вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua
"07" вересня 2021 р. Справа № 911/3403/20
Господарський суд Київської області у складі судді Яреми В.А., за участю секретаря судового засідання Харченко М.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи
за позовом Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед
до Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
про зобов'язання вчинити певні дії та стягнення 15 508 465,74 гривень
представники сторін не з'явились
До Господарського суду Київської області надійшла позовна заява Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (далі - Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед/позивач) до Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (далі - ПАТ "Центренерго"/відповідач) про:
- зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Центренерго" надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - АТ "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго";
- стягнення з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед 15 508 465,74 гривень, з яких: 14 498 492,58 грн основного боргу, 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань.
Вказані вище вимоги обгрунтовано невиконанням відповідачем законодавчих вимог щодо надання депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів, як наслідок порушенням прав позивача на вихід із товариства та отримання вартості належних йому акцій у такому товаристві.
Водночас разом з позовною заявою позивачем подано клопотання про витребування доказів, відповідно до якого Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з підстав, зокрема, ст. ст. 80, 81 Господарського кодексу України просить суд витребувати у Публічного акціонерного товариства "Центренерго" копії:
- переліку акціонерів, які зареєструвалися та брали участь у загальних зборах акціонерів 03.04.2019;
- бюлетеню для голосування з питання порядку денного № 10 "Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів", з використанням якого голосував представник компанії "Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед" на загальних зборах акціонерів 03.04.2019;
- протоколу лічильної комісії, що складений за підсумками голосування на загальних зборах акціонерів 03.04.2019 з питання порядку денного №10 "Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів".
Ухвалою Господарського суду Київської області від 07.12.2020 у справі №911/3403/20 позовну заяву Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед залишено без руху, виявлені недоліки постановлено усунути протягом десяти днів з дня вручення зазначеної ухвали.
18.12.2020 через канцелярію Господарського суду Київської області від позивача надійшла заява про усунення недоліків, відповідно до якої суду надано пояснення та докази щодо виявлених судом недоліків.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 24.12.2020 у справі №911/3403/20 прийнято позовну заяву Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед до розгляду та призначено підготовче засідання на 25.01.2021, а також встановлено, зокрема, відповідачу строк для подання відзиву на позовну заяву - до 25.01.2021.
25.01.2021 через канцелярію Господарського суду Київської області від відповідача надійшло клопотання про віцдкладення розгляду справи та продовження процесуальних строків, встановлених ухвалою Господарського суду Київської області від 24.12.2020 у справі №911/3403/20.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.01.2021 у справі №911/3403/20 відкладено підготовче засідання на 15.02.2021.
Водночас у підготовочому засіданні 25.01.2021 судом задоволено вказане вище клопотання відповідача та продовжено процесуальні строки, надані для подання відзиву, до наступного судового засідання.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 15.02.2021 у справі №911/3403/20:
- витребувано від Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (08711, Київська обл., Обухівський р-н, селище міського типу Козин, вул. Рудиківська, будинок 49, ідентифікаційний код - 22927045) належним чином завірені копії бюлетеню для голосування з питання порядку денного № 10 "Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів", з використанням якого голосував представник компанії "Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед" на загальних зборах акціонерів 03.04.2019 та протоколу лічильної комісії, що складений за підсумками голосування на загальних зборах акціонерів 03.04.2019 року з питання порядку денного № 10 "Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів";
- продовжено строк проведення підготовчого провадження на тридцять днів;
- відкладено підготовче засідання на 29.03.2021.
03.03.2021 через канцелярію Господарського суду Київської області від відповідача надійшов лист щодо виконання вимог ухвали суду, разом з яким надано копії бюлетня №18 для голосування на річних зборах акціонерів та протоколу №18 лічильної комісії ПАТ «Центренерго» про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів. Вказані документи прийнято судом.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 29.03.2021 у справі №911/3403/20 закрито підготовче провадження у справі №911/3403/20 та призначено справу до судового розгляду по суті на 13.04.2021.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 13.04.2021 у справі №911/3403/20, занесеною до протоколу судового засідання від 13.04.2021, оголошено перерву у судовому засіданні до 20.04.2021.
