ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
05 жовтня 2021 року м.Херсон Справа № 923/27/21
Господарський суд Херсонської області у складі судді Пінтеліної Т.Г., при секретарі судового засідання Кудак М.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" м.Херсон, код ЄДР 05396638
до Відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "АВЕЛЕКС" м.Херсон, код ЄДР 40984035
про стягнення 198069,24 грн. вартості не облікованої електричної енергії
За участю представників:
від позивача - від відповідача - не прибули
12.01.2021р. до Господарського суду Херсонської області надійшла позовна заява Акціонерного товариства "Херсонобленерго" про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Авелекс» 198069,24 грн. вартості не облікованої електричної енергії, відповідно до розрахунку комісії Херсонського МВКО по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ, витрат по сплаті судового збору. Акціонерне товариство "Херсонобленерго" просили проводити розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін.
Провадження у справі відкрито ухвалою суду від 25.01.2021р, (суддя Павленко Н.А.) розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання на 16.02.2021р.
16.02.2021р. у зв'язку із відсутністю доказів повідомлення відповідача про дату та час розгляду справи, ухвалою від 16.02.2021р., з урахуванням ухвали про виправлення описки, суд відклав підготовче засідання до 18.03.2021р.
Копія ухвали про відкриття провадження від 25.01.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.51-54).
Ухвалою від 18.03.2021р. суд за власною ініціативою продовжив строк проведення підготовчого провадження на 30 днів, до 26.04.2021р. включно, відклав підготовче засідання до 22.04.2021р.
Копія ухвали від 16.02.2021р. та ухвали про виправлення від 18.02.2021р. направлені на адресу Відповідача повернулись до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.95-99).
Ухвалою від 22.04.2021р. суд підготовче провадження у справі закрив, призначив розгляд справи по суті на 20.05.2021р.
Копія ухвали від 18.03.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.116-119).
Ухвалою від 20.05.2021р. суд за власною ініціативою продовжив строк проведення розгляду справи по суті, відклав розгляд справи до 24.06.2021р.
Копія ухвали від 22.04.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.125-128).
У судовому засіданні 24.06.2021р. враховуючи неявку представника відповідача, суд протокольною ухвалою оголосив перерву у судовому засіданні до 14.07.2021р. Ухвалою від 24.06.2021р. викликав у підготовче засідання, яке відбудеться 14.07.2021р. об 11-30 год. відповідача - ТОВ «Авелекс», відповідачу подати відзив на позовну заяву в строк до 14.07.2021р. Окрім цього, судом 24.06.2021р. на офіційному сайті Господарського суду Херсонської області розміщено оголошення про розгляд справи №923/27/21.
Копія ухвали від 20.05.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.138-141).
У судовому засіданні 14.07.2021р. враховуючи неявку представника відповідача та відсутність доказів належного його повідомлення про розгляд справи, суд протокольною ухвалою оголосив перерву у судовому засіданні з розгляду справи по суті до 02.08.2021р. Ухвалою від 14.07.2021р. викликав у судове засідання, яке відбудеться 02.08.2021р. об 12-45 год. відповідача - ТОВ «Авелекс», відповідачу подати відзив на позовну заяву в строк до 30.07.2021р.
На підставі розпорядження керівника апарату Господарського суду Херсонської області від 02 серпня 2021 року № 378 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу справи № 923/27/21", у зв'язку із закінченням п'ятирічного терміну повноважень зі здійснення правосуддя судді Павленко Н.А., відповідно до пункту 2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, пункту 5.6. Засад використання автоматизованої системи документообігу Господарського суду Херсонської області призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 923/27/21.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.08.2021р. справу розподілено до розгляду судді Пінтеліній Т.Г.
03.08.2021р. від Позивача надійшло клопотання, яким просили повторно розпочати розгляд справи зі стадії розгляду справи по суті.
