ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
Справа № 32/5428.04.10
За позовом Відкритого акціонерного товариства «Автоальянс-ХХІ сторіччя»
До Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»
Третя особа Акціонерний комерційний інноваційний банк «УкрCиббанк»
Про стягнення заборгованості та штрафних санкцій
Суддя Хрипун О.О.
Представники сторін:
Від Позивача Тяжин А.О. -предст.,
Від Відповідача не з'явилися,
Від Третьої особи Колесніков А.К. -предст.,
Обставини справи:
Відкрите акціонерне товариство «Автоальянс-ХХІ сторіччя»звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика» та просить, з урахуванням заяви про зміну позовних вимог, стягнути з Відповідача на користь Позивача 80 000,00 грн. номінальної вартості облігацій, 4 986,30 грн. процентів за період з 11.08.2009 по 10.11.2009, інфляційні втрати у розмірі 5 212,46 грн. та 1 124,61 грн. -3% річних від суми заборгованості.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням Відповідачем зобов'язань в частині перерахування Відкритому акціонерному товариству «Автоальянс-ХХІ сторіччя»номінальної вартості облігацій та відповідних процентів за ними, які були придбані останнім за Договором купівлі-продажу цінних паперів № 08-12-Е/06/03; Е-01 від 14.11.2006.
Відповідач відзиву на позовну заяву не надав, повноважних представників в судове засідання не направив, про причини неявки представників суд належним чином не повідомив.
24.02.2010 Відповідачем через канцелярію суду подано клопотання про зупинення провадження по справі № 32/54 до вирішення справи № 44/610-б про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика», що розглядається Господарським судом міста Києва, оскільки введено мораторій на задоволення вимог кредиторів Відповідача з моменту порушення справи та введена процедура розпорядження майном.
Відповідно до статті 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом. Господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках: призначення господарським судом судової експертизи; надсилання господарським судом матеріалів до слідчих органів; заміни однієї з сторін її правонаступником внаслідок реорганізації підприємства, організації.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.09.2009 за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Константа-Агро»порушено провадження у справі № 44/610-б про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика».
11.11.2009 в газеті «Урядовий кур'єр»№ 209 було опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика».
Відповідно до положень п. 8.13 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»від 04.06.2004 № 04-5/1193 після публікації оголошення господарський суд на підставі п. 1 статті 79 Господарського процесуального кодексу України зупиняє позовне провадження та роз'яснює позивачу зміст частини 2 статті 14 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зазначивши про це в ухвалі або протоколі судового засідання.
Однак суд зазначає, що 25.11.2009 в газеті «Урядовий кур'єр»№ 219 надруковано оголошення в спростування оголошення, надрукованого на сторінці 21 газети «Урядовий кур'єр»№ 209 від 11.11.2009, стосовно порушення Господарським судом міста Києва справи № 44/610-б про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»банкрутом, оскільки 19.11.2009 Вищим господарським судом України зупинено виконання ухвали Господарського суду міста Києва у справі № 44/610-б.
Таким чином, підстави для зупинення провадження у справі № 32/54 відсутні, оскільки відсутня публікація оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика».
Третя особа надала письмові пояснення по суті спору, в яких зазначила, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»процентний дохід по облігаціям та кошти для виплати номінальної вартості облігацій у зв'язку з їх погашенням не перерахувало, що підтверджується випискою з рахунку від 19.04.2010, внаслідок чого Третя особа не мала можливості здійснити ці виплати власникам облігацій.
Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників Позивача та Третьої особи, Господарський суд міста Києва
14.11.2006 між Акціонерним комерційним інноваційним банком «УкрCиббанк», правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «УкрСиббанк», який діяв від імені та за дорученням Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика» (далі - Емітент) на підставі Договору про обслуговування, розміщення та обігу цінних паперів № 08-12-Е/06 від 29.09.2006, та Відкритим акціонерним товариством «Автоальянс-ХХІ сторіччя»(далі -Кредитор), яке є компанією по управлінню активами Паєвого інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду «Автоальянс-портфоліо», укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів № 08-12-Е/06/03; Е-01 (далі -Договір).
