09.2021 у розімірі 2,64071 грн за 1 кВт/год. При цьому, ТОВ «Тернопільелектропостач» таке повідомлення мотивоване викладеною Торгово-промисловою палатою України у довідці №2417/08.0-7.3 від 16.09.2021 інформацією про підвищення на ринку цін на закупівлю електричної енергії на 53,53%.
Разом з цим, ТОВ «Тернопільелектропостач» повідомило, що у разі незгоди із зазначеними змінами, Тернопільська міська рада має право розірвати діючий договір, шляхом направлення на адресу постачальника письмової заяви про незгоду із змінами.
Заявником вказано, шо після цього ВАТ «Тернопільобленерго», в особі Тернопільського міського району електричних мереж надіслано Тернопільській міській раді попередження №1186 від 05.10.2021 про припинення з 21.10.2021 електропостачання до електроустановок, що належать Тернопільській міській раді через невиконання умов договору в частині оплати за електроенергію.
Умовами зазначеного договору забезпечено постачання електроенергії до об'єктів Тернопільської міської ради, які надають суспільно важливі публічні послуги та забезпечують життєдіяльність громади. Тому, припинення/обмеження електропостачання таких об'єктів ставить під загрозу вирішення невідкладних питань щодо реалізації прав мешканців Тернопільської громади, а також функціонування Тернопільської міської ради та її виконавчих органів в цілому.
Посилаючись на вищенаведене, Тернопільська міська рада просить задоволити заяву про забезпечення позову.
При цьому, Тернопільською міською радою стверджено, що дії постачальника щодо внесення змін до договору про збільшення ціни на електроенергію прямо суперечать умовам укладеного договору та вимогам чинного законодавства, а повідомлення від 24.09.2021 №6157/12 за своїм змістом не може вважатись достатнім і обгрунтованим для підвищення ціни електричної енергії. Додана товариством до повідомлення від 24.09.2021 №6157/12 довідка Торгово-промислової палати України лише констатує рівень середньозваженої ціни РДН ОЕС у двох місяцях 2021 року, що обраховується вартістю 1 МВт.год. електричної енергії. Такі дані не можуть бути підтвердженням коливання ціни на одиницю (1 кВт/год) товару (електроенергії) відповідно до вимог п. 5.4 договору та чинного законодавства, оскільки не містять інформації щодо коливання ціни на одиницю товару, визначену договором. У довідці відсутня інформація про коливання ціни 1 кВт/год на ринку, оскільки не наведено розрахунок вартості станом на попередні календарні дати, у тому числі на дату подання цінової пропозиції, дату укладення договору, не наведено динаміку зміни ціни в бік збільшення або зменшення. На думку заявника дані, наведені в довідці від 16.09.2021 № 2417/08.0-7.3, виданій Торгово-промисловою палатою України, не можуть підтверджувати наявність/відсутність коливання ціни відповідно до положень договору.
У зв'язку з наведеним, Тернопільська міська рада має намір звернутися до суду з позовом до ТОВ "Тернопільелектропостач" з вимогою про зобов'язання ТОВ «Тернопільелектропостач» виконати умови договору про постачання електричної енергії №34334305/6 від 28.01.2021.
Заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи (ч. 1 ст. 140 ГПК України).
Розглянувши заяву №373/01 від 19.10.2021, суд прийшов до висновку про наявність підстав для задоволення заяви про забезпечення позову, з огляду на таке.
Відповідно до статті 136 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову.
У рішенні Конституційного Суду України від 16.06.2011 №5-рп/2011 у справі № 1-6/2011 зазначено, що судочинство охоплює, зокрема, інститут забезпечення позову, який сприяє виконанню рішень суду і гарантує можливість реалізації кожним конституційного права на судовий захист, встановленого статтею 55 Конституції України.
Забезпечення позову є засобом, спрямованим на запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної або фізичної особи. Воно полягає у вжитті заходів, за допомогою яких у подальшому гарантується виконання судового рішення або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду.
За змістом ч.2 ст. 136 ГПК України забезпечення позову допускається як до пред'явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, лише за умов, визначених ст. 136 ГПК України, а саме:
- якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду;
- якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду, а також з інших підстав, визначених законом.