Ухвалою від 09.08.2021р. справа прийнята до провадження судді Пінтеліної Т.Г.; повторно розпочато розгляд справи по суті; постановлено розгляд справи проводити у розумний строк на підставі Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод; призначено розгляд справи по суті в судовому засіданні на 13 вересня 2021р. о 12.00год. у приміщенні Господарського суду Херсонської області за адресою: м.Херсон, вул.Театральна, 18, зал судових засідань № 211; копію ухвали надіслати учасникам справи.
Копія ухвали від 24.06.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.153-155).
Копія ухвали від 14.07.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.157-159).
Ухвалою від 13.09.2021р. розгляд справи відкладено до 05.10.2021р., оскільки ухвала від 09.08.2021р. направлена на адресу Відповідача не повернулась до суду та не повернулось поштове повідомлення.
Копія ухвали від 09.08.2021р. направлена на адресу Відповідача повернулась до суду 16.09.2021 без вручення, з відміткою пошти «Адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.164-168).
21.09.2021р. Позивачем подано до суду клопотання про приєднання до матеріалів справи висновку експерта від 26.08.2021р. №9788 та врахувати його при ухваленні рішення.
Копію ухвали від 13.09.2021р. Відповідач отримав 20.09.2021р., що вбачається із рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с.185).
Відповідач явку свого представника у судове засідання не забезпечив, запропоновані судом докази не надав, незважаючи на те що був належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання. Відзив до суду станом на 05.10.2021р. не надходив.
Враховуючи, що сторони належним чином повідомлені про розгляд справи, з метою дотримання процесуальних строків вирішення спору, справа може бути розглянута за наявними у ній документами.
Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд
Матеріали справи свідчать, що 07 березня 2017 року між Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (надалі - позивач або постачальник) і Товариством з обмеженою відповідальністю «АВЕЛЕКС» (надалі - відповідач або споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії № 6343 (надалі - Договір).
Згідно умов Договору Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з дозволеною потужністю 55.00 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
Під час виконання умов Договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватись чинним законодавством України (п. 2.1. Договору).
Перелік об'єктів споживача та точки обліку активної електроенергії зазначаються у Додатку № 5 до Договору, зокрема виробничо-складська торговельна база, м.Херсон, вул..Нафтовиків, 82.
Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії визначені Законом України “Про ринок електричної енергії” (далі - Закон), який водночас регулює відносини, пов'язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.
Частиною другою статті 2 Закону передбачено, що основні умови діяльності учасників ринку електричної енергії та взаємовідносин між ними визначаються нормативно-правовими актами, що регулюють впровадження цього Закону, у т.ч. правилами роздрібного ринку.
На реалізацію норм Закону НКРЕКП затверджені Правила роздрібного ринку електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312) (ПРРЕЕ), які обов'язкові для виконання усіма учасниками роздрібного ринку та спрямовані на регулювання взаємовідносин, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами (п. 1.1.1 розділу І ПРРЕЕ).
Розділом V ПРРЕЕ передбачені права та обов'язки учасників роздрібного ринку електричної енергії, у тому числі операторів системи розподілу та Споживачів (глава 5.1 розділу V ПРРЕЕ).
Зокрема, операторам систем надано право на проведення обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; доступ до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання; контролю за додержанням споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів та на складення актів про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики (Пунктом 5.1.1 розділу 5.1 глави V ПРРЕЕ) та на складання актів про порушення вимог законодавства України у сфері енергетики (п.п.12 п.5.1.1 розділом 5.1 глави V ПРРЕЕ).
У свою чергу, Споживач, поміж іншим, зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п.п.8 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V ПРРЕЕ) та своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень (п.п.19 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V ПРРЕЕ).
За вимогами пункту 8.2.5 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.
Акт про порушення є підставою для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та суми завданих оператору системи споживачем збитків.
За вимогами пункту 8.2.4 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.
Зазначений розрахунок здійснюється на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення (пункт 8.2.6 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ). Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.
У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
Кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.
Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).