13.04.2021 через канцелярію Господарського суду Київської області від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого ПАТ «Центренерго» просило поновити строк на подання відзиву та відмовити у задоволенні позову.
Так, клопотання про поновлення строку на подання відзиву обгрунтовано тим, що у структурі юридичної служби компанії відбулися зміни, зокрема працівника, який супроводжував дану справу та перебував на лікарняняному, звільнено з посади юрисконсульта відділу претнезійно-позовної роботи.
19.04.2021 через канцелярію Господарського суду Київської області від позивача надійшла відповідь на відзив.
У судовому засіданні 20.04.2021 вказані вище відзив відповідача та відповідь позивача на відзив судом прийнято до розгляду.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 20.04.2021 у справі №911/3403/20, занесеною до протоколу судового засідання від 20.04.2021, оголошено перерву у судовому засіданні до 18.05.2021.
Ухвалами Господарського суду Київської області від 18.05.2021 та 15.06.2021 у справі №911/3403/20 оголошено перерву у судовому засіданні до 15.06.2021 та 06.07.2021 відповідно.
18.06.2021 через канцелярію Господарського суду Київської області від позивача надійшов супровідний лист разом з копіями судових рішень у справах №№910/3507/20 та 910/3506/20, а також копіями листів Національного депозиатрію України у вказаних справах.
23.06.2021 через канцелярію Господарського суду Київської області від відповідача надійшов супровідний лист разом з копіями судових рішень у справах №№910/3008/20, 911/3473/20 та 910/7526/20.
Ухвалами Господарського суду Київської області від 06.07.2021 та 27.07.2021 у справі №911/3403/20 оголошено перерву у судовому засіданні до 27.07.2021 та 07.09.2021 відповідно.
У судове засідання 07.09.2021 представники сторін не з'явилися.
У судовому засіданні 07.09.2021, після закінчення з'ясування обставин та дослідження доказів, суд вийшов до нарадчої кімнати, після виходу з якої
За викладеними у позові доводами Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед є власником 971 150 шт. простих бездокументарних іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (ідентифікаційний код 22927045), на підтвердження чого до позовної заяви додано копії свідоцтва про відкриття рахунку у цінних паперах та виписки СП ТОВ "Драгон Капітал" від 28.08.2020 про стан рахунку в цінних паперах на 24.04.2019.
Водночас, як зауважив позивач, 03.04.2019 відбулись річні загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (ідентифікаційний код 22927045), з порядком денним, зокрема, за питанням 10 - прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів, а саме:
1. прийняття рішення про надання згоди на вчинення товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів:
- з продажу електричної енергії власного виробництва в межах договору між членами оптового ринку електричної енергії України (договору №71/01-ЕР від 07.09.1999 (із змінами), укладеного товариством з ДП «Енергоринок») та/або в порядку, передбаченому Законом України «Про ринок електричної енергії» в обсягах 9,5 млн. кВтч, орієнтовною вартістю 25 млрд. грн з урахуванням граничної сукупності вартості, вихзначеної у затверджених/погоджених у встановленому порядку фінансових планах товариства на відповідні фінансові роки (2019-2020 р.р.) (за їх наявності);
- з купівлі вугілля (вугільної продукції) з граничною сукупною вартістю 15 млрд. грн, та орєнтовними об'ємами 5 млн. тон у розмірах витрат, визначених у фінансових планах товариства на відповідні фінансові роки (2019-2020р.р) для фінансування закупівлі вугілля (вугільної продукції) (за їх наявності);
2. уповноваження керівника виконавчого органу товариства (з право передоручення) протягом 1 (одного) року з дати проведення цих річних загальних зборів здійснювати всі необхідні дії щодо вчинення від імені товариства правочинів, вказаних у пукнті 1 цього рішення.