При вирішенні питання про вжиття заходів забезпечення позову господарський суд має оцінити обґрунтованість доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням таких умов:
- розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову;
- забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу;
- наявності зв'язку між заявленим заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги;
- імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду, імовірності ускладнення чи непоновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, у разі невжиття таких заходів;
- запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.
Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного виду забезпечення позову.
Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.
Заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, вартості майна, на яке він заявляє клопотання накласти арешт, чи майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.
За змістом п. 2, п. 4 ч.1 ст. 137 ГПК України позов забезпечується забороною відповідачу вчиняти певні дії та забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов'язання.
Згідно з ч. 4 ст. 139 ГПК України у заяві можуть бути зазначені кілька заходів забезпечення позову, що мають бути вжиті судом, із обґрунтуванням доцільності вжиття кожного з цих заходів.
Отже, з положень частини 4 статті 139 Господарського процесуального кодексу України випливає, що особа, яка подала заяву про забезпечення позову, повинна обґрунтувати причини звернення із заявою про забезпечення позову. З цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених статті 74 Господарського процесуального кодексу України, обов'язковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову.
28.01.2021 між Тернопільською міською радою (споживачем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач" (постачальником) укладено договір №34334305/6 про постачання електричної енергії, який є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії та укладається сторонами, з урахуванням ст. ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України, шляхом приєднання споживача до умов цього договору.
Відповідно до умов п. 2.1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (придбаної) електричної енергії.
Початком постачання електричної енергії споживачу є дата, зазначена в заяві-приєднанні, яка є додатком 1 до цього договору (п. 3.1 договору).
Згідно п. 5.2, п. 5.3 договору споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до специфікації, яка є додатком 4 до цього договору. Ціна (тариф) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції постачальника.
У п. 5.4 договору зазначено, що зміна ціни за одиницю товару (електричної енергії) може відбуватися відповідно до умов Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції, чинній на дату укладення договору) за умови письмового звернення постачальника до споживача та надання постачальником необхідних підтверджуючих документів щодо кожного коливання ціни електроенергії на ринку шляхом підписання додаткової угоди до даного договору. Наявність факту коливання ціни товару на ринку підтверджується довідкою щодо розміру цін товару тільки на дату звернення до органів установ, організацій, які уповноважені надавати цю інформацію.
Зміна ціни 1 кВт/год електроенергії в бік збільшення не більше, ніж на 10 відсотків, у разі коливання ціни електричної енергії на ринку, може відбуватись тільки відносно її фактичної вартості, не враховуючи при цьому тариф постачальника і тариф на передачу (згідно формули) і лише один раз за розрахунковий період (календарний місяць).
Ціна послуги з передачі електричної енергії, яка є складовою частиною ціни товару, може бути змінена, у відповідності до затвердженого НКРЕКП тарифу на цю послугу, відповідно до Законів України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», «Про ринок електричної енергії».
У разі зміни розміру регульованих цін (тарифів) на послуги, що надаються на ринку електричної енергії, які постачальник зобов'язаний враховувати при визначенні вартості одиниці товару, може змінюватися ціна за одиницю товару пропорційно зміні розміру регульованих цін (тарифів). У цьому випадку зміна ціни за одиницю товару відбуватиметься на підставі п.7 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» шляхом підписання додаткової угоди до даного договору.
У разі установлення регулятором цін (тарифів) на послуги, що надаються на ринку електричної енергії, які до укладення договору не були передбачені (плата за надання яких не здійснювалася постачальником), яле які постачальник буде зобов'язаний врахувати при визначенні вартості одиниці товару, може змінюватися ціна за одиницю товару (електричної енергії) пропорційно розміру регульованих цін (тарифів).
Наявність факту зміни ціни за одиницю товару у звязку із зміною регульованих цін (тарифів) і нормативів підтверджується постачальником відповідним обґрунтованим розрахунком структури ціни товару із врахуванням положень нормативно-правових актів регулятора.
Зміна ціни за 1кВт/год електричної енергії та дата настання таких змін будуть відображені в додатковій угоді до даного договору.
Пунктом 8.1 договору передбачено, що постачальник має право звернутися до оператора системи з вимогою про відключення об'єкта споживача від електропостачання у випадку порушення споживачем строків оплати за цим договором.
У п. 15.1 договору вказано, що його укладено на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яку обрав споживач.