У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» (надалі - Закон), який набрав чинності 11 червня 2017 року, суб'єкти господарювання, які одночасно проводили діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, повинні протягом 18 місяців з дня набрання чинності зазначеним Законом (тобто, до 11 грудня 2018 року) здійснити юридичне відокремлення діяльності з розподілу електричної енергії від інших видів діяльності вертикально інтегрованого суб'єкта господарювання (обленерго), у тому числі шляхом створення електропостачальника. Ліцензії на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом підлягають анулюванню.
НКРЕКП видало нові ліцензій на право провадження діяльності з розподілу електричної енергії відповідним суб'єктам господарювання. Відповідні рішення НКРЕКП передбачають: 1) видачу ліцензії на право провадження діяльності з розподілу електричної енергії відповідному суб'єкту господарювання, яка набирає чинності з 1 січня 2019 року; 2) анулювання ліцензії на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом відповідного суб'єкта господарювання з 1 січня 2019 року.
На виконання вимог чинного законодавства АТ «Херсонобленерго», як оператор системи розподілу, з 01.01.2019 надає виключно послуги з розподілу електричної енергії (згідно Постанови від 20.11.2018 № 1469 «Про видачу АТ «Херсонобленерго» ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом».
Нова модель системи договірних відносин на роздрібному ринку електричної енергії та порядок укладання договорів визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 (надалі за тексом рішення - ПРРЕЕ) з одночасною втратою чинності ПКЕЕ.
Правилами роздрібного ринку електричної енергії регулюються взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними Правилами роздрібного ринку електричної енергії.
Відповідно до ПРРЕЕ для забезпечення споживання електричної енергії споживач укладає договори: 1) про надання послуг з розподілу електричної енергії споживачу із оператором системи розподілу; 2) про постачання електричної енергії споживачу із обраним електропостачальником або про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (для побутових або малих не побутових споживачів).
Відповідно п. п. 2.1.4. п. 2.1. ПРРЕЕ Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою договору, що є додатком 3 до цих Правил.
Пунктом 1.2. Типового договору встановлено, що умови Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 року № 312 (надалі - ПРРЕЕ), та є однаковими для всіх споживачів.
Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.
Заявою-приєднання від 07 листопада 2019 року ТОВ «АВЕЛЕКС», як Додатком №1 до Договору №6343 від 07.03.2017р. приєднався до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах Договору про постачання електричної енергії № 6343 від 07.03.2017р.
З 01 січня 2019 року договірні відносини між сторонами у справі щодо постачання електричної енергії припинили дію, і з цієї же дати з відповідачем укладений договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.
Оператором системи розподілу на головній сторінці свого веб-сайту, розміщено редакцію договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.
Отже, на даний час між сторонами у справі укладений договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.
Матеріали справи свідчать, що 26 серпня 2020 року працівниками Херсонського МВКО, яке є відокремленим підрозділом Акціонерного товариства “Херсонобленерго”, під час проведення перевірки дотримання споживачами вимог Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП 14 березня 2018 року № 312 (далі - ПРРЕЕ) за адресою: м.Херсон, вул.Нафтовиків, буд. 82 (об'єкт - виробничо-складська торговельна база) виявлено пошкодження пломби ВАТ ХОЕ № 29050447 з відбитками тавр оператора системи AT “Херсонобленерго”, встановленої на клемній кришці ЗВТ № 0106655, а саме: встановлено сколи, тріщини та деформацію корпусу пломби.
Також виявлено пошкодження корпусу електронного лічильника № 0106655 тип NIK 2303 АРК1, а саме: сколи на з'єднанні частин; тріщини корпусу в місцях кріплення гайок пломбувальних гвинтів.
Зазначене вище є порушенням підпункту 8 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V ПРРЕЕ. що і зафіксовано в Акті про порушення за №135324 від 26.08.2020 року (далі-Акт) (а.с.16-17).