За результатами вказаних вище зборів та голосування, зокрема, по десятому питанню порядку денного присутніми на зборах учасниками прийнято рішення про надання згоди на вчинення товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів відповідно вказаних вище значних правочинів, що підтверджується наявною в матеріалах справи копією протоколу №18 від 03.04.2019.
За доводами позивача, стосовно вказаного вище десятого питання порядку денного, він голосував «проти» надання згоди на вчинення товариством в у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів.
Зазначене вище не заперечується сторонами спору та підтверджується наявною в матеріалах справи копією бюлетеня №18 для голосування на річних загальних зборах акціонерів.
Також в підтвердження обставин голосування позивача проти надання згоди на вчинення товариством в у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів позивачем надано заяву свідка - ОСОБА_1 , який брав участьу загальних зборах 03.04.2019 у якості представником позивача.
Як зауважив позивач, на виконання вимог ч. 3 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" ПАТ "Центренерго" направлено позивачу повідомлення №11/1074 про право вимоги обов'язкового викупу акцій, згідно якого відповідач повідомив, що:
- ціна викупу акцій становить 14,9292 грн за одну акцію, кількість акцій, викуп яких має право вимагати акціонер: 971 150 штук, загальна вартість у разі викупу акцій товариством: 14 498 492,58 грн;
- ПАТ "Центренерго" перебуває у процедурі банкрутства згідно ухвали Господарського суду міста Києва від 09.02.2004 у справі №15/76-б-43/624-б, а тому строк, передбачений ст. 69 ЗУ "Про акціонерні товариства" на укладення договорів визначатиметься з урахуванням вимог ч. 11 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Копія повідомлення №11/1074 наявна в матеріалах справи.
Надалі, за доводами позивача, він звернувся до відповідача з вимогою про здійснення обов'язкового викупу 971 150 шт. акцій, емітентом яких є відповідач, за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону. Копії вказаного повідомлення та доказів його надіслання відповідачу наявні в матеріалах справи.
З огляду на вказане позивач зазначив, що між сторонами досягнуто згоди щодо всіх істотних умов договору купівлі-продажу (викупу) акцій, а саме: предмету - купівля-продаж акцій, кількість акцій - 971 150 шт, ціна однієї акції - 14,9292 грн, загальна ціна договору - 14 498 492,58 грн, термін оплати - не пізніше 06.06.2019 (протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера).
Також позивач зазначив, що додатковим підтвердженням визнання відповідачем права позивача на обов'зковий викуп акцій є прийняте наглядовою радою ПАТ "Центренерго" рішення, оформлене протоколом №23/2019. Копія вказаного протоколу наявна в матеріалах справи.
За викладеними позивачем доводами 22.06.2020 ним надано депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції пов'язаної з набуттям/приипненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій. В підтвердження вказаного позивачем надано копію розпорядження на проведення облікової операції пов'язаної з набуттям/припиненням прав на цінні папери.
30.06.2020 позивачем надіслано відповідачу повідомлення №20200626001 від 26.06.2020, згідно якого позивач вимагав виконати зобов'язання щодо обов'язкового викупу акцій шляхом надання Національному депозитраію України розпорядження про виконання облікової операції переказу 971 150 акцій, а також щодо сплати вартості акцій та сум 3% річних і збитків. Копія вказаного повідомлення наявна в матеріалах справи.
Як зауважив позивач, відповідач не виконав покладеного на нього обов'язку та не здійснив викуп у позивача акцій шляхом надання своїй депозитарній установі - ПАТ «Нціональний депозитарій України» розпорядженння про виконання облікової операції переказу цінних паперів.
З огляду вказаного вище позивач просить суд, зокрема:
- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Центренерго" надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - АТ "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго";
- стягнути з Публічного акціонерного товариства "Центренерго", зокрема, 14 498 492,58 грн основного боргу.
Заперечуючи проти зазначених вище доводів позивача та відповідно заявлених вимог, відповідач вказав, що законом встановлена обов'язкова письмова форма договору про обов'язковий викуп у акціонера товариством належних йому акцій, яка сторонами не дотримана, а тому підстави для стягнення коштів з відповідача відсутні.