Відповідно до умов цього Договору Емітент приймає на себе зобов'язання продати цінні папери у вигляді облігацій процентних іменних в бездокументарній формі, за кодом ISIN UA 230402АВ04, номінальна вартість яких складає 1 000,00 грн., курсова вартість однієї облігації складає 1 000,42 грн., загальна кількість облігацій - 80 шт., а Покупець приймає на себе зобов'язання прийняти та оплатити Продавцю вищевказані цінні папери за курсовою вартістю на загальну суму 80 033,60 грн. (п.п. 1.1, 1.2 Договору).
Згідно з п. 2.2.1 Договору до 17:00 15.11.2006 Позивач зобов'язаний здійснити оплату цінних паперів в сумі 80 033,60 грн. на рахунок № 29016113330000 в АКБ «УкрСиббанк»м. Харків, МФО 351005, код ЄДРПОУ 09807750.
Так, на виконання умов Договору Позивачем було сплачено за вказані цінні папери обумовлену суму, що підтверджується Актом приймання-передачі виконаних робіт до Договору купівлі-продажу цінних паперів № 08-12-Е/06/03; Е-01 від 14.11.2006.
10.11.2009 Позивач на підставі проспекту емісії видав розпорядження № 346 про списання 80 шт. іменних бездокументарних облігацій номінальною вартістю 1 000,00 грн., та звернувся до Третьої особи листом № 347, у якому зазначив, що облігації серії В Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»в кількості 80 шт. були надані емітенту для погашення з проханням перерахування грошових коштів за погашення облігацій та процентного доходу.
Емісія облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»серії В здійснювалась Відповідачем шляхом публічного (відкритого) розміщення, тому на виконання ст.ст. 1, 28, 30 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»та гл. 2 «Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року за № 322 (зі змінами та доповненнями), всі умови розміщення та обігу, включаючи права власників облігацій на отримання відсоткового доходу за облігаціями та зобов'язання емітента сплатити цей дохід у встановлені строки, а також порядок погашення облігацій, визначені в Інформації про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика».
Пунктом 12 Інформації про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»передбачений наступний порядок проведення виплати процентного доходу власникам облігацій, а саме: на дату виплати процентів платіжний агент (Третя особа) отримує в депозитарії ВАТ «МФС»зведений обліковий реєстр власників облігацій, складений на кінець операційного дня, що передує даті виплати процентного доходу по облігаціям, на підставі якого розраховує суми виплати процентів для кожного власника облігацій та на день такої виплати за рахунок коштів емітента (Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика») перераховує власникам облігацій належний їм процентний дохід.
Відповідно до п. 13 зазначеної Інформації про випуск облігацій Відповідача передбачено, що погашення облігацій та виплата процентного доходу власникам облігацій за 12 процентний період має відбутися 10 листопада 2009 року. На вказану дату платіжний агент має отримати в депозитарії ВАТ «МФС»зведений обліковий реєстр власників облігацій, складений на кінець робочого дня, що передує даті погашення, та згідно з цим реєстром платіжний агент розраховує суми до погашення для кожного власника облігацій та за рахунок коштів емітента перераховує власникам облігацій суму номінальної вартості облігацій та суму процентного доходу за останній процентний період на їх поточні рахунки.
Правовідносини між Відповідачем та Третьою особою регламентуються Договором про обслуговування розміщення та обігу цінних паперів № 08-12-Е/06 від 29.09.2006.
Відповідно до пп. 3.3.1.4 п. 3.1 цього Договору емітент зобов'язується до 12 годин дня виплати номінальної вартості облігацій та/або доходу по облігаціям у терміни, що передбачені Інформацією про випуск, після підтвердження Третьою особою остаточного розрахунку суми виплат по облігаціям згідно з пп. 3.3.2.2 цього Договору, перерахувати відповідні суми у повному обсязі на рахунок Третьої особи.