Полімерну пломбу ВАТ ХОЕ № 29050447 з тріщинами, сколами та деформацією вилучено у Споживача, упаковано в цілий поліетиленовий пакет, опломбовано пломбою С58906161 АТ ХОЕ, про що складено Акт про пломбування, встановлення індикаторів, застосування датчиків вбудованих в прилад обліку на засобах вимірювальної техніки точки комерційного обліку № 230523 від 26.08.2020 року та в силу приписів пункту 8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ під супровідним листом за вих.№ 23/17-044334 від 03.09.2020 року (з доповненням за № 23/17-047835 від 22.09.2020 року) направлено до Херсонського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для проведення трасологічного експертного дослідження.
Перед експертом поставлене запитання: “Чи містить пломба оператора системи С 29050447 пошкодження та який механізм їх утворення?”.
За результатами експертного дослідження пломби Херсонський науково-дослідний експертно-криміналістичний центр листом від 25 вересня 2020 року за № 19/122/17/2-10094-2020 повідомив позивача про результати проведеної експертизи №176-ТР/Д від 24.09.2020р., а саме: “Пломба ВАТ ХОЕ № 29050447 містить механічні пошкодження у вигляді: тріщин, трас, деформацій матеріалу, вм'ятин полімеру на внутрішній та зовнішній поверхнях стінок корпусу; вм'ятин, задирок, напливів, трас та тріщин країв отворів для протягнення пломбувального елементу (вхідні та вихідні отвори), які призначені для пропускання кінців пломбувального елементу (дроту), а також розділення перемички, локалізація, ступінь вираженості, форма, розмірі, розміщення та взаємне розміщення яких свідчить про те, що вони були утворені внаслідок прикладання механічного зусилля на полімер пломби ВАТ ХОЕ № 29050447 з подальшою його деформацією та руйнацією.” (а.с.22-24).
Зважаючи на те, що для розгляду акту про порушення були необхідні результати експертного дослідження, після надходження Позивачу висновку експертного дослідження № 176-ТР/Д від 24 вересня 2020 року Комісією Херсонського МВКО по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ № 135324 від 26.08.2020 року було призначено засідання для розгляду Акту на 13 жовтня 2020 року.
На засідання було запрошено представника Споживача - Відповідача, однак останній на засідання не з'явився, у зв'язку з чим листом за № 66/07-061145 від 20.11.2020 року Позивач повідомив Відповідача про результати розгляду засідання зазначеної вище комісії (а.с.20).
Так, комісією постановлено, що Акт про порушення ПРРЕЕ № 135324 від 26.08.2020 року складено з дотриманням вимог ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення, зазначеного в акті було проведено згідно пункту 8.4.10 Постанови НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312.
Сума нарахування склала 198 069,24 грн. Рішення комісії ХМВКО оформлено протоколом № 106 (витяг з протоколу а.с.18).
Витяг з протоколу засідання комісії та рахунок до сплати компенсації збитків за необліковану електроенергію згідно акту про порушення № 135324 від 26.08.2020 року в сумі 198069,24грн направлено на адресу Відповідача листом з повідомленням (лист від 20 листопада 2020 року за № 66/07-061145).
Згідно з пунктом 8.2.7 розділу глави VIII ПРРЕЕ Споживач має оплатити розрахункові документи протягом 30 календарних днів від дня отримання.
Однак, у зазначений вище строк Відповідач кошти за необліковану електричну енергію не сплатив, що й стало підставою для звернення до суду, Позивач вважає, що Відповідач своїми діями порушив законодавство в галузі енергетики та умови Договору про постачання електричної енергії, за порушення яких останньому до сплати було нараховано 198069,24грн., які Відповідачем у визначений ПРРЕЕ строк не сплачені так само, як не сплачені на час звернення з даною позовною заявою до суду.
Таким чином, виник спір, який підлягає вирішенню у судовому порядку.