В розрізі вказаного вище відповідач зазначив, що:
- сторонами, у тому числі і у взаємно надісланих листах, не погоджено усіх істотних умов такого договору, зокрема - строки та порядок передачі акцій, обов'язкові банківські реквізити сторін;
- сторонами не враховано ряд вимог чинного законодаства для укладення даного виду договору, а саме положення антикорупційного законодства України та антикорупційної програми, затвердженої рішенням дирекції ПАТ "Центренерго" від 15.05.2018, а також норм законодаства щодо захисту персональних даних, по боротьбі з організованою злочиністю.
Також відповідач зазначив, що ним було розроблено проект договору про викуп товариством акцій, зі змістом якого позивач мав змогу ознайомитись, тоді як пропозицій щодо укладення договору про обов'язковий викуп акцій від позивача не надходило. В підтвердження вказаного відповідачем надано копії повідомлення про проведення загальних зборів та примірного договору про обов'язковий викуп ПАТ «Центренерго» належних акціонеру акцій на підставі статтей 68, 69 Закону України «Про акціонерні товариства».
Стосовно строків обов'язкового викупу акцій відповідач зауважив, що згідно приписів Закону України «Про акціонерні товариства» максимальний строк для оплати вартості акцій складає 60 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.
Водночас, на переконання відповідача, вчиняти дії щодо обов'язкового викупу акцій товариство мало право лише з 13.06.2019, тобто після отримання відповідної згоди розпорядника майна, оскільки товариство станом на 03.04.2019 і до 19.08.2019 перебувало у банкрутстві та відповідно до ч. 11 ст. 13 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції від 04.11.2012) органи правління товариства не мали права приймати рішення, у тому числі щодо придбання акцій, без згоди розпорядника майна. В підтвердження зазначених обставин відповідачем надано копію листа арбітражного керуючого №02-01/21 від 03.06.2019.
Крім того, в розрізі строків виконання обов'язку з викупу акцій, посилаючись на Закон України «Про приватизацію державного і комунального майна», відповідач зазначив, що відповідне зобов'язання з викупу акцій виникло з 11.11.2019 - після прийняття відповідного рішення наглядовою радою товариства, більшістю членів якої є представники ФДМ України. Копію протоколу №23/2019 від 11.11.2019 засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства «Центренерго» додано відповідачем до відзиву на позов.
Стосовно ж зобов'язання надати до ПАТ «Національний депозитарій України» розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів з рахунку позивача на рахунок відповідача, то відповідач вказав на неможливість вчинення такої дії, яка має виконуватись одночасно з поданням віповідного розпорядження позивачем, а строк дії такого розпорядження складає три дні.
Не погодившись із наведеними вище запереченнями позивач зазначив, що Закон України «Про акціонерні товариства» чітко визначає єдину підставу для сплати емітентом ціни акцій - подання акціонером вимоги про обов'язковий викуп акцій у порядку, передбаченому ч. 3 ст. 69 Закону, тоді як обов'язку акціонера надавати товариству пропозиції щодо укладення договору такий закон не визначає, як наслідок відповідний процес врегульовано загальними нормами Цивільного кодексу України.
До того ж позивач зазначив, що у спірних правовідносинах наявність договору купівлі-продажу (викупу) акцій, як окремого документа, не є необхідною, оскільки всі істотні умови правочину визначаються у повідомленні акціонерного товариства та вимозі акціонера, а до передбаченого ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства» правочину по обов'язковому викупу акцій не застосовуєються передбачена ст.ст. 70,71 вказаного закону процедура, як і не застосовується до спірних відносин антикорупційне законодавство .
Водночас позивач не погодився і з посиланням відповідача на ч. 11 ст. 13 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції від 04.11.2012), оскільки відповідним законом передбачено надання розпорядником майна згоди для прийняття рішення про вихід зі складу учасників боржника юридичної особи, придбання в акціонерів раніше випущених акцій боржника, тоді як для обов'язкового викупу акцій не вимагається прийняття окремого рішення органами правління відповідача, а лише дотримання двох умов: голосування акціонером проти прийняття певного рішення загальними зборами акціонерів та надання акціонером письмової вимоги про викуп.
