79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128
11.06.10 Справа№ 27/37
Суддя Судова-Хомюк Н.М. розглянула справу
за позовом: Компанії Т.Р.Е. ТЕРМІНАЛ РІАЛ ЕСТЕЙТ ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД, Кіпр
до відповідача: ЗАТ „Автонавантажувач”, смт. Шкло Яворівського району Львівської області
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача -1: ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”, м. Івано -Франківськ
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача -2: ТзОВ „Росан -Довіра Реєстратор”, м. Львів
про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”
за участю представників:
від позивача: Москаль Д.М. - представник
від відповідача: Варагаш Н.В., Гаврилюк О.Р.- представники
від третьої особи-1: не з'явився
від третьої особи-2: не з'явився
Позовні вимоги заявлені Компанією „Т.Р.Е. ТЕРМІНАЛ РІАЛ ЕСТЕЙТ ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД”, Кіпр до ЗАТ „Автонавантажувач”, смт.Шкло, Яворівського району Львівської області про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”.
Ухвалою суду від 11.05.2010р. до участі у справі було залучено ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”, м.Івано-Франківськ в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору,на стороні відповідача-1, та ТзОВ „Росан-Довіра Реєстратор”,м.Львів в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору,на стороні відповідача-2.
Сторона позивача позовні вимоги підтримала в повному обсязі, додатково представила заперечення на відзив відповідача, який долучений до матеріалів справи.
Сторона відповідача позовні вимоги заперечила, аргументуючи свою позицію у відзиві на позовні вимоги від 20.04.2010р., який долучений до матеріалів справи.
Представники третіх осіб у судовому засіданні надали пояснення по предмету спору, долучили до матеріалів справи ряд документів.
За згодою сторін було продовжено строк вирішення спору в порядку ст.69 ГПК України.
Судом задоволено клопотання сторони відповідача про здійснення технічної фіксації судового процесу.
В ході судового розгляду судом було встановлено наступне:
Компанія „Т.Р.Е. ТЕРМІНАЛ РІАЛ ЕСТЕЙТ ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД”, (юридична особа, що створена та діє відповідно до законодавства Республіки Кіпр; реєстраційний номер НЕ 195245) є власником пакету акцій в розмірі біля 1,64% статутного капіталу ЗАТ „Автонавантажувач” (надалі - відповідач).
Зазначені акції є знерухомленими та обліковуються в системі номінального утримувача (зберігача)-ТзОВ „Фінансова компанія „Декра” (м.Івано-Франківськ), підтвердженням чого є Виписка про залишки на рахунку в цінних паперах № 008437 станом на 20.02.2010р..
16 лютого 2010 р. в ході розгляду Господарським судом Львівської області справи №6/14 представником ТОВ „Управляюча компанія Львівський автонавантажувач”, одним із учасників якого є ЗАТ „Автонавантажувач”, серед ряду інших доказів по справі подано копію витягу з Протоколу загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач” від 10 лютого 2010 р..
Із змісту витягу із зазначеного протоколу слідує, що 12 січня 2010 р. відбулись загальні збори акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач” в роботі яких було оголошено перерву до 10 лютого 2010 р..
Сторона позивача вважає рішення, прийняті 12.01.2010р. та 10.02.2010р. загальними зборами акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач” та оформлені відповідним протоколом, незаконними та такими, що підлягають визнанню недійсними з наведених нижче підстав:
24 листопада 2009 р. в газеті „Бюлетень. Цінні папери України” № 251(2775) було опубліковане повідомлення, згідно з яким 12 січня 2010 р. за адресою: м.Львів, вул.Шевченка 321, повинні були відбутись загальні збори акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач” з визначеним в такому повідомленні порядком денним.
Відповідно до п. „а” ч.1 ст.10 Закону України „Про господарські товариства”, п.1 ч.1ст. 116 Цивільного кодексу України, абз.1 ч.1 ст.88 Господарського кодексу України учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених законом. Управління справами товариства здійснюється, зокрема, шляхом участі в загальних зборах акціонерів товариства, як вищому органі акціонерного товариства.