Окрім цього, з матеріалів справи також вбачається, що Позивачем 16.09.2021р. було отримано висновок експертів за результатами проведення електротехнічного та трасологічного дослідження від 26.08.2021р. № 9788, який судом долучений до матеріалів справи (а.с.171-183).
Перед експертом були поставлені наступні питання: 1. Чи наявний факт пошкодження приладу обліку електричної енергії типу НІК 2303 АРК1 зав.№0106655. 2. Чи вказують наявні пошкодження приладу обліку електричної енергії типу НІК 2303 АРК1 зав.№0106655 на втручання в роботу засобу вимірювальної техніки.
З наданого до суду висновку поміж іншого також вбачається, що дослідженням встановлено, по-перше, наявність фактів пошкодження корпусу та пломб лічильника електричної енергії НІК 2303 АРК1 зав.№0106655 2011 року випуску, а по-друге, дані пошкодження вказують на неодноразові намагання втрутитись в якісну роботу приладу обліку - лічильника електричної енергії типу НІК 2303 АРК1 зав.№0106655 2011 року випуску.
Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги Акціонерного товариства "Херсонобленерго" підлягають задоволенню, з наступних підстав.
З 11.06.2017 набрав чинності Закон України "Про ринок електричної енергії", відповідно до якого суб'єкти господарювання, які одночасно здійснювали діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, повинні були протягом 18 місяців з дня набрання чинності зазначеним законом, тобто до 11.12.2018, забезпечити юридичне відокремлення діяльності оператора системи розподілу від інших видів діяльності вертикально інтегрованого суб'єкта господарювання (обленерго), у тому числі шляхом створення електропостачальника.
За таких обставин, враховуючи постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №1469 від 20.11.2018 "Про видачу АТ "Херсонобленерго" ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом", позивач з 01.01.2019 надає виключно послуги з розподілу електричної енергії.
Водночас Закон України "Про ринок електричної енергії" запровадив нову модель системи договірних правовідносин на роздрібному ринку електроенергії.
В силу статті 4 Закон України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про надання послуг з розподілу.
Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №312 від 14.03.2018.
Згідно з пунктом 2 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №312 від 14.03.2018 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.
За умовами пункту 4 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" операторам систем розподілу (ОСР) необхідно укласти договори про надання послуг з розподілу електричної енергії, які укладаються зі споживачем, з усіма споживачами, електроустановки яких приєднані на території діяльності ОСР. Договір розробляється ОСР на основі істотних умов, визначених Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №310 від 14.03.2018, та типової форми, встановленої Правилами, і розміщується на сайті ОСР, у засобах масової інформації і в пунктах обслуговування споживачів ОСР. ОСР шляхом безпосереднього вручення персоналом ОСР або з рахунком, або поштовим відправленням надає споживачу заяву-приєднання до зазначеного договору, яка формується за базами даних вертикально інтегрованого суб'єкта господарювання та містить ЕІС-коди точок комерційного обліку об'єкта споживача. Надання такої заяви-приєднання є пропозицією споживачу про приєднання до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах діючого договору про користування або постачання електричної енергії (індивідуальні характеристики об'єкта, потужність, клас надійності, ідентифікаційні коди, особливості обліку тощо). Договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу ОСР, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднанні терміну не звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).
Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.
З 1 січня 2019 року договірні відносини між позивачем і відповідачем щодо постачання електричної енергії припинили дію, і з цієї же дати з відповідачем укладений Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.
Отже, на даний час між Відповідачем і Позивачем укладений Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, який за своїм змістом та правовою природою є договором енергопостачання.
Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" встановлено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України в тому числі цивільну відповідальність.
У відповідності до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.
В даному контексті суд також зазначає, що у відповідності до статті 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами, а згідно з нормою статті 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
З огляду на вказані правові положення суд приходить до висновку, що споживач електричної енергії у випадку застосування до нього оперативно-господарської санкції повинен сплатити її у добровільному порядку.
Разом з тим, оцінюючи законність нарахування Позивачем оперативно-госоподарської санкції у вказаному розмірі, суд зазначає наступне.