Щодо позиції відповідача про відсутність у нього обов'язку з надання розпорядження депозитраній установі для переказу цінних паперів, то позивач зазначив, що вказане розпорядження не є правочином, оскільки це - дія на виконання вчиненого сторонами правочину, а подане позивачем розпорядження діє до його виконання в депозитарній системі, для чого вимагається надання відповідачем розпорядження центральному депозитарію.
З'ясувавши обставини справи та дослідивши подані докази, суд дійшов таких висновків.
Статтею 15 Цивільного кодексу України уноромовано, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Право кожної особи на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу закріплено статтею 16 цього Кодексу.
Приписи Закону України "Про акціонерні товариства" встановлюють різні правові механізми регулювання відносин щодо викупу акцій, зокрема статтею 68 вказаного закону унормовано процедуру обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій на вимогу акціонерів.
Пунктом 8 частини 1 статті 2, пунктом 2 частини 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.
Кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів.
Згідно ч. 3 ст. 68, абз. 1, 4 ч. 1, ч.ч. 2-4 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції.
Ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.
Акціонерне товариство протягом не більш як п'яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов'язкового викупу акцій, про право вимоги обов'язкового викупу акцій із зазначенням:1) ціни викупу акцій; 2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер; 3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством; 4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій).
Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги.
Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає.
Частинами 1 та 2 ст. 11, ст. ст. 205, 207, ст. 638 Цивільного кодексу України унормовано, що цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.
Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини. Правочин може вчинятися усно або в письмовій (електронній) формі. Сторони мають право обирати форму правочину, якщо інше не встановлено законом.
Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах (у тому числі електронних), у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони.
Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.
Приписами ч. 1 ст. 640, ч. 1 ст. 641, ч.ч. 1, 2 ст. 642 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.
Пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття.
Відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти договір, про її прийняття (акцепт) повинна бути повною і безумовною. Якщо особа, яка одержала пропозицію укласти договір, у межах строку для відповіді вчинила дію відповідно до вказаних у пропозиції умов договору (відвантажила товари, надала послуги, виконала роботи, сплатила відповідну суму грошей тощо), яка засвідчує її бажання укласти договір, ця дія є прийняттям пропозиції, якщо інше не вказане в пропозиції укласти договір або не встановлено законом.
З матеріалів справи слідує, що відповідач, направляючи повідомлення №11/1074 про право вимоги обов'язкового викупу акцій, повідомив позивачу про наявність у нього права вимоги викупити акції за ціною 14,9292 грн за одну акцію та загальною вартістю -14 498 492,58 грн за 971 150 належних позивачу акцій.
Своєю чергою 25.04.2019 позивач звернувся до відповідача з вимогою про здійснення обов'язкового викупу 971 150 акцій за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону.
Як слідує з наявних в матеріалах справи рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за №0103323916156, відповідач отримав вимогу позивача про здійснення викупу акцій 07.05.2019.
Водночас вказані вище лист та вимогу підписано уповановаженими представниками позивача та відповідача.
Тобто, із вказаного вище слідує, що сторони обмінялись листом та повідоменням, що містять умови щодо: предмету договору - акції у кількості 971 150 шт., які підлягають викупу; ціни договору - ціни викупу однієї акції (14,9292 грн) та загального розміру вартості акцій, які підлягають викупу (14 498 492,58 грн).
За таких обставин, оскільки шляхом обміну листами сторони узгодили усі істотні умови договору купівлі-продажу акцій, а строки виконання сторонами своїх обов'язків передати акції та оплатити вартість їх викупу встановлено положеннями ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", суд дійшов висновку про те, що між сторонами 07.05.2019 укладено правочин у письмовій формі шляхом викладення його змісту у кількох документах (листах), підписаних уповноваженими на це установчими документами та законом особами.