Відповідно до розділу 16 договору, його додатками є: заява-приєднання (додаток №1); комерційна пропозиція (додаткок №2); обсяги постачання електричної енергії споживачу (додаток №3).
У додатку «А» до заяви - приєднання до договору про постачання електричної енергії №34334305/6 від 28.01.2021 наведено перелік об'єктів (із зазначенням їх адрес), до яких на підставі цього договору здійснюється електропостачання. До них належать:
- об'єкти Тернопільського ЦОК: Центр надання адміністративних послуг (вул. Кн. Острозького, 6, м. Тернопіль); Адмінприміщення (вул. Листопадова, 6, м. Тернопіль); Адмінприміщення (вул. Листопадова, 6, м. Тернопіль); Єдиний ситуативний центр (вул. Є. Коновальця, 8, м. Тернопіль); Офіс (б-р Т.Шевченка, 3, м. Тернопіль); Адмінбудинок Листопадова 5 (вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль); Листопадова 6 (вул. Листопадова, 6, м. Тернопіль);
- об'єкти Зборівського ЦОК: Адмінприміщення (с. Кобзарівка); Адмінприміщення (с. Курівці); Адмінприміщення (с. Малашівці); Адмінприміщення (с. Чернихів); Адмінприміщення (с. Городище).
У додатку «А» до договору зазначено, що оператором систем електропостачання являється ВАТ «Тернопільобленерго».
Згідно додатку №2 до договору про постачання електричної енергії №34334305/6 від 28.01.2021 ціна (тариф) на електричну енергію на день укладення договору становить 2,04 грн за 1 кВт/год. У ньому обумовлено, що термін дії комерційної пропозиції (договору) складає до 31.12.2021.
З долучених до заяви про забезпечення позову матеріалів вбачається, що 22.09.2021 між сторонами укладено дві додаткові угоди за №1 та №2 про збільшення відповідно з 01.08.2021 та 01.09.2021 ціни на електроенергію. Згідно додаткової угоди №1 від 22.09.2021 ціна на електричну енергію за 1 кВт/год склала 2,21286 грн, а додаткової угоди №2 від 22.09.2021 - 2,40283 грн.
Після цього, ТОВ "Тернопільелектропостач" звернувся на адресу Тернопільської міської ради з повідомленням №6157/12 від 24.09.2021, в якому просив внести зміни до договору про постачання електричної енергії, шляхом укладення додаткової угоди про підвищення ціни на електроенергію з 01.09.2021 по тарифу 2,64071 грн за 1 кВт/год.
Електропостачальною організацією збільшення ціни на електроенергію обґрунтоване даними довідки №2417/08.0-7.3 від 16.09.2021 Торгово-промислової палати України, згідно яких ціна на закупівлю електричної енергії підвищена на 53,53%. Копію довідки та проекту відповідної додаткової угоди ТОВ «Тернопільелектропостач» долучено до звернення за 24.09.2021.
Однак, ВАТ «Тернопільобленерго», в особі Тернопільського міського району електричних мереж надіслано Тернопільській міській раді попередження №1186 від 05.10.2021 про припинення з 21.10.2021 електропостачання до електроустановок, що належать Тернопільській міській раді через невиконання умов договору в частині оплати за електроенергію.
Таке повідомлення мотивоване тим, що електропостачальник - ТОВ «Тернопільелектропостач» звернувся до ВАТ «Тернопільобленерго» із вимогою щодо відключення з 21.10.2021 електроустановок у зв'язку віз невиконанням умов договору в частині оплати за електроенергію.
Частина 3 статті 138 ГПК України передбачає, що у разі подання заяви про забезпечення позову до подання позовної заяви заявник повинен пред'явити позов протягом десяти днів, а у разі подання заяви про арешт морського судна - тридцяти днів з дня постановлення ухвали про забезпечення позову.
Зміст заяви №373/01 від 19.10.2021 вказує на існування у Тернопільської міської ради наміру на звернення до суду з позовом до ТОВ “Тернопільелектропостач” з вимогою про зобов'язання ТОВ «Тернопільелектропостач» виконати умови договору про постачання електричної енергії споживачу №34334305/6 від 28.01.2021.
Позов в процесуальному сенсі - це звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів.
Заходи щодо забезпечення позову обов'язково повинні застосовуватися відповідно до їх мети, з урахуванням безпосереднього зв'язку між предметом позову та заявою про забезпечення позову.