Відповідно до умов п. 8.6. Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 затверджено "Правила роздрібного ринку електричної енергії".
Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник (п. 2.3.4. ПРРЕЕ).
Споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (пп. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ).
У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу (п. 8.2.4. ПРРЕЕ).
Позивач визначив обсяг та вартість недооблікованої активної електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами за приписами п. 8.4.10 ПРРЕЕ.
Разом з тим, суд зазначає, що основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов'язки учасників ринку, постачальників послуг комерційного обліку та адміністратора комерційного обліку щодо забезпечення комерційного обліку електричної енергії, отримання точних і достовірних даних комерційного обліку та їх агрегації (об'єднання), порядок проведення реєстрації постачальників послуг комерційного обліку, точок комерційного обліку та реєстрації автоматизованих систем, що використовуються для комерційного обліку електричної енергії, врегульовані Кодексом комерційного обліку електричної енергії, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 311 від 14.03.2018 р.
Відповідно до п. 7.4. цього кодексу засіб вимірювальної техніки має бути опломбований на затискній кришці пломбою. Пломби мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.
При цьому, згідно з п. 2.3.4. вже загаданих Правил роздрібного ринку електричної енергії відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.
Матеріалами справи підтверджено, що за Актом про опломбування засобу вимірювальної техніки та встановлення індикаторів № 184302 від 22.03.2017 на об'єкті Відповідача, що знаходиться у м.Херсон по вул. Нафтовиків, 82, було встановлено ряд пломб, серед іншого, пломба № 29050447. Вказаний Акт підписаний представниками АТ «Херсонобленерго» і представником споживача Рихлюк О.В. Згідно цього Акту Відповідач прийняв на відповідальне зберігання всі пломби, встановлені на перелічених в акті засобах обліку та обладнанні, зобов'язався нести повну відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії, розміщених в щиті обліку та пломб, індикаторів впливу магнітного (електричного) полів, в тому числі пломби.
З акту про розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін вбачається, що Відповідач несе відповідальність за: КЛ від ВЛ-10 кВ ПС «Ток» до КТП-1062, КТП-1062, прилад обліку, все електрообладнання та усі електромережі споживача.
За таких обставин, відповідальність за збереження та цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про пломбування та акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін покладається на власника (користувача) електроустановок.
За таких обставин, відсутність встановлених енергопостачальною компанією пломб є порушенням з боку власника електроустановки пп. 8 п. 5.5.5 правил, що є підставою для донарахування вартості необлікованої електроенергії на підставі пп. 2 п. 8.4.2. та п. 8.4.10 правил.
Відтак, цілісність та збереження встановлених пломб не забезпечено саме відповідачем, а відсутність пломб є окремим порушенням Правил роздрібного ринку електричної енергії і перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, є наслідком незабезпечення відповідачем цілісності та збереження встановленої пломби.
Зазначена правова позиція знаходить своє відображення у постанові Верховного Суду від 19.08.2020 р. у справі № 923/896/19.
Відповідно до п. 8.4.10. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.
У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
13 жовтня 2020 року на засіданні комісії було розглянуто акт про порушення від 26.08.2020 №135324 та прийнято рішення визначити обсяг недоврахованої електричної енергії за п. 8.4.10. Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 на загальну суму 198069,24грн.
На вказаному засіданні комісії представник Відповідача не був присутній, разом з тим відповідно до складеного Акту про порушення, представника споживача було повідомлено про дату та час проведення засідання комісії з розгляду зазначеного акту, про що свідчать підписи представників споживача.
Позивачем також надано докази направлення витягу з протоколу засідання комісії №106 від 13.10.2020 та додаткового рахунку №6343 за жовтень 2020р. на адресу Відповідача.
Відповідно до п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.
Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).
На момент звернення АТ «Херсонобленерго» до суду з цим позовом, рахунок на суму 198069,24 грн. Відповідачем неоплачений.