Вказаними вище нормами закону та здійсненими на їх підставі висновками суду спростовуються доводи відповідача про недотримання сторонами обов'язкової письмової форми правочину та відсутність погодження усіх істотних умов договору.
В розрізі вказаного вище суд звертає увагу на те, що приписами Закону України «Про акціонерні товариства» не визначено істотних умов договору про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій, зокрема і таких як обов'язкові банківські реквізити сторін, та необхідності врахування положень антикорупційного законодства України та антикорупційної програми, затвердженої рішенням дирекції ПАТ "Центренерго" від 15.05.2018, а також норм законодаства щодо захисту персональних даних, по боротьбі з організованою злочиністю, як і не встановлено обов'язок позивача звернутись до відповідача з пропозицією про укладення відповідного договору про обов'язковий викуп акцій, як наслідок відповідні заперечення відповідача визнаються судом безпідставними.
Відповідно до пункту 9 глави 5 розділу V Положення провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №735 від 23.04.2013 (далі - Положення), обслуговування Центральним депозитарієм та депозитарними установами операцій емітента щодо викупу ним цінних паперів за договорами, укладеними поза фондовою біржею, без дотримання принципу «поставка цінних паперів проти оплати» здійснюється:
- депозитарною установою на підставі розпорядження депонента, клієнта або керуючого рахунком депонента, клієнта про списання прав на цінні папери емітента з його рахунку у цінних паперах;
- Центральним депозитарієм на підставі розпорядження емітента про переказ цінних паперів на його рахунок у цінних паперах з рахунку депозитарної установи, яка обслуговує рахунок у цінних паперах власника, що відчужує права на викуплені цінні папери, номінального утримувача, клієнтом якого або клієнтом клієнта якого є власник цінних паперів, що відчужує права на викуплені цінні папери, та розпорядження зазначеної депозитарної установи про переказ цінних паперів з її рахунку у цінних паперах на рахунок емітента.
Відповідно до пункту 12 глави 2 розділу V Положення облікові операції виконуються протягом не більше трьох робочих днів з дати прийняття розпорядження (за наявності зустрічного розпорядження) та/або документів, що є підставою для здійснення цих операцій, якщо розпорядженням депонента не встановлений інший (більший) строк його виконання.
З огляду вказаного вище слідує, що для проведення в системі депозитарного обліку операції викупу емітентом - ПАТ «Центренерго», власних акцій у позивача як власника цінних паперів з підстав ст. 69 Закону України «Про акціонерні товариства», ПАТ «Центренерго» зобов'язане надати до Центрального депозитаpію лише розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів, а вказане розпорядження підлягає виконанню Центральним депозитарієм за умови наявності зустрічного розпорядження депозитарної установи, в якій у власника відкритий рахунок у цінних паперах.
Так, 22.06.2020 позивачем подано до ПАТ «Національний депозитарій України» розпорядження на виконання облікової операції, пов'язаної з набуттям/припненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій із зазначенням, зокрема, таких даних:
- код МДО депозитарної установи - 300137;
- підстава для проведення операції - договір купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019;
- депозитарний код рахунку 300137-CY20008143;
- ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081.
Однак доказів подання відповідачем до Центрального депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів - належних позивачу 971 150 акцій, суду не надано.
За таких обставин, суд дійшов висновку про обгрунтованість та задоволення вимоги позивача про зобов'язання відповідача надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - АТ "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго".
Заперечення відповідача стосовно того, що надання депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів є правочином, який вчиняється за умови наявності розпорядження позивача спростовуються вказаними вище нормами та висновками, з яких вбачається, що подання відповідачем розпорядження не є правочином та має виконуватись на підставі укладеного між сторонами 07.05.2019 договору за наявності вже поданого позивачем 22.06.2019 відповідного розпорядження.
Відповідно до приписів ст. ст. 509, 629 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов'язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Договір є обов'язковим для виконання.