Згідно з ч.1.ст.41 Закону України „Про господарські товариства” у загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Відповідно до ч.5 ст. 159 Цивільного кодексу України, порядок скликання і проведення загальних зборів акціонерів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом. Стаття 43 Закону України „Про господарські товариства” містить положення про те, що держателі іменних акцій повідомляються про проведення загальних зборів акціонерів персонально, передбаченим статутом способом. Пунктом 9.4.1. Статуту ЗАТ „Автонавантажувач” передбачено, що „про проведення загальних зборів акціонерів власники іменних акцій повідомляються персонально рекомендованим повідомленням, де зазначається час і місце проведення зборів”.
Станом на 12 січня та 10 лютого 2010 р. Компанія „Т.Р.Е. ТЕРМІНАЛ РІАЛ ЕСТЕЙТ ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД” не отримувала від ЗАТ „Автонавантажувач” жодного рекомендованого повідомлення, яким би відповідач сповістив позивача про проведення 12 січня 2010 р. чи 10 лютого 2010р. загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”.
Сторона позивача вважає, що відповідач порушив приписи ст.43 Закону України „Про господарські товариства” в частині інформування акціонерів про час та місце проведення загальних зборів, в результаті чого позивач був позбавлений можливості взяти участь 12 січня 2010 р. та 10 лютого 2010 р. в роботі загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”.
Відповідно до роз”яснення ДКЦПФР від 30.05.2006 р. № 3 „Щодо перерви у роботі загальних зборів акціонерів” у роботі загальних зборів акціонерів може бути оголошена перерва, яка може бути пов”язана із процедурою проведення загальних зборів (обідня перерва, перерва до наступного дня для продовження обговорення питань порядку денного), або із подіями, що унеможливлюють подальшу роботу загальних зборів. Процедура оголошення перерви у загальних зборах до іншого дня, ніж зазначений в повідомленні, або їх перенесення на будь-який інший день, ніж зазначений в повідомленні, чинним законодавством не передбачається. Водночас, згідно зазначеного вище роз”яснення ДКЦПФР у разі необхідності проведення загальних зборів в інший день (час), ніж зазначено у повідомленні, акціонери повідомляються про це у порядку та в строк, що встановлені статтею 43 Закону „Про господарські товариства”. Реєстрація акціонерів (їх представників), що прибули для участі у зборах, здійснюються в порядку, визначеному частинами першою та другою статті 41 Закону України „Про господарські товариства”.
Сторона відповідача зазначає, що належні стороні позивача акції у розмірі 1,64% статутного фонду ЗАТ „Автонавантажувач” є знерухомленими та обліковуються в системі номінального утримувача (зберігача)- ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”, тобто фактичним держателем цінних паперів є ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”. Дане товариство було належним чином повідомлено про місце та час проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”, про що свідчить квитанція про поштове відправлення, а тому твердження позивача про порушення відповідачем ст.43 Закону України „Про господарські товариства”, а саме неповідомлення про час та місце проведення зборів акціонерів не відповідає дійсності. Сторона відповідача додатково зазначає, що на загальних зборах акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”, які проводились 12.01.2010р.в перерві до 10.02.2010р. були присутні акціонери, що в сукупності володіють та управляють 97,77% акцій від їх загальної кількості.
Представник третьої особи-1 представив для огляду лист, який направлявся ТзОВ „Росан-Довіра-Реєстратор” від 05.01.2010р.за № 345 на адресу ТзОВ „Фінансова компанія „Декра” з вимогою надати обліковий реєстр власників рахунків станом на 12січня 2010р. для проведення реєстрації учасників зборів та формування реєстру акціонерів. Представник третьої особи-1 долучив до матеріалів справи завірену копію вказаного документу, зазначивши при цьому, що вказаний лист отриманий зберігачем (ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”) лише 13.01.2010р.. У відповідь на отримане звернення „Фінансова компанія „Декра” надіслала 13.01.2010р. обліковий реєстр власників ЗАТ „Автонавантажувач”, яким відкрито рахунки у зберігача ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”станом на 12.01.2010р..Представлений реєстр власників цінних паперів складається з трьох юридичних осіб, які є власниками пакету акцій у розмірі 60% статутного капіталу ЗАТ „Автонавантажувач”. При ознайомленні з реєстром власників цінних паперів суд зазначає, що одна з юридичних осіб є власником 29180 акцій, що становить 58,36% статутного фонду ЗАТ „Автонавантажувач” брала участь у загальних зборах акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”, які проводились 12.01.2010р.в перерві до 10.02.2010р.. Представник ТзОВ „Фінансова компанія „Декра” не надав суду мотивованих пояснень з приводу надіслання інформації про власників номінальним утримувачем на адресу ТзоВ „Росан-Довіра-Реєстратор”.