Матеріали справи не містять доказів звернення споживача до постачальника з приводу пошкодження або зняття пломби з клемної кришки лічильника та з будь-яких інших підстав.
Суд зауважує, що складений Позивачем акт №135324 від 26.08.2020 фіксує факт порушення Відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, між тим не містить жодних заперечень чи зауважень останнього щодо неузгодження сторонами меж балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності, неправильного відображення в акті схеми підключення електроустановки споживача та її графічного зображення, зокрема, із зазначенням меж балансової належності.
При цьому, будь-які докази на підтвердження порушення працівниками позивача порядку складення акту про порушення №135324 або наявності недоліків (дефектів) зазначеного акту, як і докази наявності обставин, які перешкоджали поданню Відповідачем заперечень щодо неузгодження сторонами меж балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності, недостовірності відомостей, зазначених в акті про порушення, або неповноважності інспекторів позивача безпосередньо під час складання та підписання вказаного акта у матеріалах справи відсутні.
Судом встановлено, що Акт про порушення №135324 від 26.08.2020, складено у відповідності до вимог Правил роздрібного ринку електричної енергії, рішенням комісії Акціонерного товариства "Херсонобленерго" від 13.10.2020 споживачу визначено обсяг недорахованої електричної енергії згідно пункту 8.4.10 ПРРЕЕ у розмірі 64981 кВт/год на суму 198069,24 грн., яке оформлене Протоколом № 106.
Матеріали справи свідчать, що позивачем правомірно проведено нарахування за формулою, визначеною у пункті 8.4.10. Правил роздрібного ринку електричної енергії, за період з 16.04.2020 по 26.08.2020, який не перевищує загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.
При цьому, перевіривши зроблений Позивачем розрахунок нарахування Відповідачу вартості недооблікованої електроенергії за актом про порушення, суд дійшов висновку про те, що вказаний розрахунок Позивачем виконано арифметично правильно та з урахуванням належних вихідних даних.
Судом також враховано, що матеріали справи не містять доказів на підтвердження того, що зафіксоване вказаним актом порушення виникло з вини позивача чи будь-яких інших осіб, або внаслідок дії обставин непереборної сили.
Наявні у справі докази свідчать, що рішення комісії, оформлене протоколом є правомірним.
Відповідач, позовні вимоги належними та доступними засобами доказування не спростував, а наявні в матеріалах справи докази свідчать про обґрунтованість позовних вимог.
З огляду на викладене, є правомірними та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги про стягнення з Відповідача вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 198069,24грн.
У відповідності до частини першої статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Суд зазначає, що у викладі підстав для прийняття рішення суду необхідно дати відповідь на доречні аргументи та доводи сторін, здатні вплинути на вирішення спору; виклад підстав для прийняття рішення не повинен неодмінно бути довгим, оскільки необхідно знайти належний баланс між стислістю та правильним розумінням ухваленого рішення; обов'язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент заявника на підтримку кожної підстави; обсяг цього обов'язку суду може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.
Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин в їх сукупності, суд дійшов висновку, що заявлені позивачем вимоги підлягають задоволенню повністю.
Згідно зі ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір підлягає стягненню з Відповідача на користь Позивача в розмірі 2971,04грн.
Керуючись 123, 129, 232, 233, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Позов задовольнити повністю.
2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Авелекс» (73000, м.Херсон, селище Селікатне, будинок 4, квартира 10, код ЄДРПОУ 40984035) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) 198069,24 грн. (сто дев'яносто вісім тисяч шістдесят дев'ять гривень 24 копійки) вартості необлікованої/недоврахованої електроенергії та суму судових витрат по сплаті судового збору у розмірі 2971,04 грн. (дві тисячі дев'ятсот сімдесят одна гривня 04 копійки).
3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
4. Копію рішення направити сторонам у справі.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його (її) проголошення.
Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повне рішення складено і підписано 18.10.2021р.
Суддя Т.Г. Пінтеліна