З огляду наведеного суд дійшов висновку, що укладення між сторонами правочину щодо обов'язкового викупу акцій у письмовій формі, шляхом викладення його змісту у кількох документах (листі та вимозі), зокрема отримання відповідачем відповідної вимоги 07.05.2019 породжує для відповідача обов'язок по сплаті вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, до 06.06.2019.
Доводи відповідача про те, що згідно ч. 11 ст. 13 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції від 04.11.2012) органи правління товариства не мали права приймати рішення, у тому числі щодо придбання акцій, без згоди розпорядника майна, як наслідок строк вчинення дій щодо обов'язкового викупу акцій настав лише з 13.06.2019, судом визнаються неспроможними, позаяк зміст вказаної відповідачем норми не містить заборони стосовно обов'язкового викупу акцій та/або надання згоди розпорядника майна на такий викуп.
Також судом оцінюються критично посилання відповідача на Закон України «Про приватизацію державного і комунального майна» та, відповідно, на обрахунок строків виконання обов'язку з викупу акцій з 11.11.2019, оскільки ані нормами вказаного закону, ані приписами Закону України «Про акціонерні товариства» не передбачено надання органом приватизації згоди на вчинення товариством дій з обов'язкового викупу акцій у пордку ст. ст. 68, 69 вказаного закону.
Згідно з ч. 7 ст. 193 ГК України, що кореспондує з приписами статей 525, 526 ЦК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.
Однак належних та допустимих доказів сплати відповідачем позивачу вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, суду не надано.
Беручи до уваги наведене вище, враховуючи арифметичну відповідність заявленої до стягнення вартості акцій обставинам справи та наявним в матеріалах справи доказам, суд дійшов висновку, що вимога позивача про стягнення з відповідача 14 498 492,58 грн основного боргу підлягає задоволенню як така, що доведена позивачем належними та допустимими доказами та не спростована у встановленому порядку відповідачем.
У зв'язку з порушенням відповідачем строків оплати вартості акцій позивач просить суд стягнути з відповідача 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань, нарахованих з 07.06.2019 по 18.11.2020 на 14 498 492,58 грн боргу.
Відповідно до ст. ст. 625, 612 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Оскільки заявлений до стягнення розмір 3% річних та інфляційних нарахувань, обрахований судом за вказаний позивачем період, є арифметично правильним, суд дійшов висновку про обгрунтованість та задоволення вимог позивача про стягнення з відповідача 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань.
Витрати позивача по сплаті судового збору, у відповідності до ст. 129 ГПК України, покладаються судом на відповідача у повному обсязі.
Керуючись ст. 124 Конституції України, ст. ст. 233, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Позовні вимоги Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Посейдонс, 1, Ледра, Бізнес Центр, Егкомі, а/с 2406, Нікосія, Кіпр, реєстраційний номер НЕ 171623) задовольнити.
2. Зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Центренерго" (вул. Рудиківська, 49, смт Козин, Обухівський район, Київська обл., 08711, ідентифікаційний код 22927045) надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - АТ "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго".
3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (вул. Рудиківська, 49, смт Козин, Обухівський район, Київська обл., 08711, ідентифікаційний код 22927045) на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Посейдонс, 1, Ледра, Бізнес Центр, Егкомі, а/с 2406, Нікосія, Кіпр, реєстраційний номер НЕ 171623) 14 498 492 (чотирнадцять мільйонів чотириста дев'яносто вісім тисяч чотириста дев'яносто дві) грн 58 коп. основного боргу, 631 718 (шістсот тридцять одну тисячу сімсот вісімнадцять) грн 17 коп. 3% річних та 378 254 (триста сімдесят вісім тисяч двісті п'ятдесят чотири) грн 99 коп. інфляційних нарахувань та 234 728 (двісті тридцять чотири тисячі сімсот двадцять вісім) грн 99 коп. судового збору.
4. Видати накази після набрання рішенням законної сили.
Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку статті 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене у апеляційному порядку - до Північного апеляційного господарського суду в порядку та строки, визначені статтями 254, 256 Господарського процесуального кодексу України.
Повне рішення складено 08.10.2021.
Суддя В.А. Ярема