Співмірність передбачає співвіднесення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду.
Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ч. 1 ст. 74 ГПК України).
Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (ч. 1 ст. 73 ГПК України).
Відповідно до ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Вже згадувані п. 2, п.4 ч.1 ст. 137 ГПК України передбачають можливість забезпечення позову шляхом заборони відповідачу та іншим особам вчиняти певні дії.
Залежно від обставин справи суд може забезпечити позов повністю або частково (ч. 5 ст. 140 ГПК України).
Розглянувши заяву №373/01 від 19.10.2021 про забезпечення позову, здійснивши оцінку доказів та обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів, суд приймає як обґрунтовані доводи заявника щодо заборони Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач", Відкритому акціонерному товариству «Тернопільобленерго», в особі Тернопільського району електричних мереж ВАТ «Тернопільобленерго» вчиняти будь-які дії, які можуть мати наслідком припинення вже 21.10.2021 повністю або частково/обмеження електропостачання електроустановок, що належать Тернопільській міській раді та забезпечують діяльність органів відповідної територіальної громади.
З приводу цього, суд керується доведеністю фактичних обставин, з якими пов'язується застосування відповідного заходу забезпечення позову, та зв'язку між конкретним заходом забезпечення позову і предметом позову, з яким позивач має намір звернутися до суду, відповідністю та співмірністю такого заходу забезпечення позову предмету позову немайнового характеру, оскільки припинення електропостачання призведе до порушення умов функціонування органу місцевого самоврядування, його виконавчому органу, а також іншим структурним підрозділам, які надають суспільно важливі публічні послуги та забезпечують життєдіяльність громади.
Заходи забезпечення позову є у всякому випадку є тимчасовими.
Пунктом 1 частини 13 статті 145 ГПК України зазначено, що у разі неподання заявником відповідної позовної заяви згідно з вимогами частини третьої статті 138 цього Кодексу, заходи забезпечення позову, вжиті судом до подання позовної заяви, скасовуються судом.
Відповідно до ч. 6 ст. 140 ГПК України, про забезпечення позову або про відмову у забезпеченні позову суд постановляє ухвалу.
На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 13, 73-74,76-80, 86, 136-140, 234 ГПК України, постановою Вищого господарського суду України № 16 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" суд -
1. Заяву Тернопільської міської ради №373/01 від 19.10.2021 (вх. №759 від 20.10.2021) про забезпечення позову, задоволити.
2. Заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач" (проспект Злуки, 2в, м. Тернопіль, 46016, ідентифікаційний код 42145798) та Відкритому акціонерному товариству «Тернопільобленерго» (вул. Енергетична, 2, м. Тернопіль, 46010, ідентифікаційний код 00130725), в особі Тернопільського міського району електричних мереж Відкритого акціонерного товариства (вул. Ів. Франка, 18, м. Тернопіль, 46001, ідентифікаційний код 22605850) вчиняти будь-які дії, які можуть мати наслідком припинення повністю або частково/обмеження електропостачання електроустановок, що належать Тернопільській міській раді, визначені у додатку «А» до заяви - приєднання до договору про постачання електричної енергії №34334305/6 від 28.01.2021, до вирішення справи по суті.
3. Стягувачем за даною ухвалою є Тернопільська міська рада (вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, 46001, ідентифікаційний код 34334305).
4. Боржниками за даною ухвалою є:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільелектропостач" (проспект Злуки, 2в, м. Тернопіль, 46016, ідентифікаційний код 42145798);
Відкрите акціонерне товариство «Тернопільобленерго» (вул. Енергетична, 2, м. Тернопіль, 46010, ідентифікаційний код 00130725), в особі Тернопільського міського району електричних мереж Відкритого акціонерного товариства (вул. Ів. Франка, 18, м. Тернопіль, 46001, ідентифікаційний код 22605850).
5. Дана ухвала є виконавчим документом, який в порядку ч. 2 ст. 235 ГПК України набирає законної сили з моменту її підписання суддею - 20.10.2021.
6.Строк пред'явлення даної ухвали до виконання складає три роки - до 21.10.2024 включно.
Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом десяти днів, в порядку та строки встановлені ст. ст. 256-257 ГПК України.
Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.
Повний текст ухвали складено 20.10.2021.
Суддя І.П. Шумський