Представник третьої особи-2 долучив до матеріалів справи копію договору № 8/01 від 11.09.2001р.по веденню реєстру акціонерів, стороною якого є -ЗАТ „Автонавантажувач”, як емітент та ТзОВ „Росан-Довіра-Реєстратор”, як реєстратор. У відповідності до вказаної угоди реєстратор зобов”язаний сформувати систему реєстру на підставі документів, що надані емітентом і, які засвідчують випуск акцій та іменний склад акціонерів, а також забезпечувати введення системи реєстру згідно з вимогами „Положення про порядок ведення реєстру власників іменних цінних паперів”. До матеріалів справи долучено копію завіреного списку відправлень від 23.11.2009р. про дату та місце проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”, де серед одержувачів вказується - ТзОВ „Фінансова компанія „Декра”,м.Івано-Франківськ.
Відповідно до ч.3 п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:
-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Згідно п.21 цієї ж Постанови Пленуму Верховного Суду України рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Порядок скликання загальних зборів акціонерів встановлено ст. 43 Закону України „Про господарські товариства”, відповідно до якої про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного фонду акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації. Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов”язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом; до скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов”язаними з порядком денним зборів; загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є :
- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення ( статті 41,42,59,60 Закону №1576-XII);
- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства ( ч.1 ст.43 Закону №1576-XII);
- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу, якщо не дотримана процедура надання акціонерам(учасникам) відповідної інформації (статті 40,45 Закону №1576-XII).
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв”язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Для визнання недійсним рішення загальних зборів необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатом розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів.
Відповідно до абзацу третього частини першої статті 5 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів (тобто посвідчуються цінними паперами), можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів. Обов”язок із забезпечення належного обліку власників іменних цінних паперів покладається на емітента. У частині першій статті 9 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” визначено, що емітент шляхом укладення відповідного договору зобов”язаний доручити реєстратору ведення реєстру власників іменних цінних паперів, якщо кількість власників іменних цінних паперів емітента перевищує кількість, визначену Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку як максимальну для організації самостійного ведення реєстру емітентом. Таким чином, шляхом укладення договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітент доручає реєстратору виконувати його обов”язки перед власниками цінних паперів.
Відсутність реєстру акціонерів під час проведення загальних зборів акціонерів робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів і тому є підставою для визнання недійсними прийнятих цими зборами рішень незалежно від виду акціонерного товариства (відкрите чи закрите акціонерне товариство).Відповідно до частини першої статті 41 Закону України „Про господарські товариства” акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів реєстраційною (мандатною) комісією, призначеною виконавчим органом акціонерного товариства або акціонерами, які у сукупності володіють більше ніж 10 % голосів і скликали загальні збори, або реєстратором на підставі укладеного з акціонерним товариством договору. Виходячи з цього, господарський суд може визначити правомочність загальних зборів акціонерів за даними протоколу реєстраційної (мандатної) комісії, в якому повинні бути відображені результати реєстрації акціонерів.
Рішення про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”12.01.2010р. було прийнято на засіданні правління товариства 26.10.2009р..Відповідно до цього рішення , емітент направив запит реєстратору - ТзОВ „Росан-Довіра-Реєстратор” на складання реєстру власників акцій. Згідно з цим запитом реєстратор 23.11.2009р. направив особам, зареєстрованим в системі реєстру ЗАТ „Автонавантажувач” повідомлення про скликання загальних зборів акціонерів рекомендованими листами.
Для розкриття реєстру на зазначені дати проведення зборів акціонерів реєстратор ТзОВ „Росан-Довіра-Реєстратор” 05.01.2010р.звертався до номінального утримувача ТзОВ „Фінансова компанія „Декра” із відповідними запитами про надання облікового реєстру власників, рахунки яким відкриті у зберігача. Обліковий реєстр власників рахунків реєстратор отримав лише 15.01.2010р..