Підпунктом 3.3.2.2 п. 3.3.2 Договору передбачений обов'язок Третьої особи не пізніше ніж за два тижні до виплати номінальної вартості облігацій надати Емітенту розрахунок виплати, вказавши розмір доходу та номінальну вартість облігацій для проведення виплати процентного доходу, дострокового викупу та/або погашення облігацій.
Матеріалами справи встановлено, що Третьою особою виконано обов'язок щодо надання Емітенту розрахунків виплати процентного доходу за 11, 12 процентні періоди та проведення погашення облігацій, відправивши Відповідачу листи (вих. № 31-22/11391 від 31.07.2009 та вих. № 31-22/17345 від 05.11.2009), які містили всю, передбачену Договором про обслуговування розміщення та обігу цінних паперів № 08-12-Е/06 від 29 вересня 2006 року, інформацію.
Однак, Відповідачем кошти для виплати процентного доходу та кошти для виплати номінальної вартості облігацій у зв'язку з їх погашенням не перераховано на рахунок Третьої особи, що підтверджується випискою з рахунку від 19.04.2010, внаслідок чого остання не мала можливості здійснити ці виплати власникам облігацій.
Згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
За договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості (ст. 1046 ЦК України). Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 1048 ЦК України).
Таким чином, між Позивачем та Відповідачем з моменту придбання облігацій останнього виникло господарське зобов'язання відповідно до якого Позивач, як кредитор, має право на отримання доходу по облігаціям, емітованих Відповідачем, та викупу останнім емітованих ним же облігацій у встановлений строк, а Відповідач, як боржник, зобов'язаний вчинити на користь Позивача певні дії -сплатити процентний дохід по облігаціям та викупити їх у строки та відповідно до проспекту емісії таких облігацій.
Однак, Відповідачем зобов'язання з оплати процентного доходу Позивачу здійснені не в повному обсязі, номінальна вартість цінних паперів Позивачу не сплачена, внаслідок чого у Відповідача перед Позивачем виник борг в розмірі 80 000,00 грн. номінальної вартості облігацій та 4 986,30 грн. процентів за період з 11.08.2009 по 10.11.2009.
Згідно зі ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються в межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.
Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.
Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).
Як встановлено ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором (ч. 1 ст. 1049 ЦК України).
Враховуюче викладене, суд доходить до висновку про обґрунтованість заявлених Позивачем вимог щодо стягнення з Відповідача заборгованості в розмірі 80 000,00 грн. номінальної вартості облігацій та 4 986,30 грн. процентів за період з 11.08.2009 по 10.11.2009.
Відповідно до ч. 1 ст. 1050 ЦК України якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов'язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу.
Положеннями статті 625 ЦК України передбачено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Суд погоджується з розрахунком суми боргу з урахуванням індексу інфляції, наданим Позивачем, і вважає його обґрунтованим. Сума пені та 3% річних розрахована Позивачем відповідно до періодів прострочення і підлягає стягненню з Відповідача в силу положень закону.
Статтею 15 Цивільного кодексу України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Враховуюче викладене, суд доходить до висновку про обґрунтованість заявлених Позивачем вимог та відповідність їх чинному законодавству, у зв'язку з чим, позов підлягає задоволенню.
Державне мито, судові витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на Відповідача.
Керуючись ст. ст. 32-34, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва
Позов задовольнити повністю.
Стягнути с з Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська птахофабрика»(01011, м. Київ, вул. Московська, буд. 41/8, кв. 66, код ЄДРПОУ 30598924) на користь Відкритого акціонерного товариства «Автоальянс-ХХІ сторіччя»(04116, м. Київ, вул. Старокиївська, 10 код: 31282328) 80 000,00 грн. номінальної вартості облігацій, 4 986,30 грн. процентів за період з 11.08.2009 по 10.11.2009, 5 212,46 грн. інфляційних втрат, 1 124,61 грн. -3% річних від суми заборгованості, 913,23 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання та може бути оскаржене у порядку та строки, визначені Господарським процесуальним кодексом України.
Суддя О.О.Хрипун
Дата підписання рішення: 07.06.2010