Враховуючи дану обставину суд вважає, що відповідачем були виконані вимоги закону щодо вчинення дій, направлених на отримання усіма акціонерами інформації про скликання загальних зборів акціонерів. Тривалість поштового обігу не залежить від дій ЗАТ „Автонавантажувач” , а тому не може бути ознакою порушення стороною відповідача вимог закону України „Про господарські товариства” та бути підставою для скасування рішень загальних зборів. Представник ТзОВ „Фінансова компанія „Декра” представив для огляду примірник відправленого від імені ТзОВ „Росан-Довіра-Реєстратор” 05.01.2010р. листа з проханням своєчасно надати обліковий реєстр власників рахунків та передати його по вказаним номерам, шляхом відправлення факсограми. Суд вважає, що представником третьої особи-1 не доведено в повному обсязі, що вказана кореспонденція надійшла до ТзОВ „Фінансова компанія „Декра” лише 13.01.2010р., як засвідчує дата, що міститься на вхідному кутовому штампі вказаного документа. Лист від 05.01.2010р. за №345 був відправлений рекомендованою поштою, а тому на повідомленні про вручення поштового відправлення рекомендованою поштою повинна зазначатися дата отримання поштової кореспонденції . Крім того, представником третьої особи-1 не надано пояснень, чому останнім не виконана пропозиція щодо надіслання факсограми, що могло сприяти отриманню інформації ТзОВ „Росан-Довіра-Реєстратор” в найкоротші терміни.
Суд зазначає, що законодавство України не передбачає заборони при оголошенні перерви в роботі зборів акціонерів, не містить такої заборони і Роз'яснення ДКЦПФР №3 від 30.05.2006р. на яке посилається сторона позивача, тому оголошення перерви в роботі загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач” з 12.01.2010р.до 10.02.2010р.не суперечить Закону України „Про господарські товариства” та Цивільному кодексу України в частині регламентування діяльності господарських товариств. У роботі загальних зборів акціонерів може бути оголошена перерва, яка може бути пов”язана із процедурою проведення загальних зборів (обідня перерва, перерва до наступного дня для продовження обговорення питань порядку денного), або із подіями, що унеможливлюють подальшу роботу загальних зборів.
Процедура оголошення перерви у загальних зборах до іншого дня, ніж зазначений в повідомленні, або їх перенесення на будь-який інший день, ніж зазначений в повідомленні, чинним законодавством не передбачається.
Разом з цим, відповідно до статті 159 Цивільного кодексу України статут акціонерного товариства може містити норми, що регулюють скликання і проведення загальних зборів акціонерів, які в свою чергу можуть передбачати процедуру оголошення перерви у загальних зборах.
Рішення про оголошення перерви у роботі загальних зборів приймається відповідно до статуту акціонерного товариства. Якщо такі норми у статуті товариства відсутні, рішення про оголошення перерви у роботі загальних зборів приймається більшістю не менш як у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах. У відповідності до протоколу загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач” від 12.01.2010р. за рішення про оголошення перерви до 10.02.2010р. проголосували 100% присутніх акціонерів, які є власниками 97,77% акцій від їх загальної кількості.
Відповідно до п.2.16 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007р. за № 04-5/14 „Про практику розгляду законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” господарський суд може відмовити в позові про визнання рішень загальних зборів акціонерів недійсними за умови наявності належних доказів участі у загальних зборах усіх акціонерів, зокрема, якщо з протоколу загальних зборів акціонерів вбачається, що у зборах брали участь акціонери, які володіють 100 відсотками голосів та підписали протокол як голова та секретар зборів.Господарським судам у вирішенні спорів зі справ про визнання недійсними рішень загальних зборів за позовами акціонерів, яких не було повідомлено про проведення загальних зборів, необхідно давати оцінку всіх обставин справи в їх сукупності та з”ясовувати, чи порушує оспорюване рішення права та охоронювані законом інтереси позивача.
На загальних зборах акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”, які проводились 12.01.2010р.в перерві до 10.02.2010р. були присутні акціонери, що в сукупності володіють та управляють 97,77% акцій від їх загальної кількості. Долучені до матеріалів справи протоколи загальних зборів акціонерів ЗАТ „Автонавантажувач”, які проводились 12.01.2010р.в перерві до 10.02.2010р. підписані головою зборів ( власник акцій у розмірі 58,36% статутного фонду ЗАТ „Автонавантажувач”) та секретарем зборів, що здійснював представництво інтересів акціонера -власника акцій у розмірі 39,41% статутного фонду ЗАТ „Автонавантажувач”.
Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 10,41,43 Закону України „Про господарські товариства”, ст.ст. 117,152,154,159 ЦК України, ст. ст. 43, 49, 82-85 ГПК України, суд -
1. В позові відмовити повністю.
Суддя